Titularidad de los rendimientos financieros en los contratos

ALCALDÍA MAYOR
DE BOGOTÁ D.C.
Secretaría Distrital
INTEGRACIÓN SOCIAL
OAJ ________________
Radicado No. INT -
Doctor
LUIS ALFREDO MACIAS MESA
SUBDIRECCIÓN DE CONTRATACIÓN
Referencia: Concepto sobre la titularidad de los rendimientos financieros en los
contratos suscritos entre la SDIS y el FONADE
Respetado Doctor,
Atendiendo las previsiones legales es claro que los rendimientos financieros derivados de
los anticipos que se den a la parte contratante le pertenecen a la administración y por
ende deben ser retornados a la Dirección Distrital de Tesorería, situación que se apreció
en algunos de los convenios referidos en la consulta inicial, por lo que resultó un aspecto
de análisis en el concepto rendido con anterioridad sobre esta temática.
En esta oportunidad nos referiremos al evento en el cual se transfieren recursos a Fonade
no como anticipo, sino bajo otras denominaciones en cumplimiento de los convenios para
la gerencia de proyectos. Para dilucidar el asunto tomaremos las previsiones contenidas
en el concepto emitido por el Consejo de Estado1, en el cual concluyó (en el caso
consultado entre el Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo y Fonade) que “En la
medida en que la obligación adquirida por Fonade en un convenio de Gerencia
Integral de proyectos, sea la de entregar plenamente ejecutado un proyecto, y por lo
mismo responda de su ejecución por su cuenta y riesgo, los rendimientos
financieros producidos por los dineros recibidos en calidad de pago, salvo los del
anticipo son de su propiedad”, conclusión que a su vez se adoptó atendiendo la
intención que expusieron las partes.
Vale destacar a su vez la posición citada en el concepto dado por el Director Jurídico de la
Contraloría General de la República, en el cual anotó “Para responder las preguntas
objeto de la consulta, el punto no es el análisis de las normas presupuestales sobre los
rendimientos financieros de los recursos de la nación, pues de éstos no hay duda, son
públicos y deben reintegrarse, el tema debe centrarse en la calidad de los recursos que se
trasfieren a través del Convenio 027 que no es un contrato de administración de recursos
públicos y no pierden su naturaleza al ser entregados en dicha administración a Fonade,
sino que se trata de una Gerencia de Proyecto cuya connotación impone la
realización de todas las gestiones para la ejecución de un proyecto el cual asume el
contratista, que es Fonade, en este específico evento como una labor de resultado y
no de medio”.
En este sentido, para poder dar aplicación al concepto dado por el Consejo de Estado, es
preciso que se determine en cada asunto los siguientes aspectos:
1
Cocepto radicado 2008-00013-00
Calle 11 No. 8 - 49 Oficina Asesora Jurídica.
PBX: 3 44 64 00 Ext. 1061-1062-1064-1066
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- Aclarar si Fonade asumió bajo su cuenta y riesgo la ejecución del proyecto, esto es
como obligación de resultado y no de medio, pues sólo bajo el primer presupuesto
podrá determinarse si la transferencia o entrega que se efectuó puede entenderse como
pago así se le hubiere dado otra denominación, lo que implica indudablemente que los
recursos ingresaron al patrimonio de Fonade y por lo mismo los rendimientos financieros
también le pertenecen (valoración que debe hacerse en cada convenio).
- Atender la intención de las partes al suscribir los convenios, como en efecto lo analizó el
Consejo de Estado en el caso particular.
De no ser posible determinar o llegar a un acuerdo con Fonade sobre la calidad de las
obligaciones -de resultado- que permitan aclarar la naturaleza de los recursos o esta no
se logre determinar del contenido del convenio o contrato, esta oficina recomienda que las
liquidaciones se hagan tomando como referente que los rendimientos financieros le
pertenecen a la administración Distrital efectuando la respectiva anotación, mientras se de
una respuesta al respecto por parte de la Secretaría General de la Alcaldía Mayor y la
Secretaría de Hacienda Distrital, instancias ante las cuales se elevará la consulta, de
manera que si la dependencias aludidas resuelve lo contrario se hagan las respectivas
devoluciones o correcciones y de esta forma se evite un detrimento patrimonial.
Atentamente,
NORMA LETICIA GUZMAN RIMOLLI
JEFE OFICINA ASESORA JURÍDICA
Revisó: Ricardo Rubio Ángulo – Asesor Of. Jurídica.
P/Carolina Morris
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Dadas las discrepancias existentes sobre la propiedad de los rendimientos financieros
derivados de los recursos que se le giran o transfieren a Fonade para la gerencia integral
de un proyecto u obra, y atendiendo lo conceptuado recientemente por el Honorable
Consejo de Estado2, nos permitimos plantear los siguientes interrogantes:
¿Los rendimientos financieros que se generen de los recursos que le son transferidos a
Fonde en cumplimiento de un contrato interadministrativo para la Gerencia Integral de
proyectos, le pertenecen a la administración Distrital bajo las previsiones contenidas en
los artículos 85 y 10 en su orden, del Decreto 714 de 1996 Decreto 597 de 2007, o a
Fonade?.
de conformidad con previsiones contenidas en los artículos 85 y 10 en su orden, del
Decreto 714 de 19963 Decreto 597 de 20074, fundamentos que sirvieron para que esta
oficina jurídica considerará que los rendimientos financieros le pertenecen a la
administración Distrital.
