35-04 - Poder Judicial

Campana, 15 de junio de 2004.- - - AUTOS Y VISTOS: La acción de amparo promovida por Delta Dock S.A.
contra la Municipalidad de Zárate, la remisión de las actuaciones por el Juzgado
Contencioso Administrativo del Departamento Judicial San Nicolás, y - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -- - - - - - - - - - - - - - - - - - - CONSIDERANDO que:- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - I) La causa bajo análisis fue remitida por el Juzgado en lo Contencioso
Administrativo del Departamento Judicial de San Nicolás por considerar que éste
juzgado es competente en razón del domicilio de la demandada. - - - Independientemente de la corrección, o no, del cause procesal invocado por la
actora, dicha decisión encontraría apoyatura legal en el principio que, en materia
de competencia territorial, norma el art. 4 de la ley 7166, el que en su parte
pertinente dice : “ Todo juez o tribunal letrado de primera instancia con
jurisdicción en el lugar en que la lesión o restricción tuviere o debiere tener efecto,
será competente para conocer de la acción de amparo. . .”. - - - - - - - - - - - - - - - --------------------------- - - Por otra parte el art. 5 inciso 1) del Código Procesal en lo Contencioso
Administrativo (ley 12008 y sus modificatorias) prevé el principio general para
determinar al juez competente territorialmente en materia contenciosoadministrativa , esto es, el juzgado correspondiente al domicilio de las personas
cuya actuación u omisión dé lugar a la pretensión procesal. - - - - - - - - - - - - - - - ------------------------------- - - En el caso bajo examen los actos y hechos invocados por la actora se
habrían producido dentro de la extensión geográfica de este juzgado, como así
también dentro de ésta se encuentra el domicilio de quien resulta demandada. - - ------------------------------------------ - - Por lo expuesto este juzgado resultaría “prima facie” competente
territorialmente para el tratamiento de la litis. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - II)
En cuanto al análisis particular de la vía intentada debo expresar que, si bien la
acción de amparo es una vía sumarísima prevista por el ordenamiento jurídico
con la finalidad de garantizar derechos vulnerados de raigambre constitucional, no
puede ser utilizada como medio para sortear los procesos y procedimientos
específicos también contemplados por el ordenamiento jurídico que permiten
obtener el mismo efecto (art. 20, segundo párrafo de la Constitución Provincial,
art. 2 de la ley 7.166). La tradicional concepción subsidiaria del amparo, que fuera
consagrada pretorianamente antes de su aprobación legislativa, ha prevalecido en
la reforma de la Constitución Nacional, a tenor de lo expresado en el despacho
mayoritario (triunfante a la postre en la votación), que ha considerado a la acción
de amparo “como una vía excepcional, residual o heroica”, reiterando la
inveterada jurisprudencia de la CSJN (Fallos 303:422 y 306:1253, entre otros), en
el sentido que “el remedio singular del amparo está reservado sólo a las delicadas
y extremas situaciones en las que, por la carencia de otras vías legales, peligra la
salvaguarda de derechos fundamentales requiriendo para su apertura,
circunstancias de muy definida excepción” -convencional Díaz, miembro
informante- (Conf. Sagues, N. “Derecho Procesal Constitucional. Acción de
Amparo”, ed. Astrea, 4ta. ed. 1995, pág. 667).- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -----
- - - En efecto, no obstante las reformas introducidas a la Constitución Nacional y
Provincial, la acción de amparo se presenta como un mecanismo extraordinario
que no altera las instituciones vigentes, ni faculta a los jueces a sustituir los
trámites y requisitos previamente instituidos (SCBA, B 55.655, B 54.050, entre
muchas otras).- - - - - - - - - - - - - - Esta doctrina adquiere particular actualidad y
dimensión, atento a la generosa diversidad de pretensiones y procesos previstos
en la nueva legislación contencioso administrativa, que modifican sustancialmente
los confines del amparo con relación al presupuesto de admisibilidad que aquí se
analiza.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -En
efecto, el Código Procesal Contencioso Administrativo a receptado, a través de
sus numerosas herramientas, los nuevos elementos estructurales previstos en la
Constitución Provincial (arts. 15, 163, 166,215), fundamentalmente el de la tutela
judicial efectiva, y como derivación de éste, el de judiciabilidad plena de toda
actuación u omisión de todo ente o persona en ejercicio de funciones
