Desde Fuentes hasta Latinidad
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Escuela de Derecho Universidad Católica de Valparaíso CATEDRA DE HISTORIA DEL DERECHO Profesor Italo Merelo Arecco (apuntes de clases) En el derecho muchas cosas permanecen y muchas cambian. Cambian sus aspectos externos o formales (que no dicen relación con el contenido dispositivo de las normas) y sus aspectos internos o de contenido (que dicen relación con el contenido dispositivo de las normas) ASPECTOS EXTERNOS O FORMALES. I) Fuentes orgánicas. Entidad u órgano que da nacimiento al derecho. Causa eficiente que lo produce. Los juristas romanos ocupaban el término Ius Venis El Poder político La Comunidad Los Juristas Los jueces II) Fuentes Formales Forma como el derecho se manifiesta a conocimiento de la comunidad. Medio por los cuales la fuente orgánica crea el derecho. Ley Costumbre Respuestas de los juristas Decisiones judiciales *Ambos conceptos son correlativos, a cada fuente orgánica corresponde una fuente formal. En ciertas épocas se produce el predominio de unas sobre otras, rara vez la exclusión D° Romano Clásico E° Chileno Opinión de los juristas Ley III) Modos de fijación. Tendencia constante en la historia que consiste en reunir ordenadamente material jurídico preexistente para facilitar su conocimiento y manejo. Compilaciones muy próximos Recopilaciones Sumas Cartas de fuero local Códigos de la codificación 3.1) Compilaciones. Consiste en recopilar ordenadamente material jurídico preexistente, recogiéndolo en su textura o diseño original, sin introducir cambios o modificaciones ~1~ Escuela de Derecho Universidad Católica de Valparaíso 3.2) Recopilaciones. El material jurídico recopilado se somete a cierta reformulación: - reunir en 1 norma disposiciones que antes estaban separadas. - Separar en diversas normas disposiciones que antes estaban juntas. - Modernización del lenguaje. - Eliminar antinomias que puedan existir. - Suprimir lo innecesario. - Agregar o quitar preámbulos explicativo. Todo modo de fijación supone el empleo de un orden expositivo. - orden cronológico - por materias - orden cronológico y por materias. Los cambios no tocan la esencia de la norma *En ambos casos las normas compiladas son preexistente, por lo que la vigencia de las normas no se inicia con la respectiva compilación o recopilación, sino que parte con el acto de promulgación de las mismas ( códigos) *cobran especial importancia cuando se legisla mucho, prodigalidad legislativa. 3.3) Las sumas. Resúmenes o abreviaciones de una gran obra. Tuvieron mucha importancia a partir del SXII en occidente debido a que el descubierto Iuris Corpus Civilis, era muy extenso y complejo, por lo que se produjeron muchas sumas de éste. 3.4) Cartas de fuero local Texto o libro en el que se fija o consigna el derecho presente en una villa o ciudad. 3.5) Códigos de la codificación. Son un texto único que recoge gran parte del derecho de un estado cuyo contenido se ordena dialéctica y axiomáticamente y cuyas normas están redactadas en estilo abstracto, apodíctico y univoco.1 Tiene modalidad de orden expositivo. Supone un diseño ideológico y sistemático. III) Ritualidad o formalidad de los actos jurídicos. Los actos o negocios jurídicos para nacer viables, para tener eficacia, deben cumplir con ciertos requisitos de carácter externo. Ej: El matrimonio, los testamentos. 1 ver: V) Estilo de formulación de las normas jurídicas ~2~ Escuela de Derecho Universidad Católica de Valparaíso IV) Nivel Científico. El nivel científico de un derecho está de acuerdo con la sociedad o comunidad a la que rige. El que un derecho sea de alto nivel científico, no significa que sea un buen derecho. Alto nivel cultural Alto nivel científico del D° Bajo nivel cientifico D° romano vulgar, D° alto medieval Alto nivel científico D° romano clásico, D° común medieval, D° moderno Todo derecho de Jurista es un derecho de alto nivel científico. V) Estilo de formulación de las normas jurídicas. Casuista Controversial Razonado Abstracto univoco Apodíctico. Casuista. Cuando las normas jurídicas fijan un criterio para dar solución a un caso concreto que se produce entre personas determinadas. La norma jurídica va destinada a dar solución a ese caso especifico sucitado. Abstracto. Cuando