Marco General del Derecho Bancario 

Marco General del
Derecho Bancario
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Banqueros
En las ferias comerciales del renacimiento, los
banqueros (comerciantes de divisas que aceptaban
depósitos) acudían con sus mesas y bancos, y
cuando estaban imposibilitados de pagar, los jueces
aplicaban un proceso sumario para que de manera
infamante se quebrará públicamente la silla sobre la
mesa del banquero, y de esta costumbre nace la
expresión de quiebra y bancarrota
Raul Cervantes citando a Sarabia
Apuntes de Derecho Mercantil, 1972
Feria de Medina del Campo
Historia de la Banca
 los cambistas (hoy decimos banqueros), tenían su oficina en los
puestos que se les otorgaba en las ferias de turno, al aire libre o
bajo portales. Dicha oficina era muy sencilla pues se trataba de
un banco y un tablón a modo de mesa de operaciones; ese
tablón es lo que se llamaba la banca. En ella se contaba el
dinero, se hacían los pagos y los cobros y todo tipo de
operaciones bancarias.
 En cada ciudad, los cambistas, ayudados por las autoridades,
organizaban el plan de operaciones para su trabajo de cada
día. En España, el área estaba delimitada y protegida por
cadenas que se ataban a unos pilares de granito, para
defenderse de la circulación y de los transeúntes. Los
cambistas, así protegidos, hacían su trabajo, con seriedad y con
honradez, cumpliendo con las normas establecidas. Si alguno
pretendía actuar de manera deshonesta, abusar y saltarse las
reglas para ganar dinero fácil, allí mismo y públicamente
acababan con su profesión y con su banca, que se rompía a
fuerza de golpes. Es la famosa banca rota que hoy conocemos
como bancarrota, aunque en la actualidad no existe el acto
físico de romper la oficina.
Cámara de Créditos de Venecia
La República de Venecia entró en guerra y,
necesitada de fondos, recurrió a un préstamo
forzoso por el cual pagaba una tasa de
interés del 4% anual. Para administrar las
operaciones, el gobierno de Venecia creó
una institución llamada Cámara de Créditos.
Esta cámara era la encargada de pagar
puntualmente los intereses y la amortización
del capital.
Evolución de la Cámara de Venecia
 En el curso de las operaciones la Cámara observó
que en algunos momentos disponía de cierta
cantidad de efectivo que no iba a necesitar
durante un tiempo hasta que tuviese que pagar los
intereses y el capital del crédito forzoso. De esta
manera comenzó a prestar ese dinero a plazos
menores descontando documentos comerciales.
Posteriormente los comerciantes de Venecia
adoptaron el hábito de depositar fondos en la
Cámara por motivos de seguridad. De esta manera
nacieron las operaciones de “depósitos”.
Billetes de Banco
 la gente fue interpretando que los billetes que emitía la Cámara
equivalían a efectivo, cuando en realidad el efectivo era el
dinero metálico. Así, los pagos en el comercio empezaron a
realizarse en billetes bancarios. El inconveniente de estar
transportando pesadas monedas se solucionaba de esta forma,
además de brindar más seguridad.
 Pero al poco tiempo el gobierno de Venecia sancionó una ley
por la cual se obligaba a todos los comerciantes a tener una
cuenta con depósitos y a realizar los pagos con los billetes
emitidos por el ahora Banco de Venecia, que se mantendría sin
rivales durante muchos años.
 Pero al comienzo del siglo XV aparecieron instituciones en
Génova y Barcelona que eran copias casi exactas del Banco de
Venecia. En ambos casos también se alcanzó una muy buena
reputación en los mercados.
Banco de Amsterdam
 Al comienzo del siglo XVII Holanda estaba a la cabeza del
comercio en Europa y Ámsterdam era el centro del comercio.
La circulación monetaria en Holanda no consistía solamente en
sus monedas metálicas, también circulaban monedas de los
países vecinos.
 Muchas de las monedas estaban muy desgastadas e inclusive
mutiladas. Si bien estas monedas se aceptaban a la par para
pequeñas transacciones provocaban incertidumbre en las
transacciones grandes ya que sus valores fluctuaban
descontando el desgaste o la mutilación.
 Para solucionar este problema se decide imitar en Holanda al
Banco de Venecia. Este fue el origen del Banco de Ámsterdam.