administrativas.- - - - - - - - - - - - - Estos principios rectores se manifestaron expresamente también en materia
de tutela urgente, previendo carriles procesales aptos para que el transcurso del
tiempo no torne ineficaz una decisión judicial. - - - - - - - - - - - - - - La actora ha
enunciado en el punto c) del parágrafo IV (DERECHO) la ausencia de otro
remedio legal conducente, pero no fundamenta ni explica porque llega a tal
razonamiento. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - En mérito a lo
expuesto, considero que la vía excepcional intentada por el accionante no es
procedente en el caso de autos, porque su pretensión procesal está dirigida a
que se deje sin efecto una actuación administrativa de Municipalidad de Zárate, la
que requiere su cuestionamiento concreto en dicha sede y la utilización de los
carriles procesales previstos en el Código, no habiendo demostrado la falta de
idoneidad de dichas vías ordinarias.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - La peticionante, anticipándose a una posible solución adversa, intenta la vía
del amparo. Si bien es cierto que dicho proceso se caracteriza por su celeridad,
ello se debe a la restricción actual o inminente de un derecho constitucional, al
carácter manifiesto de la arbitrariedad o ilegalidad aducida y, a la ausencia de otro
remedio idóneo para restablecer el derecho que se dice vulnerado. En autos es
evidente que la elección del accionante responde a la actualidad de la restricción
sin que se conjugue con los otros dos requisitos antes citados. Así, la acción de
amparo es improcedente para juzgar los hechos traídos a estos estrados. - - - - - --- - - III) No obstante lo expresado, la actora solicita tutela urgente a través de una
medida cautelar innovativa, la que tiene por objeto permitir el tránsito de camiones
bateas y con cárgas frágiles, llenos o vacíos, por calle 7 de la ciudad de Lima
desde y hasta el puerto. Dicha solicitud debe merituarse a la luz de la garantía
establecida por el art. 15 de la Constitución Provincial, constituyendo el remedio
solicitado uno de los supuestos contemplados en el Código Procesal Contencioso
Administrativo para hacer efectivas las peticiones destinadas a resguardar la
oportuna y eficaz resolución de los conflictos, por lo que corresponde encausar la
medida articulada y, ordenar que la misma tramite como medida cautelar
anticipada de la pretensión principal, la que, por los fundamentos que expondré a
continuación resulta materialmente residenciable ante estos estrados.- - - - - - - - - - - -- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -IV) El objeto de la
pretensión, articulada a través de la vía excepcional del amparo, tiene por
contenido el cuestionamiento de la legalidad de una actuación administrativa en
aplicación de una ordenanza que reputa ilegal en relación con normativa
provincial atributiva de competencia.- - - - - - - - - - - - Si bien la ley 13101 ha
eliminado casi todas las menciones a las ordenanzas del Código Procesal
Contencioso Administrativo, ello no se produjo a través de una prohibición
expresa a la interposición de pretensiones anulatorias de las mismas, aunque ello
pudiera llegar a inferirse.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -Por otra parte, la ley de reforma mencionada, modifica el inc.a) del
art.77 de la Ley Orgánica de las Municipalidades. Se incorpora un agregado en el
que se expresa que las ordenanzas constituyen leyes en sentido formal y
material. De esta manera se refuerza su naturaleza acercándolas a las leyes en
sentido formal y alejándolas de los reglamentos.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -------------------- - -La discusión se centraría entonces en la posibilidad, o no, de su impugnación
judicial directa como materia contencioso administrativa de las mismas, tanto por
su constitucionalidad, como por su legalidad, ya que, independientemente de su
naturaleza jurídica, las ordenanzas en nuestra provincia se encuentran sometidas
tanto a la Constitución como a las leyes provinciales. En el primer supuesto quien
esté legitimado contaría con la acción directa de inconstitucionalidad (art. 161
inc.1 de la Constitución Provincial) en forma exclusiva o concurrente (sin que
corresponda en este caso entrar en esta discusión), en el segundo supuesto el
conflicto se produce en una grada inferior y correspondería su tratamiento al fuero
contencioso administrativo.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -La
existencia de este doble orden de legalidad ha sido remarcada por la SCBA (Vgr.
causas B. 53.836,"Cadegua Sociedad Anónima contra Municipalidad de Junín.