los criterios formados por las normas jurídicas están determinados para dar solución a un número indeterminado de actos, sin tener importancia las personas que hayan actuado. Controversial. Aquel en que el juez dispone de varios criterios de solución para resolver la contienda. Pueden ser criterios coincidentes, divergentes o contradictorios. (Ej: juristas) Unívoco. Las normas fijan un solo criterio para resolver la contienda. Razonado. Cuando en las normas jurídicas se indica la razón del criterio dispositivo que establece. (juristas) Apodíctico. Cuando las normas jurídicas omiten el motivo del criterio dispositivo que convienen. ASPECTOS MATERIALES O DE CONTENIDO Las normas jurídicas en general regulan hechos de acuerdo a una determinada valoración que la sociedad hace de esos hechos. Los hechos y la valoración de los hechos condicionan una norma jurídica. ~3~ Escuela de Derecho Universidad Católica de Valparaíso El derecho cambia cuando cambian los hechos (Ej: Aparición del automóvil, leyes de transito); cambia el derecho cuando cambia la valoración de los hechos. ¿De dónde la fuente orgánica extrae las fuentes del derecho que ella gesta? Recepción Imposición Creación Recepción. Aceptación voluntaria de instituciones o figuras provenientes de un derecho Foráneo. La recepción puede ser mayor o menor: se puede producir la recepción de una institución jurídica, de una rama del derecho, de un sistema jurídico o la recepción de todo un derecho. Ej: Chile adoptó la figura del IVA; El Código Civil chileno fue adoptado por países de América Latina; Hábeas Iuris Cililis Imposición. Cuando un derecho se transfiere a un país por medio de la fuerza. Deriva de un proceso de conquista. La posterior independencia no quita que el derecho impuesto se mantenga. Ej: Conquistas romanas; Conquistas de Napoleón; Descubrimiento de américa (D° Castellano) Creación. Cuando se establecen figuras o instituciones jurídicas sin apoyarse en ejemplos o modelos precedentes. FUENTES DE LA HISTORIA DEL DERECHO. Son toda huelle o vestigio que nos proporciona información o noticia respecto del derecho pretérito. Esta huella siempre va a consistir en un texto. Existe una estrecha relación entre fuentes formales y fuentes de la historia del derecho, sin embargo para estar frente a una fuente de la historia del derecho se necesitan dos condiciones copulativas. 1) existencia de una fuente formal del derecho. 2) que esa fuente formal se encuentre fijada en un texto, del cual disponemos. Se califican en fuentes jurídicas y extra jurídicas. Las fuentes jurídicas se dividen en directas e indirectas. Directas. Nos permiten conocer el D° del pasado a través de sus normas reguladoras. Indirectas. Nos permiten conocer el D° del pasado a través de su aplicación o interpretación. Ej: Contrato, acto de matrimonio, testamento, etc ~4~ Escuela de Derecho Universidad Católica de Valparaíso Fuentes extra jurídicas. Textos de carácter no jurídico, pero en los que sin embargo es posible hallar información acerca del derecho del pasado a través de referencias. Ej. Mio Cid ROMANIZACIÓN JURÍDICA DE LOS TERRITORIOS CONQUISTADOS POR ROMA Romanización. Difusión de los valores culturales de roma (religión, organización política, lengua, derecho) a los territorios conquistados. Recepción jurídica. Difusión del derecho romano a los territorios conquistados. El derecho romano nace como una creación metropolitana y termina como un derecho con vigencia imperial. Ideas previas a la romanización jurídica. 1°) La romanización jurídica presupone la conquista romana. Sin embargo la sola conquista no habilita la romanización jurídica. Requiere de la presencia de ciudadanos romanos en los territorios conquistados, ya que es solo un privilegio para ellos. La presencia se produce a través de 2 vertientes. Traslado de ciudadanos a las provincias Convirtiendo a los habitantes de los territorios conquistados en Romanos. 2°) La presencia de Roma en los territorios conquistados significó un elemento de unidad e integridad cultural a los conglomerados humanos racial y culturalmente distintos. Pueblos heterogéneos y multiforme. (Celtas, griegos, fenicios, cartagos) Finalmente todos los territorios profesaban la misma religión (Xtiana), una misma lengua (latín) y un mismo derecho (romano) 3°) El proceso de romanización en general y en particular es independiente de la actitud de los pueblos frente a la presencia romana. Cesar se demoró 8 años en conquistar las Galias. Hispania opuso mucha resistencia, pero no hubo otro territorio que se haya romanizado tan profundamente. 