Los suscriptores originales del banco recibieron un crédito a
cambio de su aporte en metálico. Dicho crédito se conoció con
el nombre de dinero bancario.
Banco de Amsterdam
 Para fortalecer la aceptación, se estableció por ley que todo
pago superior a seiscientos florines debía realizarse
mediante el nuevo dinero bancario. Luego de su
establecimiento el Banco de Ámsterdam comenzó a vender su
dinero bancario a una tasa de descuento. También vendía
moneda metálica a los que la necesitaban para importar bienes
de otros países a cambio de su dinero bancario. Y recibía
depósitos en moneda metálica cobrando una comisión que
consistía en una pequeña diferencia entre el metálico y la
cantidad de dinero bancario entregada.
 Las ganancias del banco provenían de estas diferencias entre
el valor del metálico y del dinero bancario por las operaciones
que ofrecía. Pero a diferencia del moderno sistema bancario, el
Banco de Ámsterdam no otorgaba créditos. Mantenía todo el
metálico en sus arcas, respaldando el total de los billetes
emitidos.
Banco de Inglaterra
 El Banco de Inglaterra (Bank of England) se creó en 1694 y se
convirtió en el prototipo de banco central auspiciado por gobiernos con
problemas fiscales. Justamente, el gobierno de William III y el
parlamento, deseaban financiar la guerra con Francia pero carecían de
recursos fiscales genuinos y tenían agotado el crédito.
 El capital original del banco fue de £1.200.000. Sin embargo, el aporte
de este capital en un inicio no consistió en dinero metálico sino en
bonos del gobierno. A medida que el gobierno iba pagando su deuda,
el banco se iba haciendo de metálico. Los suscriptores de acciones del
Banco de Inglaterra habían prestado dinero al gobierno inglés a una
tasa de interés del 8% anual y eran poseedores de bonos.
 Si el banco no tenía metálico, ¿cómo iba a operar? Esto llevo al
invento de banknotes, billetes bancarios. En vez de entregar moneda
metálica por los documentos que descontaba, el Banco de Inglaterra
entregaba sus propios billetes, que eran aceptados por los
comerciantes porque el banco se comprometía a cambiarlos por
metálico.
Billetes Bancarios
 Los billetes bancarios se hicieron populares
alcanzando un alto nivel de circulación. La
autorización para que el banco siguiera operando iba
siendo renovada siempre a cambio del compromiso
de nuevos créditos para el gobierno.
 Paralelamente al nacimiento de estos bancos que
por lo general surgían para dar créditos a los
gobiernos que los creaban, en Europa fueron
naciendo bancos que acompañaban el crecimiento
del comercio. Estos bancos recibían depósitos tanto
de los gobiernos como de los privados, otorgaban
créditos y hacían operaciones de compra-venta de
pagarés y cambio de monedas y lingotes de metálico
a cambio de una comisión.
Banco Central
 la aparición de los bancos centrales está asociada con el paso
de una moneda convertible a una moneda inconvertible, el paso
del dinero commodity al dinero fiat, mediante la garantía legal
que el gobierno otorga a un determinado banco. De este modo,
el gobierno declara la suspensión permanente de la redención
de los pasivos monetarios del banco central. El dinero emitido
se convierte en dinero base y unidad de cuenta.
 Los nuevos billetes irredimibles se mantienen en circulación
porque resultan familiares y el público lo acepta porque detecta
que rechazarlo trae mayores perjuicios que ventajas. Así, nadie
rechaza el dinero inconvertible porque hay expectativas de que
los demás lo acepten, reforzando la aceptación general.
ACEPTACIÓN DE DINERO
INCONVERTIBLE
El gobierno puede reforzar la aceptación del dinero
inconvertible mediante: 1) la recepción de pagos de
tributos y los pagos de bienes y servicios que
consume el gobierno; 2) el curso legal que establece
la unidad de cuenta de todos los contratos; 3) el
curso forzoso de cualquier intercambio.
Las funciones que por lo general se atribuyen a un
banco central son:
 Monopolio de emisión.
 Banco de los bancos del sistema.
 Prestamista de última instancia.
 Regulación de los bancos del sistema.
 Conducción de la política monetaria.
Monopolio Legal de Emisión
 banco central puede ser público o privado,
pero debe contar con el monopolio legal de
emisión. Independientemente de su
propiedad, y en virtud del monopolio legal,
representa un instrumento del gobierno.