Tercero: Sociedad Belgrano para la Protección de la Niñez.”, I 1982 “YPF S.A
c/Municipalidad de Ensenada s/ Inconstitucionalidad ord.1887/95” , I 1983
“COPETRO S.A. c/ Municipalidad de Ensenada s/ Inconstitucionalidad
ord.1887/95”) que: “En este contexto las facultades de los municipios se hallan
determinadas no sólo por el constituyente sino también por el legislador,
pudiendo serles atribuidas en forma exclusiva o en concurrencia con otros
entes territoriales o servicios estatales, como propias o delegadas por el
Estado provincial.”- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - En este sentido la Constitución Provincial establece en su art.191 que: “La
legislatura deslindará las atribuciones y responsabilidades de cada departamento,
confiriéndoles las facultades necesarias para que ellos puedan eficazmente a
todos los intereses y servicios locales. . .” - - - - - - - - - - - En relación al control de
constitucionalidad, el art.3 del Código Contencioso Administrativo enuncia
expresamente: “La competencia contencioso-administrativa no quedará
desplazada aún cuando para la resolución del caso fuere necesario declarar la
inconstitucionalidad de leyes, de ordenanzas municipales o de actos
administrativos de alcance general o particular.” Sin distinguir si la
constitucionalidad constituye agravio principal o coadyuvante, en clara respuesta
a la vieja y restrictiva doctrina; pero, en lo que hace a la cuestión bajo análisis, la
norma hace una alusión expresa a la impugnación de las ordenanzas
municipales.- - - - - - -En cuanto a la impugnación indirecta de las ordenanzas,
esto es, cuando se lo hace al cuestionar actos u actuaciones a través de los
cuales estas se aplican, dicha pretensión, de la misma manera que en el caso de
la impugnación directa, podría apoyarse tanto en su
alegada
inconstitucionalidad, como en su pretendida ilegalidad. Este parece ser el
supuesto de autos, ya que se cuestiona una actuación concreta, invocando la
vulneración de derechos adquiridos y el incorrecto ejercicio del poder de policía
vial, manifestando que éste se encontraría reservado a la Dirección Provincial de
Vialidad. Este tipo de pretensiones, en principio, podrán plantearse ante los
juzgados contencioso administrativos.- - - - - - - - - - - - - - - - Es por ello que este
juzgado resultaría “prima facie” competente por discutirse actuaciones de la
autoridad municipal en ejercicio del denominado poder de policía vial (arts.1 y 2
de la ley 12008), cuando ello lo sea en aplicación de ordenanzas cuya legalidad o
constitucionalidad se discuten.- - - - - - - - - - - - - - - - -- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - ---------- - -Pero, previamente, y de corresponder, debería cumplir con los requisitos de
admisibilidad, entre los que se encuentra el previsto en el art.14 del Código
Procesal Contencioso Administrativo. - - - - - - - - - - - - - - - -V) Por los fundamentos expuestos es que corresponde encausar la pretensión
articulada y ordenar que la misma tramite como medida cautelar anticipada de la
pretensión principal, la que deberá iniciarse, eventualmente, y de persistir el
agravio, una vez que se dicte el acto administrativo resolutorio final, en los
términos y condiciones establecidos en el art. 23 inc. 2 del Código Contencioso
Administrativo.- - - -- - - - - - - - - - - Previo a la resolución de la medida solicitada se convoca a audiencia para
el día 18 de junio de 2004 a las 9:00 hs. ( cfr. Arts. 23 inc.1 CCA, art.36 inc.4
CPCA), debiendo las partes concurrir con toda la documentación y testimonios
correspondientes a ordenanzas y actuaciones de carácter particular que
generaron la variación del ejercicio del derecho de circulación invocado por la
actora (art.36 inc.6 CPCC).- - - - - - - Por ello, los fundamentos expuestos y las
normas citadas RESUELVO: 1) Rechazar “in limine” la acción de amparo
intentada por el accionante (arts. 2 y 9 de la Ley 7166 t.o.).- 2) Reconducir la
acción intentada como medida cautelar anticipada en los términos del art. 23 inc.
1 del C.C.A.- 3) Tener al peticionante por presentado, parte y constituido el
domicilio procesal indicado (art. 40 del CPCC). 3) Convocar a las partes a
audiencia para el día 18 de junio de 2004 a las 9:00 hs. ( cfr. Arts. 23 inc.1 CCA,
art.36 inc.4 CPCC) , debiendo concurrir con toda la documentación y testimonios
correspondientes a ordenanzas y actuaciones de carácter particular que
generaron la variación del ejercicio del derecho de circulación invocado por la
actora (art.36 inc.6 CPCC). 4) Intimar a la actora a dar cumplimiento, en un plazo
de cinco (5) días al pago de la Tasa de Justicia(art. 268 y 269 del Código Fiscal)
y su contribución sobre tasa(art.12 inc. g ley 6716), todo ello bajo apercibimiento
de notificar el incumplimiento a la Caja Previsional de Abogados y a la Dirección
Provincial de Rentas de la Provincia de Buenos Aires, según corresponda. - - - - ----------------------------REGÍSTRESE. NOTIFÍQUESE POR SECRETARIA CON HABILITACIÓN DE
HORAS INHÁBILES Y ADJUNCIÓN DE COPIAS.