Fuentes del Derecho Administrativo en Ecuador

Derecho Administrativo
Fuentes del Derecho Administrativo
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Fuentes primarias
Fuentes secundarias
2012
[Escribir el nombre del autor]
Universidad San Gregorio de Portoviejo
26/10/2012
Fuentes del Derecho Administrativo
Fuentes del Derecho Administrativo.
Para la supervivencia del Estado ecuatoriano en el ámbito de su incipiente
democracia, nuestro ordenamiento jurídico, está compuesto de un sistema
caótico de normas o unidades inconexas, en cuya cúspide se encuentra la ley
de leyes, denominada Constitución Política del Estado, que con sus falencias y
fortalezas, viene a ser la expresión jurídica del poder del Estado, utilizada en
forma desgraciada, como un instrumento de las clases dominantes para
cristalizar su poder.
Esta indefensión jurídica de los ecuatorianos, radica en la inorgánica aplicación
de las leyes administrativas denominadas : Fuentes del Derecho y que los
administrados y los administradores de un país , necesitan recordar, salir de la
ignorancia a veces dirigida y con mala fe , y aplicar el Derecho, para la solución
de los conflictos sociales que perturban la paz ciudadana, valiéndose de leyes,
decretos, estatutos, reglamentos, acuerdos, resoluciones etc., denominadas en
su conjunto, Fuentes del Derecho Administrativo.
Concepto de fuentes del Derecho
Son respuestas objetivas a interrogantes que plantea la realidad social, política
y económica de un pueblo determinado, es decir, las Fuentes del Derecho son
" Hechos sociales en los cuales se refleja un determinado criterio para la
solución de los conflictos de intereses”.
Clases de fuentes del Derecho Administrativo
- La Constitución Política del Estado
- Las leyes administrativas
Fuentes primarias.
La pirámide de Kelsen
Fuentes positivas o secundarias:
- La Costumbre
- La Jurisprudencia
- La Doctrina Científica
Las fuentes positivas del Derecho Administrativo constituyen el ordenamiento
jurídico vigente, establecido por los poderes del Estado, y de acuerdo a su
jerarquía son:
La constitución política del estado.- Es la máxima ley que rige la administración
del Estado ecuatoriano, traza directivas generales sobre la organización y
funcionamiento del Estado, señala los principales órganos, funcionarios y
agentes de la Administración, fija sus atribuciones y limita el campo de acción,
determina los organismos de control de los recursos públicos y establece la
administración seccional entre otras funciones.
Las leyes administrativas.- Son aquellas normas jurídicas subordinadas a la
Constitución Política, dictadas por el Legislativo ,tienen que ver con la creación,
organización, funcionamiento, supresión y control de los servicios públicos, con
el régimen de personal o recursos humanos, con el régimen administrativo, con
la competencia, la responsabilidad, remuneraciones , bienes y control jurídico
de la administración. como por ejemplo : La ley de servicio civil y carrera
administrativa, la ley de de Administración Financiera y Control, la ley de
Régimen Administrativo, la ley de Remuneraciones de los servidores públicos,
la ley de licitaciones y Concurso de Ofertas, la ley de servicios personales por
contrato, la ley de Modernización del Estado, etc.
El código civil.- Nuestro Código Civil en su artículo 1, nos da el concepto de
Ley, diciendo que "es una declaración de la voluntad soberana que,
manifestada en la forma prescrita en la ley de leyes, es decir, en la Constitución
Política del Estado, manda, prohíbe o permite. De acuerdo con esta definición
general y por analogía, las leyes administrativas son: imperativas, prohibitivas y
permisivas.
Leyes permisivas.- Son aquellas que el Estado impone al ciudadano
ecuatoriano de una manera obligatoria. Así el Derecho Administrativo, manda
por ejemplo, a prestar caución a favor del Fisco, a los funcionarios y empleados
del sector público, encargados de la recepción, control, custodia e inversión de
los fondos públicos, ley, que en un 90 por ciento es incumplida por los
funcionarios públicos ecuatorianos, que lo utilizan para el enriquecimiento
ilícito.
Leyes prohibitivas.- Son aquellas que prohíben determinados actos, que
atentan contra el orden público, la moral y las buenas costumbres. Así el
Código de Ética o de la hipocresía, dictado por los Honorables y en particular,
el Derecho Administrativo, prohíbe recibir coimas, el peculado o el soborno de
los funcionarios públicos, muy común en nuestro medio, como por ejemplo, el
tráfico de influencias en el manejo de partidas extra prepuesta rías, que se
viene propiciado desde el Gobierno Central, Seccional y desde la actuación de
los mercaderes de la esperanza del pueblo, incrustados en el Congreso
Nacional
Leyes permisivas.- Son aquellas, que no ordenan ni prohíben hacer algo, sino
que simplemente conceden facultades para que las personas ejecuten
determinados actos, como por ejemplo, el derecho de la libre asociación para
formar empresas, que en el Ecuador esta disfrazada con el nombre de
Fundaciones, Partidos Políticos, Ongs, Corporaciones " sin fines de lucro" y
otras que manejan fondos públicos y privados sin rendir cuentas a nadie.