4°) La presencia cultural de Roma no desaparece con la caída de Roma, sino que sigue presente hasta el día de hoy (principalmente en derecho) y en lo inmediato en occidente. Cuando las tribus barbaro-gemanico se establecen en el imperio pasando de ser banda a reino territorial. Los barbaro-germanico tiran por la borda su derecho ancestral y toman como propio el romano. ~5~ Escuela de Derecho Universidad Católica de Valparaíso Las palabras provincia e imperio tuvieron un primer significado de atribución de carácter personal de los magistrados con imperio. Imperio Poder de mando militar. Máxima expresión de la potestad Territorio del globo sometido al poder de Roma Provincia Provincia es la esfera de competencia que le corresponde a un magistrado. Se le faculta para vencer al territoria cuya sumisión le ha sido encargada. (Pro Vincere) Cada uno de los sectores en que se divide el Imperio para efectos de gobierno y administración. 200 Ac. (+/-) Roma inicia la conquista de Hispania. Lo divide en 2 provincias, para efectos administrativos. - Hispania Citerior Hispania Ulterior Luego Augusto divide las provincias en Imperiales y Senatoriales a razón del distinto grado de pacificación en que se encontraban los territorios. Las primeras a cargo del Emperador con permanente contingente armado. Las segundas al cuidado del Senado A partir de augusto se sustituye el orden hispánico y se construyen 3 provincias. Tarraconense (Imperial) Bética (Senatorial) Lusitania (Imperial Capital Tarragona Capital Córdova Capital Mérida Esta división en provincias llegó hasta Ocleciano (285 DC). Dividió el imperio en: Prefecturas Divididas en Diócesis divididas en Provincias A cargo de A cargo de a cargo de Pefecto Vicario Rector o Presidente Occidente se dividió en 4 prefecturas - Britania. - Galia. - Italia. - Vienense. ~6~ Escuela de Derecho Universidad Católica de Valparaíso Hispania fue una de las diócesis de Galia y se dividió en 7 provincias: - 1 Africana - 1 Insular - 5 Peninsular La provincia es gobernada por un gobernador provincial pro-magistrado. El cargo se consideraba coronación de la carrera política y traía muchos beneficios: - Suma potestad en la provincia asignada El control sobre la institucionalidad sobre la provincia era muy débil Juez supremo, ejercen la justicia a través de jueces pedantes. La persona que se sentía agraviada podía recurrir al gobernador Hay muchas diferencias entre el gobierno provincial y los magistrados - es un cargo unipersonal suma potestad cede donde ejerce funciones duración del ejercicio del cargo (vitalicios o temporales, mientras dure la confianza del gobernador central) Al habitante de la provincia se le conoce como peregrino. Es el no-ciudadano romano habitante de la privincia Civitas. Conjunto de ciudadanos romanos, el que conserva su calidad en cualquier parte del globo. La Civitas sobrepasa la Urbs. Con el tiempo se entendió Civitas como emplazamiento físico, porque es distinto ser ciudadano romano dentro o fuera de Roma (no hay representatividad). Hay diferencias entre el Imperio Romano y lo que podría ser el Estado moderno. En el E° moderno tienen aplicación y vigencia 1 mismo derecho. En el Imperio Romano existió durante mucho tiempo la aplicación y vigencia de distintos derechos 1) Derecho Romano 2) Derecho Latino o Latinidad 3) El respectivo Derecho Indiano Estos distintos derecho no tienen aplicación y vigencia por zonas o sectores, operaba sobre las villas o ciudades. Distintos tipos de ciudad Villas o ciudades de tipo Romano que podían ser o Colonias y municipios o Los municipios podían ser a su vez romanos o latinos las ciudades de tipo indígena estipendiarias o libres o Libres federadas ~7~ Escuela de Derecho Universidad Católica de Valparaíso o Libres no federadas. Ciudades de tipo Romano Si los municipios eran latinos o romanos es decisión de Roma Características comunes principales - Sus habitantes son ciudadanos romanos (colonias y municipios