Dirección Técnico Normativa Opinión T.D.: 2226270 OPINIÓN Nº 003-2013/DTN Entidad: Unidad Ejecutora Inversión Pública SUNAT Asunto: Plazo de responsabilidad por vicios ocultos en la elaboración del expediente técnico de obra Referencia: Comunicación recibida el 15.NOV.2012 1. ANTECEDENTES Mediante el documento de la referencia, el Jefe de la Unidad Ejecutora Inversión Pública SUNAT consulta sobre el plazo de responsabilidad por vicios ocultos aplicable a los consultores de obra por deficiencias en el expediente técnico, así como sobre la aplicación supletoria del Código Civil cuando no se ha previsto expresamente un plazo en el contrato. Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el “Reglamento”). En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna. 2. CONSULTAS Y ANÁLISIS Las consultas formuladas son las siguientes: 2.1 “¿Cuál es el plazo de responsabilidad aplicable al Consultor de la elaboración del Expediente Técnico de una Obra, cuando ni en las Bases del proceso ni en el contrato se hubiere establecido taxativamente el plazo máximo de responsabilidad del mismo, en relación a los vicios ocultos de los servicios de consultoría (deficiencias en el Expediente Técnico que han dado lugar a la aprobación de Prestaciones Adicionales de Obra) ofertados a la Entidad?.” (sic). 2.1.1 De conformidad con el primer párrafo del artículo 50 de la Ley, “El contratista es el responsable por la calidad ofrecida y por los vicios ocultos de los bienes o servicios ofertados por un plazo no menor de un (1) año contado a partir de 2 la conformidad otorgada por la Entidad. El contrato podrá establecer excepciones para bienes fungibles y/o perecibles, siempre que la naturaleza de estos bienes no se adecue a este plazo. En el caso de obras, el plazo de responsabilidad no podrá ser inferior a siete (7) años, contado a partir de la conformidad de la recepción total o parcial de la obra, según corresponda.” Asimismo, el segundo párrafo del referido artículo indica que “Las Bases deberán establecer el plazo máximo de responsabilidad del contratista.” (El resaltado es agregado). Como se aprecia, la Ley establece el plazo mínimo por el cual un contratista es responsable por la calidad y los vicios ocultos 1 de la prestación contratada, dependiendo de la naturaleza de dicha prestación. Así, en el caso de bienes y servicios, el plazo de responsabilidad se extiende como mínimo por un (1) año computado a partir de la conformidad otorgada por la Entidad, pudiendo, excepcionalmente, reducirse cuando la naturaleza de los bienes no se adecue a dicho plazo; en cambio, en el caso de obras, el plazo de responsabilidad se extiende como mínimo por siete (7) años, computados a partir de la recepción de la obra. No obstante, la Entidad puede establecer plazos mayores de responsabilidad del contratista; es decir, puede establecer plazos mayores a un (1) año cuando se trate de bienes y servicios, o plazos mayores a siete (7) años cuando se trate de obras, debiendo prever tal plazo en las Bases para que surta efectos frente al contratista. Adicionalmente, debe resaltarse que los plazos indicados en el párrafo anterior constituyen plazos de caducidad2, de conformidad con el numeral 52.2 de la Ley; es decir, los reclamos que formulen las Entidades por vicios ocultos deberán ser presentados antes del vencimiento de dichos plazos para ser admitidos. El artículo 2003 del Código Civil establece que “La caducidad extingue el derecho y la acción correspondiente.” (El subrayado es agregado). 2.1.2 Precisado lo anterior, debe indicarse que el proyectista es el consultor de obra encargado de la elaboración del expediente técnico 3 y de la atención de las consultas que realice la Entidad sobre dicho documento. 1 De conformidad con lo establecido en la Opinión Nº 091-2009/DTN, los vicios ocultos son aquellos que se evidencian luego de culminado el contrato. El artículo 2003 del Código Civil establece que “La caducidad extingue el derecho y la acción correspondiente.” (El subrayado es agregado). Al respecto, Peña Acevedo precisa que la caducidad es una institución jurídica que se caracteriza, principalmente, por extinguir un derecho material por la inactividad del titular de dicho derecho, privándosele de aquel, luego de transcurrido el “plazo fijado por la Ley o la voluntad de los particulares”. PEÑA ACEVEDO, Juan. Plazos de caducidad para solicitar el arbitraje administrativo en las contrataciones estatales del Perú. En: Panorama Actual del Arbitraje, Biblioteca de arbitraje del estudio Mario Castillo Freyre vol. 13, Lima: Editorial Palestra, 2010, pág. 100. 