 Un gobierno deficitario en busca de
financiamiento se beneficiará del monopolio
de emisión de un banco central. De hecho, el
gobierno puede solicitar créditos al banco
central y este puede otorgarlos mediante
emisión.
Banco de Bancos
sistema bancario con varias entidades
emitiendo billetes requiere de permanentes
compensaciones. En un sistema de n
bancos, la opción que tiene el banco i de
intercambiar notas con el banco j, luego
ambos con k, etc., tiene altos costos de
transacción. En general, una entidad se
especializa en el servicio de compensación o
clearing.
Prestamista de Última Instancia
Un banco central opera como prestamista de última instancia en
caso de que un banco tenga problemas de liquidez con
probabilidad de quiebra. Esta situación puede tener diferentes
motivos, pero se expresa en un retiro masivo de depósitos por
parte de los clientes del banco, fenómeno llamado usualmente
“corrida”.
Los bancos no prevén la corrida porque durante la mayor parte del
tiempo se verifican retiros a un ritmo menor que el crecimiento
de los depósitos, haciendo que sea casi imposible una
presentación masiva de depositantes para redimir los pasivos
bancarios.
Supuestamente, la quiebra de un banco en función de la pérdida
de confianza por parte del público, inducirá un pánico bancario
que origina un drenaje interno de reservas, esto contagiará al
resto y hará imposible el sostenimiento del sistema basado en
reservas fraccionarias.
Préstamo para Rescate
 La solución para evitar el colapso del sistema estaría en manos
del banco central: mediante un préstamo al banco en problemas
se recompone su descalce financiero. Además, el banco podrá
devolver el préstamo a medida que cobra los créditos otorgados
y restablece la liquidez.
 Un banco puede estar en severos problemas por mala
administración de su cartera o por comportamiento deshonesto.
Y el banco central puede rescatarlo pero también puede llevarlo
a la quiebra. Implica que aunque el banco central no opere
como prestamista de último recurso, no dejará de ser banco
central.
 Pero con el monopolio de emisión y dado que los bancos
mantienen los pasivos del banco central como reserva, el banco
central estará en posición de expandir el dinero base y cubrir a
los bancos en problemas.
Banco Central como Instrumento de
Política Monetaria
 Solamente un banco central oficial con los privilegios
legales mencionados puede llevar a cabo la política
monetaria del gobierno. Dicha política pretende
manipular los agregados macroeconómicos en el
sentido que el gobierno cree correcto y necesario.
Entre los objetivos del gobierno puede estar alcanzar
determinado nivel de precios e inflación, bajar
artificialmente las tasas de interés para alterar la
inversión, elevar la producción agregada y el nivel de
empleo, etc.
 Básicamente, el banco central puede afectar la
cantidad de dinero mediante tres mecanismos:
control directo de la cantidad de dinero, control de los
encajes legales y operaciones de mercado abierto
(OMAs).
Instrumentación de la Política
Monetaria



Un monopolio legal de emisión tiene la facultad de
controlar la cantidad de dinero base y con ello la
oferta monetaria.
En algunos casos los bancos centrales pueden
exigir a los bancos comerciales el mantenimiento
de encajes legales por encima de los encajes
voluntarios que surgen de las precauciones que
cada banco tome.
Utilizando las operaciones de mercado abierto el
banco central puede aumentar o disminuir la oferta
monetaria comprando o vendiendo bonos.
M
 Se define como oferta monetaria (M) a la cantidad de medios de






pago que hay disponibles en la economía en un momento dado.
En función de su liquidez, existen diferentes definiciones de M.
Para realizar sus pagos, los agentes económicos utilizan
efectivo (C) y cheques contra sus depósitos a la vista o en
cuenta corriente (D). Al agregado monetario que incluye a
ambos se lo denomina M1.
Pero existen otros instrumentos monetarios que se definen por
su función como reserva de valor, tales como las cajas de
ahorro (A) y los depósitos a plazo (P).
Siguiendo la definición de M1 puede arribarse al siguiente
conjunto de agregados monetarios:
M1 = C + D
M2 = M1 + A
M3 = M2 + P
Base Monetaria
En el activo del banco central hay créditos al
sector público, créditos al sector privado
(bancos), reservas internacionales y activos
fijos. Del lado del pasivo está el efectivo en
poder del público (C) y las reservas
obligatorias de los bancos comerciales, que
dependen del encaje legal. En este sentido,
la base monetaria (B) está formada por el
pasivo del banco central.