Características de las leyes.- Las características de las leyes administrativas
son:
1) generales,
2) permanentes,
3) impersonales y
4) conocidas por todos los ecuatorianos.
La ley es general.- Es decir, la ley es para todos los ciudadanos sin excepción
de persona alguna, de status o de clase social, corbata, cuello blanco, raza,
religión, milicia .Es decir, "la ley, no solo rige para los de poncho, sino para toda
la idiosincrasia ecuatoriana"
La ley es permanente.- Quiere decir, que la ley es estable en el tiempo, y que
solo deja de tener vigencia, cuando se la derogue expresa o tácitamente. En el
Ecuador, el caos jurídico ocurre cuando se viola la Norma Constitucional, con
leyes de inferior categoría jurídica, a discrecionalidad del aplicador o sector de
poder económico y político, y a vista y paciencia de los organismos del
Ministerio Público y de control de recursos del Estado "que sínicamente
declaran que investigarán hasta las últimas consecuencias."
La ley es impersonal.- Es decir, que la ley no está dedicada a persona alguna,
sino al colectivo social.
La ley es conocida por todos.- La norma general es que " la ignorancia de la ley
no excusa a persona alguna", principio jurídico o ficción jurídica imposible de
cumplirla en nuestra pobre cultura política del Ecuador.
Los decretos.- Son actos esencialmente administrativos, como por ejemplo, los
Decretos que dicta un Presidente para ejercer funciones constitucionales o
legales.
Técnicamente, el dictar un Decreto está reservado para la Función Ejecutiva
Administrativa, la ley para la función ejecutiva y la sentencia para la función
jurisdiccional.
Legal y doctrinariamente en nuestro ordenamiento jurídico existen dos clases
de Decretos:
Decretos leyes.- Constituyen la actividad legislativa de los gobiernos de facto o
dictadura, tienen el mismo valor que una ley en gobiernos democráticos entre
comillas como el nuestro, y su vigencia opera desde el momento que son
dictados y publicados en el Registro Oficial general o el "Registro Oficial
reservado" para abusar de la ley de leyes y ocultar rabos de paja. "
Decretos con fuerza de ley.- Son los actos administrativos dictados por el
Ejecutivo relacionados con distintas disciplinas del Derecho. Estos Decretos se
los hace a través de la delegación de funciones que otorga la Función
Legislativa al Ejecutivo en Gobiernos de Derecho, y mantienen su vigencia
hasta que otro Decreto ley de igual naturaleza y posterior, los derogue expresa,
tacita total o parcialmente. (Parches)
Actos
administrativos.- Provienen
del
Estatuto
del
Régimen
Jurídico
Administrativo de la Función Ejecutiva del No 1634 de 31 de marzo de 1.994 y
se clasifican en:
Actos administrativos normativos.- Son toda declaración unilateral, efectuada
en el ejercicio de la función administrativa, que produce efectos jurídicos
individuales en forma directa. Ejemplo un despido laboral, Una indemnización
mal pagada.
Actos administrativos de simple administración.- Son actos jurídicos de las
Administraciones públicas que no crean, modifican o extinguen derechos
subjetivos Por ejemplo, el silencio administrativo, la ambigüedad o vació de una
norma, la facultad discrecional mal ejecutada.
Hechos administrativos. -Es toda actividad material, traducida en operaciones
técnicas o actuaciones físicas, ejecutadas en ejercicio de la función
administrativa, productora de efectos jurídicos directos o indirectos ya sea que
medie o no una decisión o actos administrativos propios. Ej. La confiscación de
sueldos o salarios, la retención indebida de remuneraciones, las pensiones
jubilares indignas del IESS.
Los reglamentos.- Contienen un conjunto de disposiciones destinadas a regular
y ejecutar el cumplimiento de la ley. En el Ecuador jurídicamente son los más
peligrosos, "Hecha la ley hecha la trampa"
Por ejemplo, los mandatos generalísimos que contiene la nueva ley de
seguridad social o inseguridad social, (por falta de estudios tecnico actuariales,
financieros y contables actualizados) es decir, la mayoría y las instituciones
más importantes de la ley, son dejadas a propósito para regularlas con simples
reglamentos, más fáciles de ser violados, por quienes lo dictaron y por los
ejecutores de la ley, es decir por la famosa " Comisión Interventora del IESS o
comisión de la corrupción”
Clases de reglamentos:
A) reglamentos de ejecución.- Son actos administrativos que contienen un
conjunto de disposiciones encaminadas a proveer el cumplimiento de una ley
formal, como por ejemplo, los reglamentos a las leyes de servicio civil y carrera
administrativa, el de bienes del sector público, el de cauciones, el de
responsabilidades etc.