En este orden y dada la urgencia para adelantar el proceso de liquidación, esta oficina
recomienda que las liquidaciones se hagan tomando como referente que los rendimientos
financieros le pertenecen a la administración Distrital efectuando la respectiva anotación si
es necesario, mientras se de un lineamiento al respecto por parte de la Secretaría
General de la Alcaldía Mayor y la Secretaría de Hacienda Distrital que resuelva sobre el
asunto planteado en relación con las disposiciones legales anotadas, instancias ante las
cuales se elevará la consulta, de manera que si las dependencias aludidas resuelven lo
contrario se hagan las respectivas devoluciones o correcciones y de esta forma se evite
un detrimento patrimonial.
2
Concepto del 30 de abril de 2008. Radicación No. 1881, número único 11001-03-06-000-2008-00013-00 con ponencia del
Dr. Enrique José Arboleda Perdomo.
3
Decreto 714 de 1996, el cual compila el Acuerdo 24 de 1995 y Acuerdo 20 de 1996, conformando así el Estatuto
Orgánico del Presupuesto Distrital de Bogotá. En el artículo 85 de esta normatividad se prescribe que: “Pertenecen al
Distrito Capital los rendimientos obtenidos por el Sistema de Cuenta Única Distrital, así como los de las Entidades Públicas
o Privadas con los recursos del Distrito Capital con excepción de los que obtengan las Entidades de previsión social.
4
Decreto 714 de 1996 el cual compila el Acuerdo 24 de 1995 y Acuerdo 20 de 1996, conformando así el Estatuto Orgánico
del Presupuesto Distrital de Bogotá “ARTÍCULO 10. RENDIMIENTOS. Los rendimientos financieros originados con recursos
del Distrito por parte de las entidades que conforman el Presupuesto Anual del Distrito Capital, a través de cualquier
modalidad de contratación, son del Distrito y deben ser consignados en la Dirección Distrital de Tesorería dentro de los tres
(3) días hábiles siguientes a la fecha de su liquidación, por lo tanto, dichos rendimientos financieros no se podrán pactar
para adquirir compromisos diferentes”. Contenido que ha venido siendo reproducido en los decretos de liquidación de
vigencias anteriores.
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En esta oportunidad nos referiremos al evento en el cual se transfieren recursos a Fonade
no como anticipo, sino bajo otras denominaciones en cumplimiento de los convenios para
la gerencia de proyectos. Para dilucidar el asunto tomaremos las previsiones contenidas
en el concepto emitido por el Consejo de Estado5, en el cual concluyó (en el caso
consultado entre el Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo y Fonade) que “En la
medida en que la obligación adquirida por Fonade en un convenio de Gerencia
Integral de proyectos, sea la de entregar plenamente ejecutado un proyecto, y por lo
mismo responda de su ejecución por su cuenta y riesgo, los rendimientos
financieros producidos por los dineros recibidos en calidad de pago, salvo los del
anticipo son de su propiedad”, conclusión que a su vez se adoptó atendiendo la
intención que expusieron las partes.
Vale destacar a su vez la posición citada en el concepto dado por el Director Jurídico de la
Contraloría General de la República, en el cual anotó “Para responder las preguntas
objeto de la consulta, el punto no es el análisis de las normas presupuestales sobre los
rendimientos financieros de los recursos de la nación, pues de éstos no hay duda, son
públicos y deben reintegrarse, el tema debe centrarse en la calidad de los recursos que se
trasfieren a través del Convenio 027 que no es un contrato de administración de recursos
públicos y no pierden su naturaleza al ser entregados en dicha administración a Fonade,
sino que se trata de una Gerencia de Proyecto cuya connotación impone la
realización de todas las gestiones para la ejecución de un proyecto el cual asume el
contratista, que es Fonade, en este específico evento como una labor de resultado y
no de medio”.
En este sentido, para poder dar aplicación al concepto dado por el Consejo de Estado, es
preciso que se determine en cada asunto los siguientes aspectos:
- Aclarar si Fonade asumió bajo su cuenta y riesgo la ejecución del proyecto, esto es
como obligación de resultado y no de medio, pues sólo bajo el primer presupuesto
podrá determinarse si la transferencia o entrega que se efectuó puede entenderse como
pago así se le hubiere dado otra denominación, lo que implica indudablemente que los
recursos ingresaron al patrimonio de Fonade y por lo mismo los rendimientos financieros
también le pertenecen (valoración que debe hacerse en cada convenio).
5
Concepto radicado 2008-00013-00
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