Convertibilidad
 Luego del Primera Guerra Mundial el mundo pasa de un
sistema monetario basado en el patrón oro a otro llamado
patrón “cambio” oro. Bajo el sistema de patrón “cambio” oro los
bancos centrales no sólo emitían billetes contra oro sino
también contra divisas convertibles al oro. Estas divisas eran
básicamente el dólar y la libra esterlina.
 Este sistema opera a lo largo de la década del ‘20, desde la
finalización de la Primera Guerra Mundial hasta la Crisis del 30.
 La Crisis del 30 lleva a todos los países del mundo a abandonar
la convertibilidad de billetes a oro. Solamente Estados Unidos
mantuvo una convertibilidad restringida. Sólo entregaba oro a
otros bancos centrales pero ya no lo hacía a personas o
empresas privadas.
Devaluación del Dólar
 Pero Estados Unidos además había devaluado el dólar.
Recordemos que el dólar se había definido como 1/20 de onza
de oro. A partir de la inconvertibilidad declarada por Roosevelt
se lo definió como 1/35 onzas.
 A partir de la Crisis del 30 y luego de la Segunda Guerra
Mundial el mundo enero, incluido Estados Unidos habían
adoptado una política económica marcadamente keynesiana
que, como veremos en clases posteriores, consiste en
aumentar el gasto público y aumentar el déficit fiscal. Esto llevó
a un crecimiento fuerte de la inflación en todo el mundo. Las
monedas se devaluaban pero Estados Unidos seguía con una
convertibilidad al oro restringida. La presión sobre sus reservas
de oro, por los motivos que vimos arriba, continuó.
FMI
 Luego de la Segunda Guerra Mundial se firmó el
Pacto de Bretton Woods en el cual se estableció el
precio del dólar en $35 la onza. La libra esterlina dejó
de ocupar su lugar como moneda de reserva en
otros bancos centrales. Solamente el dólar quedaba
como una divisa internacional. En la conferencia de
Bretton Woods participaron 44 países incluyendo la
Unión Soviética. Se crea el Fondo Monetario
Internacional cuya misión era mantener la estabilidad
de las moneda dentro de una franja de flotación
donde el dólar era la moneda patrón (en vez del
patrón oro). En vez de establecerse “un” precio del
dólar para cada una de las monedas se estableció
una banda,
FMI
 Pero las políticas inflacionarias de los Estados Unidos llevó a
que el Pacto de Bretton Woods se abandonara a principios de
la década de 1970. El Fondo Monetario Internacional había
fracasado con su objetivo de estabilizar las monedas dentro de
una banda de flotación.
 A partir de entonces, el FMI cambió de misión y se convirtió en
un auditor de políticas económicas de los países miembros. Los
países que solicitan un crédito al FMI tienen que cumplir con
metas macroeconómicas. Tampoco se puede decir que el FMI
haya tenido éxito en esta misión ya que sus mismas
recomendaciones de políticas económicas han llevado a
estruendosos fracasos.
 En agosto de 1971 el presidente Richard Nixon abandona
también la convertibilidad del dólar entre bancos centrales. En
diciembre del mismo año llama a una conferencia monetaria
internacional y se firma el Smithoninan Agreement. Los
representantes del Grupo de los Diez se reunieron la
Smithsonian Intitutution y acordaron fijar los tipos de cambio
entre sus monedas dado que ahora ya no había un patrón (oro)
común sobre el cual se cotizaban las monedas.
DEVALUACIONES
 A partir de 1973 los gobiernos pueden optar por dejar
fluctuar libremente su propia moneda contra el dólar
o tratar de mantener el tipo de cambio fijo o dentro
de ciertos niveles. Por haber sido el dólar la moneda
que más tiempo duró dentro de la convertibilidad al
oro fue ganando más credibilidad que el resto y es,
en consecuencia, la que se usa como medio de
cambio en el comercio internacional.
 Todas las monedas del mundo están sujetas a
devaluaciones permanentes pero el tipo de cambio
entre cada una de ellas depende ahora de qué país
emite dinero a mayor velocidad.
 Los países que expanden su oferta monetaria a
mayor velocidad de lo que crece la demanda de
dinero provocan una devaluación de sus monedas de
mayor importancia.