romanos) o tienen calidad de latinos (municipio latino) - Tienen aplicación el Derecho Romano o el de Latinidad - Todas la ciudades tienen una organización político-administrativa interior similar. Reproducen a escala menor la organización político-administrativa de la república. Cuando la República desaparece, esta organización persiste al interior de las ciudades de tipo Romano. Magistraturas: Duoviri o Quolviri: Tenía funciones análogas a los cónsules y pretores. Tenían impero en menor grado además de la iurisdiccio Quiquenales: Funciones análogas a los censores Cuestores Ediles Senado. No menos de 100 personas. Elegido muchas veces por los Quinquenales. Era conocido como Curia y los senadores como curiales o decuriales - Órgano de consejo para las magistraturas - Administración del Erario local - Conducir las relaciones entre la ciudades vecinas Comicios Locales. Vecinos de asiento permanente en la ciudad - se elegían magistrados - se votaba proposiciones de interés general y común I) Colonia. Ciudad de tipo romano fundada por ciudadanos que se trasladan a los territorios provinciales. - Razones Bélicas Para defender el territorio - Razones económicas Mano de obra especializada para explotación de riquezas. - Razones sociales A fines de la república se llevó al pueblo empobrecido para trabajar. II) Municipio. Ciudad preexistente a cuyos habitantes se le concede la ciudadanía romana o la calidad de latinos. Los que aceptaron rápidamente la presencia de ciudadanos romanos en los territorios fueron Municipios Romanos; los que se opusieron fueron Municipios Latinos ~8~ Escuela de Derecho Universidad Católica de Valparaíso Diferencias entre colonias y municipios. - En la colonia los ciudadanos son Romanos trasladados a la provincia, en cambio en el municipio son indígenas convertidos en ciudadanos romanos - En la colonia, no se produce un aumento de la ciudadanía romana, en las provincias sí, lo que es importante en la romanización jurídica, el D° romano va afectar a ciudadanos que antes no lo eran Derecho Latino Forma restringida del Derecho Romano. Los que gozan de el regulan una parte de su actividad jurídica por el Derecho Romano y otra por el Derecho Indígena. Regulan por el Derecho Romano todo lo relativo a la adquisición y transferencia de bienes y en ciertos casos todo lo relativo a las justas nupcias y sus efectos civiles (- Patria Potestad – Potestad de la Manu – El parentesco por Agnación. ). Quien goza de Derecho Latino puede llegar a adquirir la ciudadanía romana. Hay que distinguir entre Derecho Latino Mayor y Derecho Latino Menor Derecho Latino Menor: Concesión del D° Latino a todos los habitantes de una villa o ciudad con el beneficio adicional que aquellos que hubiesen desempeñado en ella una magistratura local, pueden adquirir la plena ciudadanía romana (beneficio extensible a su cónyuge e hijos). Derecho Latino Mayor. Tiene el beneficio adicional que aquellos que se hubiesen desempeñado como miembros del senado local, pueden llegar a adquirir la plana ciudadanía romana. Ciudades de tipo indígena Ciudades que conservan el derecho y la organización político-administrativa interior que tenían antes de la conquista romana - Sus habitantes conservan la calidad de indígenas - Tiene aplicación el D° Indígena. A) Ciudad Estipendiaria. Ciudad indígena castigada por Roma con la obligación de tener que pagarle un tributo o un estipendio. Están sometidas a una vigilancia muy severa. Se trata de poblaciones que opusieron tenaz rechazo a la presencia romana. B) Ciudad Libre. Conservan las mismas condiciones que tenían hasta antes de la conquista. B.1) Ciudades Indígena Libres federadas. Ciudada indígena cuya condición se estableció en virtud de un Fedus (pacto) entre Roma a través de sus agentes provinciales con los órganos de la respectiva ciudad. ~9~ Escuela de Derecho Universidad Católica de Valparaíso B.1) Ciudades Indígenas Libres no-federadas. Ciudadanos indígenas libres cuya condición dimana de un acto unilateral de Roma y por lo mismo revocable a su arbitrio. Esta calidad de ciudadanos libres es muy débil, aún en el caso de las libre federadas, porque las partes concurrentes este Fedus son muy disímiles. Aunque medie un Fedus son ciudades que quedan sujetas a la fides de Roma. ~10~