B) Reglamentos orgánicos funcionales.- Actos administrativos dictados por el
ejecutivo y por delegación por las instituciones públicas, que determinan la
estructura orgánica, las funciones de las diferentes unidades administrativas
que fueren necesarias para el eficiente efectivo y económico funcionamiento de
las instituciones.
C) Los reglamentos autónomos.- Son los que la Administración puede dictar en
ejercicio de poderes propios que la Constitución les atribuye con prescindencia
de si existe o no una ley, muy usuales en instituciones dictados bajo la
supuesta autonomía administrativa, financiera y reglamentaria propia. Por
ejemplo los 89 reglamentos inorgánicos del IESS, dictados a discrecionalidad
de
los
Ex-Consejos
inobservante
la
Superiores
técnica
de
la
y
actual
Comisión
hermenéutica
jurídica
Interventora
y
Administrativo ,y violatorios de normas de mayor categoría jurídica
el
que
Derecho
Los estatutos.- Son instrumentos jurídicos con fuerza de ley, que basados en
normas legales y reglamentarias rigen las actividades propias y específicas de
entidades. Por ejemplo, los Estatutos de los Centros de Estudios Superiores
"Universidades
no
legalizadas
",
de
Asociaciones,
Corporaciones
,
Fundaciones, el Estatuto del Régimen Jurídico Administrativo de la Función
Ejecutiva etc.
Las ordenanzas.- Son leyes seccionales con fuerza de ley, que rigen a los
Municipios y Consejos Provinciales. Por ejemplo, las Ordenanzas de Agua
potable, de la Construcción, de Establecimientos y Ornatos, o para el cobro
abusivo de las contribuciones especiales entre otras.
Los acuerdos.- Son actos administrativos del Presidente de la República y por
Delegación dictados por los Ministros de Estado " o red de corrupción ", que
tienen carácter general para diferenciarse de ciertas resoluciones con carácter
específico. De este tipo de Acuerdos que en su mayoría no se cumplen, está
lleno el Registro Oficial, y que constituyen parte de la basura jurídica que hay
que eliminar.
Las resoluciones.- Son procedimientos que adoptan los funcionarios en uso de
sus potestades jerárquicas sobre problemas administrativos, técnicos y
burocráticos de carácter interno, sin apartarse del marco reglamentario con
fuerza de ley. Por ejemplo, las 134 resoluciones inorgánicas dictadas por la
Comisión Interventora que facilitan la privatización inconsulta del sistema del
seguro social, para favorecer a la gavilla de privatizadores a ultranza.
Las instrucciones y circulares.- Son reglas técnicas que prescriben el
cumplimiento de disposiciones ya establecidas, dirigidas a funcionarios o
empleados de la administración para una correcta ejecución de normas de
mayor categoría jurídica. De este tipo de basura está lleno el sistema
burocrático ecuatoriano, tanto en el sector público como en el privado, que
generalmente son dictados por los famosos mandos medios.
Los manuales administrativos.- Son documentos ordenados y sistemáticos, que
contienen instrucciones sobre la organización y funcionamiento, procedimientos
a seguirse, dentro de las instituciones administrativas, para mejorar la eficacia y
ejecución de trabajos asignados al personal de servicios, primordialmente. En
otras palabras, los Manuales son instrucciones que tienden a aclarar normas
jurídicas de carácter general , con un lenguaje sencillo, a fin de que los
funcionarios entiendan y apliquen un proceso administrativo, y pueden ser :
manuales de contabilidad, de auditoría ,de operaciones, y procesos
administrativos, etc.
Fuentes primarias:
1. La constitución
2. Los convenios y tratados internacionales
3. Las leyes orgánicas
4. Las leyes ordinarias
5. Las normas regionales y ordenanza distritales.
6.
Los decretos y reglamentos.
7. Las ordenanzas.
8. Los acuerdos y las resoluciones
Las fuentes secundaras
Son pronunciamientos razonados, no incorporados a la legislación ecuatoriana,
que carecen de valor obligatorio, pero que influyen en el régimen jurídico de la
administración.
A) La costumbre.- Es una fuente del Derecho Administrativo, entendida como
los precedentes que conducen al legislador, a reglamentar formalmente un
servicio o una institución, Por ejemplo , la Costumbre actúa como suplemento
jurídico, en los casos de silencio administrativo de la ley o cuando se produce
un vació de ley.
B) La jurisprudencia.- Son los modos como las leyes son interpretadas por los
Tribunales. Por ejemplo, la jurisprudencia dictada por el Contencioso
Administrativo, el Tribunal Fiscal, las resoluciones dictadas por la Contraloría
General del Estado, por el SRI ,etc.
C) La doctrina científica.- Se refiere a la opinión de los juristas y
administradores versados sobre los problemas de la administración. Es decir,
es un medio auxiliar para la comprensión y aplicación de las normas del
Derecho. Su influencia es persuasiva, ya que el administrador a más de la ley
se inspira en Tratados, Convenios internacionales, doctrinas y teorías de
juristas y administradores probos, que existen en el Ecuador.