Patrón Oro – Patrón Dólar
 Las fuertes inflaciones ocurridas en Latinoamérica
han llevado a varios países de la región a atar sus
monedas al dólar con un tipo de cambio fijo o a
adoptar una mal llamada convertibilidad monetaria.
 Sin embargo, los gobiernos que han implementado
sistemas de convertibilidad a sus monedas o han
adoptado un sistema de dolarización han olvidado
las lecciones tanto de la historia como de la teoría
económica: no se puede mantener un sistema de
convertibilidad al oro, al dólar o a lo que si se
expande la oferta monetaria más rápido que la
demanda de dinero.
 Cualquier sistema de convertibilidad, dolarización y
podemos agregar “orización” (adopción de una
moneda sólo de oro), no se sostiene en el tiempo si
no se respetan los principios de la oferta y demanda
de dinero.
Cobro de Intereses
Desde muy antiguo se condenó el cobro de intereses como algo
injusto e inmoral. La “usura”, como se la llamaba el interés en
esos momentos, era considerada como un abuso del
prestamistas que se aprovechaba de los que necesitaban
dinero. El negocio de prestar dinero estaba muy mal visto.
La Biblia condena el cobro de interés en el Antiguo Testamento de
la siguiente manera:
No prestarás a usura a tu hermano ni dinero, ni granos, ni
cualquier otra cosa, sino solamente a los extranjeros. Más a tu
hermano le has de prestar sin usura lo que necesita, para que
te bendiga el Señor Dios tuyo en todo cuanto obrares en la
tierra que vas a poseer.
Deuteronomio, 23:19
Usura
 El riesgo no se consideraba generalmente una
justificación para el cobro de intereses, porque se
juzgaba que el préstamo estaba protegido por
garantías del valor del capital.
 Durante los años que precedieron y siguieron a la
Caída del Imperio Romano resurgió la aversión
contra el cobro de intereses por el préstamo en
dinero o granos. La Iglesia Católica Romana prohibió
cobrar intereses en el concilio de Nicea en el siglo IV.
Durante el reinado de Carlomagno la prohibición se
extendió a todos los cristianos y se definió la usura
como una transacción “en la que se pide más de lo
que se da”.
Usura - Interesse
 La palabra “usura” tenía un significado distinto a
“interesse”. Usura significaba el pago del dinero en
una transacción que produce una ganancia para el
prestamista, mientras que interesse significaba
“pérdida” y fue reconocido por el derecho eclesiástico
y civil como un reembolso por una pérdida o gasto.
El interés era una compensación por el pago con
atraso de un préstamo o por la pérdida de beneficios
sufrida por el prestamista que no podía emplear su
capital en algún uso alternativo durante el tiempo que
había prestado el dinero.
Alternativas
 Con el paso del tiempo esta posición respecto del interés comenzó a
entrar en conflicto con la práctica económica medieval cuando los
bancos estaban comenzando a expandirse en forma importante.
 Sin embargo en el siglo XIII la condena de la Iglesia a cobrar intereses
fue acompañada con la prohibición de los gobiernos de cobrar
intereses. Sin embargo a pesar de la condena religiosa y civil la usura
no pudo eliminarse.
 El mercado siempre encontró salidas alternativas ya sea a través del
mercado negro o de artificios legalmente permitidos, como letras de
cambio, transacciones cambiarias, etc. Por ejemplo se realizaban
operaciones de compra venta de dinero en distintos momentos. El
prestamista le vendía cierta cantidad de dinero al prestatario
(operación permitida) y luego le compraba en el futuro una cantidad de
dinero mayor. En algunos casos los prestamistas llegaron a pagarle al
Estado “licencias” para poder realizar operaciones de préstamos con
cobro de usura.
De Aristoteles a Santo Tomás
Aristóteles afirmaba que el dinero no era un bien de producción
sino un medio de intercambio, por lo tanto cierta cantidad de
dinero no puede producir más dinero. Esto es ir contra la
naturaleza del mismo dinero y, por lo tanto, injusto.
Recién en el siglo XIII Santo Tomás admitió que el prestamista
puede cobrar intereses como una compensación en el caso de
que el prestatario no devuelva el dinero en el tiempo convenido.
Este interés sería un cobro por mora pero no por el uso del
dinero dentro del tiempo pactado. El prestamista también podía
pedir una compensación, según Santo Tomás, si sufría un
perjuicio imprevisto por no disponer del dinero que prestó.