2 De conformidad con el numeral 24 del Anexo Único del Reglamento, “Anexo de Definiciones”, el expediente técnico de obra es “El conjunto de documentos que comprende: memoria descriptiva, especificaciones técnicas, planos de ejecución de obra, metrados, presupuesto de obra, fecha de determinación del presupuesto de obra, Valor Referencial, análisis de precios, calendario de avance de obra valorizado, fórmulas polinómicas y, si el caso lo requiere, estudio de suelos, estudio geológico, de impacto ambiental u otros complementarios.” 3 3 En esa medida, el proyectista es el responsable de los daños o consecuencias económicas que se deriven de los defectos del expediente técnico, tales como los originados por la aprobación de adicionales de obra por errores del expediente técnico (los mismos que constituyen vicios ocultos), de conformidad con lo establecido en el segundo párrafo del numeral 41.2 del artículo 41 de la Ley4 y penúltimo párrafo del artículo 208 del Reglamento5. Así, el proyectista es responsable por las deficiencias del expediente técnico detectadas con posterioridad a la culminación del contrato de consultoría de obra por un plazo no menor a un (1) año, contado a partir de la conformidad otorgada por la Entidad. No obstante, la Entidad podría establecer un plazo mayor de responsabilidad para el consultor de obra, siempre que lo establezca expresamente en el contrato6. Por tanto, cuando la Entidad no hubiera establecido en el contrato un plazo máximo de responsabilidad para el consultor de obra encargado de elaborar el expediente técnico, será aplicable el plazo mínimo establecido en el artículo 50 de la Ley, que para servicios –incluidos los de consultoría de obra– es de un (1) año contado a partir de la conformidad otorgada por la Entidad. 2.2 “¿Cuándo ni en las Bases del proceso ni en el contrato de consultoría para la elaboración de Elaboración de un Expediente Técnico de una Obra se establezca el plazo máximo de responsabilidad del contratista resulta aplicable supletoriamente el Código Civil?” (sic). De conformidad con lo expuesto al absolver la consulta anterior, cuando en el contrato no se hubiera establecido un plazo máximo de responsabilidad del consultor de obra encargado de elaborar el expediente técnico, se aplicará el plazo mínimo de un (1) año establecido en el artículo 50 de la Ley. Así, en tanto existe norma expresa que regula el plazo mínimo de responsabilidad por vicios ocultos de un proyectista cuando no se establece expresamente un plazo en el contrato, no es posible la aplicación supletoria del Código Civil7. 3. CONCLUSIONES 3.1 Si la Entidad no establece en el contrato un plazo máximo de responsabilidad para el consultor de obra encargado de elaborar el expediente técnico, será 4 Artículo modificado por la Ley Nº 29873, vigente desde el 20 de setiembre de 2012. 5 Artículo modificado por el Decreto Supremo Nº 138-2012-EF, vigente desde el 20 de setiembre de 2012. De acuerdo con el primer párrafo del artículo 142 del Reglamento, “El contrato está conformado por el documento que lo contiene, las Bases Integradas y la oferta ganadora, así como los documentos derivados del proceso de selección que establezcan obligaciones para las partes y que hayan sido expresamente señalados en el contrato.” (El resaltado es agregado). 6 7 De aplicación supletoria en la ejecución de los contratos que se ejecutan bajo las disposiciones de la normativa de contrataciones del Estado, de conformidad con el artículo 142 del Reglamento. Para mayor información sobre este criterio puede revisarse la Opinión Nº 072-2011/DTN. 4 aplicable el plazo mínimo de un (1) año establecido en el artículo 50 de la Ley. 3.2 En tanto la normativa de contrataciones del Estado regula el plazo mínimo de responsabilidad por vicios ocultos de un proyectista, no es posible la aplicación supletoria del Código Civil. Jesús María, 11 de enero de 2013 AUGUSTO EFFIO ORDÓÑEZ Director Técnico Normativo CVP/.