También en este caso, el cobro de intereses no era una
compensación por el uso del dinero en el tiempo sino por un
daño emergente.
Economía Clásica
 Con la llegada de los economistas clásicos cambia el
enfoque. El interés no está relacionado con el dinero.
Este era sólo un “velo monetario” que no dejaba ver
claramente el funcionamiento real de la economía. El
dinero es la “grasa” de la economía y no la “rueda”.
El interés es lo que induce a las personas a
postergar el consumo y a ahorrar. Para los
economistas clásicos el ahorro estaba relacionado
positivamente con la tasa de interés: a mayor tasa de
interés mayor ahorro y viceversa. En cambio la
inversión estaba relacionada negativamente: a mayor
tasa de interés menor inversión y viceversa. Hay una
tasa de interés que iguala los ahorros con las
inversiones totales de la economía.
Política Cambiaria – Tasa de Interés
 La tasa de interés es un indicador clave para la
economía porque indica el nivel de ahorro
existente en el país y el tipo de inversiones que
se pueden realizar sin ocasionar problemas en el
mediano y largo plazo. Si los gobiernos
distorsionan las tasas de interés a través de distintas
políticas monetarias de sus respectivos bancos
centrales estarán induciendo a los empresarios a
invertir en forma equivocada, generando futuras
recesiones y crisis económicas.
 Una reducción artificial en la tasa de interés por parte
del banco central inducirá a los empresarios a hacer
inversiones de mayor largo plazo del que realmente
se puede. La predicción es en el mediano y largo
plazo caerán o tendrán problemas las empresas que
hayan realizado este tipo de inversiones.
PRECIO DEL CRÉDITO
 La explicación última de la tasa de interés es
la preferencia temporal o diferencia entre la
valoración de una mayor cantidad de bienes
en el futuro y una menor cantidad en el
presente. La tasa de interés debe reflejar
esta valoración en los mercados de los
contrario se genera inversiones inviables en
el mediano y largo plazo.
Actividades bancarias básicas
 captación, significa captar o recolectar dinero de las personas.
Este dinero, dependiendo del tipo de cuenta que tenga una
persona (cuenta de ahorros, cuenta corriente, certificados de
depósito a término fijo, etc.) gana intereses; puesto que al
banco le interesa que las personas o empresas pongan su
dinero en él, éste les paga una cantidad de dinero por el hecho
de que pongan el dinero en el banco. (Tasa Pasiva)
 colocación es lo contrario a la captación. La colocación permite
poner dinero en circulación en la economía; es decir, los bancos
toman el dinero o los recursos que obtienen a través de la
captación y, con éstos, otorgan créditos a las personas,
empresas u organizaciones que los soliciten. Por dar estos
préstamos el banco cobra, dependiendo del tipo de préstamo,
una cantidad de dinero que se llama intereses (Tasa Activa).
¿Es el derecho bancario una rama del
derecho privado?
El derecho privado “no es privado”, por su
origen último, ni por la fundamentación legal
en que descansa; es “privado”, porque deja
un amplio margen de aplicación; es decir,
una autonomía a los particulares para crear
derecho.
Villoro Toranzo, citado por Miguel Acosta
Características del Derecho Privado
 Normas por las que se ejercita la responsabilidad de
los particulares en los límites creadores que les
reconoce el Estado, por medio del principio de la
autonomía de la voluntad. La autonomía de creación
implica la posibilidad de crear, no sólo la existencia
de una nueva relación jurídica, sino también los
límites, forma y contenido de la misma.
 Las actuaciones jurídicas privadas son las que
realizan los particulares en el ejercicio del principio
de la autonomía de la voluntad.
 Las obligaciones nacen por actos de la libertad
responsable de los individuos, sin coacción estatal.
Derecho Bancario como Derecho Privado
La doctrina francesa estima que forma parte del
derecho mercantil (Jean Escarra 1936), así como en
España, Vicente Santos.
Las relaciones contractuales de los bancos y su
clientela, interesan o se regulan por el derecho
privado, afirmando que en las relaciones, existe
autonomía de la voluntad.
¿Qué pasa cuando el Estado regula el Crédito? Ej.
Tasa de Interés … no campea la autonomía de la
voluntad.
Derecho Bancario de doble naturaleza
(Público y Privado)
Se puede distinguir de un lado las
disposiciones sobre concesión, organización,
e inversión de reservas, publicidad de
balances, fiscalización, etc …; y por el otro
lado, las normas relativas a los contratos y a
las operaciones de crédito.
Derecho Bancario como Derecho
Público
Aunque existen normas sobre los contratos y
operaciones de crédito, estas pertenecen al derecho
mercantil.
En México se habla del servicio público bancario, que el
Estado concesiona a particulares.
Determinantes de la publificación del Derecho
Bancario:
1. Sistema de banca central;
2. Creciente influencia del Estado en la economía;
3. Evolución del derecho bancario
Derecho Financiero
Conjunto de las legislaciones de las instituciones de
crédito y bursátiles, que regulan la creación,
organización, funcionamiento y operaciones de las
entidades bancarias y de valores, así como los
términos en que intervienen las autoridades
financieras y la protección de los intereses del
público.
Derecho bancario y de grupos financieros + derecho
bursátil + derecho de seguros y fianzas + derecho de
organizaciones y actividades auxiliares del crédito
Interés del Estado en la Actividad
Financiera
 Reciben fondos del público
 Son satisfactores indispensables de las necesidades
de la economía moderna
 Sus quiebras perjudican en forma directa el ahorro y
la inversión, y en forma indirecta a la economía;
 Pilares del sistema de pagos
(PREVALENCIA DEL INTERÉS PÚBLICO, FUNDADA
EN LA NECESIDAD DE UN ENTORNO LEGAL QUE
ASEGURE LA ESTABILIDAD Y EL DESARROLLO
DEL SISTEMA FINANCIERO Y LA PROTECCIÓN
DE LOS INTERESES DEL PÚBLICO USUARIO)
Comprensión de la Regulación
 Constitución y Autorización (y revocación);
 Requerimiento de Capital;
 Operaciones;
 Prohibiciones y Sanciones;
 Sistema de Protección de los intereses del
público (FOPA)
 Supervisión por el Estado
Derecho Financiero
Conjunto de legislaciones bancaria, bursátil, seguros y fianzas,
organizaciones auxiliares del crédito, y grupos financieros
3) PROTECCIÓN DE LOS
INTERESES DEL PÚBLICO
1)
ENTIDADES FINANCIERAS:
A)
B)
C)
CREACIÓN;
FUNCIONAMIENTO; y
OPERACIÓN
2) AUTORIDADES FINANCIERAS:
A) REGULACIÓN; Y
B) SUPERVISIÓN
A)
B)
C)
D)
E)
F)
SECRETO BANCARIO
SECRETO FIDUCIARIO
SECRETO BURSÁTIL
CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE;
REVISIÓN DE CONTRATOS DE ADHESIÓN;
PROTECCIÓN AL
AHORRO (FOPA)
Naturaleza del Derecho Financiero
DERECHO PÚBLICO
Autorizaciones,
Revocaciones y
Liquidaciones
DERECHO PRIVADO
Constitución y
Funcionamiento de
entidades financieras
como Sociedades
Anónimas
Sanciones y Prohibiciones; Operaciones calificadas
delitos especiales
como actos de comercio
Protección del Ahorro
(FOPA)
Supervisión de las
Entidades Financieras
Fuentes del Derecho Financiero
 Primarias:
 PÚBLICAS:
 Cn; Ley Orgánica del Banco de Guatemala, Ley
Monetaria, Ley de Supervisión Financiera; Ley de Bancos
y Grupos Financieros; Ley de Libre Negociabilidad de
Divisas; Ley de Seguros (fianzas); Ley de Almacenes
Generales de Depósitos; Ley del Mercado de Valores y
Mercancías; Ley de Financieras Privadas;

PRIVADAS:
 Código Civil, Código de Comercio
 Supletorias:
 Nacionales – Usos y Prácticas Mercantiles
 Internacionales – ICC
Evolución del Sistema Bancario
 BANCA ESPECIALIZADA
 Bancos Comerciales; Bancos Hipotecarios;
Bancos de Fomento; Bancos de
Capitalización;
 GRUPOS FINANCIEROS
 Integración por varias entidades
especializadas bajo responsabilidad de un
controlador
 BANCA MÚLTIPLE O UNIVERSAL
 Supermercados Financieros
Basilea
PROFUNDIZACIÓN BANCARIA
 Profundización se refiere al nivel de
desarrollo o penetración del sistema bancario
en la economía de un país. Dicho de otra
forma, calibra la cantidad y calidad de
servicios bancarios que las personas
naturales y jurídicas disponen o tienen a su
alcance. Una forma de medir el grado de
profundización bancaria -con evidente sesgo
cuantitativo- es la relación de activos
bancarios con respecto al producto interno
bruto (PIB).
Profundización en Centroamérica
CUADRO No. 2
CENTRO AMÉRICA
INDICADORES DEL TAMAÑO Y PROFUNDIZACIÓN
BANCARIA
(Millones US$)
1996
PAÍS
ACTIVOS
RANGO
ACTIVOS /PIB
RANGO
El Salvador
Guatemala
Costa Rica
Honduras
Nicaragua
Región
5,046
4,868
4,375
2,084
913
17,286
1
2
3
4
5
53%
33%
51%
57%
45%
46%
2
5
3
1
4
BANCA UNIVERSAL
 La Banca universal tiene como reto dar respuesta de manera
eficiente, a las necesidades de una clientela cada vez más
sofisticada y heterogénea que demanda, por un lado, productos
estandarizados al menor costo posible y por el otro, un servicio
profesional e integral con énfasis en asesoría altamente
especializada para llevar a cabo operaciones de elevada
complejidad.
 permite que las empresas aprovechen la solidez financiera del
grupo la cual se cristaliza a través del convenio de
responsabilidades. El grupo es una entidad con un capital
mayor que cualquiera de sus subsidiarias, por lo tanto,
cualquier empresa del grupo tiene un respaldo mayor que el
monto de su capital.
Ventajas de Banca Universal
 Otra ventaja importante, es la mayor eficiencia en la operación de los
elementos operativos: especialidad en productos, sistema de líneas
operativas de crédito, ingresos por volúmenes propios del Banco,
mejora de sus márgenes operativos, facilitación de la operación,
disminución de riesgo, reducción de costos, incremento de ingresos.
 Se conforman áreas corporativas que apoyan a todas las empresas del
grupo permitiendo la maximización de los recursos en áreas como:
Recursos Humanos, Jurídico, Auditoría, Servicios Generales,
Tesorería, Seguridad, entre otras.
 El éxito radica en una regulación adecuada por parte de las
autoridades; en vigilar los aspectos prudenciales de la reglamentación;
evitar la concentración de créditos en un individuo o empresa; realizar
operaciones adecuadamente provisionadas; que la controladora sólo
administre las acciones del grupo financiero y no pueda asumir ningún
pasivo; que se encuentren separadas las actividades del grupo y que
se reporten contabilidades diferentes.
 Estar ciertos de la rentabilidad de cada una de las empresas. Evitar
subsidios. Identificar los nichos de mercado por empresa y del grupo
financiero en su conjunto.
Antecedentes …
 El
Comité de Basilea está compuesto, y fue
constituido por los Gobernadores de los Bancos
Centrales de los países del G-10 a finales de 1974.
 Los miembros del Comité son representantes de:
Alemania, Bélgica, Canadá, España, Estados
Unidos, Francia, Holanda, Italia, Japón, Luxemburgo,
El Reino Unido, Suecia y Suiza.
 El Comité no tiene autoridad oficial alguna de
supervisión supranacional, y sus conclusiones no
pretenden y no pretenderán tener carácter legal.
Formula amplias normas y directrices de supervisión
confiando en que las autoridades individuales las
adoptarán.
Antecedentes …
.
 Desde 1975, el Comité ha expedido varios
documentos.
 En 1988 el Comité de Basilea decidió
introducir un sistema de medición de
capitales conocido como el Acuerdo de
Capitales de Basilea (BASILEA I).
 Dicho marco conceptual se ha ido
introduciendo en forma progresiva en
prácticamente todos los países con bancos
internacionalmente activos
Antecedentes …
 Dado
que dicho acuerdo tiene importantes
limitaciones y que el negocio bancario y los
mercados financieros en general, han sufrido
transformaciones significativas desde entonces, el
Comité ha propuesto reemplazar el Acuerdo de 1988
por un marco que sea más sensible al riesgo.
 En Julio de 1999, el Comité expidió una propuesta de
una Nuevo Marco Conceptual de Adecuación de
capitales para reemplazar el de 1988.
 Después de una interacción con los grupos
bancarios e industriales, se expidió un segundo
documento en Enero de 2001 que incluía
comentarios, a fin de implementarlo en el 2004.