Conc DIAN 068244 sep3-07 Operaciones forward

DIAN
Oficina Jurídica
Concepto No.068244
Septiembre 3 de 2007
Doctor
JORGE ENRIQUE RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ
Avenida 15 No 124-03 Oficina 410
Bogotá, D.C.
Ref:
Consulta radicada bajo el número 70303 de 06/08/2007
De conformidad con el artículo 11 del Decreto 1265 de 1999 y el artículo 10 de la
Resolución 1618 del 22 de febrero de 2006, este Despacho es competente para
absolver de manera general las consultas que se formulen sobre la interpretación y
aplicación de las normas tributarias de carácter nacional. En este sentido se emite el
presente concepto.
TEMA
DESCRIPTORES
FUENTES FORMALES
Impuesto sobre la Renta y Complementarios
DEDUCCIONES
Estatuto Tributario, Art. 107
Resolución Externa Nro. 8 de 2000, Banco de la
República
Circular Externa 100 de 1995, Superintendencia
Bancaria de Colombia
PROBLEMA JURIDICO:
¿Es deducible en la determinación del impuesto sobre la renta el valor en pesos
pagado a una entidad financiera, cuando tiene origen en la diferencia en cambio en
contra entre la tasa pactada y el índice (Tasa Representativa del Mercado) vigente
para la misma fecha, en la liquidación de los contratos forwards suscritos bajo la
modalidad "delivery" o "non delivery", cuya finalidad es la cobertura del riesgo
cambiario en operaciones de comercio exterior?
TESIS JURIDICA:
Si es deducible en la determinación del impuesto sobre la renta el valor en pesos
pagado a una entidad financiera, por efecto de la diferencia en cambio en contra entre
la tasa pactada y el índice (Tasa Representativa del Mercado) vigente para la misma
fecha, en la liquidación de los contratos forwards suscritos bajo la modalidad "delivery"
o "non delivery", cuya finalidad sea la cobertura del riesgo cambiario en operaciones
de comercio exterior, de conformidad con lo establecido en el artículo 107 del Estatuto
Tributario y demás normas concordantes.
INTERPRETACION JURIDICA:
Acerca de los presupuestos de las deducciones contenidos en el artículo 107 del
Estatuto Tributario, el Honorable Consejo de Estado, en Sentencia del 16 de marzo de
2001 (Exp. 11607, C.P. Dr. Juan Ángel Palacio Hincapié), señaló:
"En materia tributaria no resulta suficiente la inclusión dentro del denuncio privado de una
erogación para que ésta sea deducible, pues de una parte, el gasto efectivamente debe
realizarse dentro de la vigencia fiscal correspondiente y de la otra, reunir los requisitos
exigidos por la disposición para la deducibilidad de las "expensas necesarias" que son
entre otros, la relación de causalidad con la actividad productora de renta, vinculada a la
actividad y al motivo de las expensas, en forma tal que para la generación de la renta
deba realizarse el gasto, "proporcionado" de acuerdo a las características de cada
actividad y necesario, entendido este último como el normal para producir o facilitar la
obtención de la renta, determinado con criterio comercial" (subrayado fuera de texto).
La misma Corporación en Sentencia del 13 de octubre de 2005 (Exp. 13631, C.P. Dr.
Juan Ángel Palacio Hincapié), referente a la contribución para gastos de
funcionamiento de la Superintendencia de Sociedades, advierte:
"...
De otra parte, los costos o gastos para los cuales el Estatuto Tributario no ha previsto
expresamente una regulación especial, en sus artículos 108 a 176, tampoco podrán ser
rechazados como costo o deducción en el impuesto sobre la renta, por ese sólo hecho, y
constituirán un costo o una deducción aceptada fiscalmente, en la medida en que
cumplan los requisitos esenciales analizados anteriormente así como las limitaciones a
que se refieren los artículos 85 a 88 y 177 a 177-1 del Estatuto Tributario y demás
normas sobre la materia.
..." (subrayado fuera de texto).
A la luz de estos pronunciamientos jurisprudenciales, para resolver, previamente es
necesario dilucidar el significado, las características, los requisitos y el modo en que
funciona el instrumento de cobertura de riesgo en cuestión.
La Cartilla "Coberturas Cambiarias 2005" publicada por el Banco de Comercio Exterior
de Colombia S.A. BANCOLDEX, expone los perfiles de riesgo que puede tener el
empresario colombiano ante las fluctuaciones de la tasa de cambio y los mecanismos
de cobertura más comunes y presentes en el mercado financiero colombiano, en los
siguientes términos:
Teniendo en cuenta las condiciones del mercado y la creciente correlación en los
movimientos internacionales de capitales, los mercados cambiarios, especialmente en
las economías en desarrollo, han ganado a nivel global una alta volatilidad en el corto
y mediano plazo. Igualmente explica que el mercado colombiano operó y se
acostumbró durante muchos años a condiciones de intervención y devaluación
permanentes (estatuto cambiario, banda cambiaria), pero bajo el nuevo esquema de
régimen de flotación libre del dólar frente al peso es normal que se presenten
condiciones revaluacionistas y también devaluacionistas.
Se corre riesgo cambiario, cuando no hay certeza sobre los flujos futuros, pues los
ingresos y egresos dependen del valor de una moneda frente a otra. En general todos
los agentes económicos se ven afectados, el Gobierno, las entidades financieras, pero
las empresas importadoras y exportadoras son especialmente vulnerables a las
fluctuaciones de la tasa de cambio, a menos que tengan ingresos y egresos en la
misma moneda y cuantía que cubran esos riesgos. Los mecanismos de cobertura
cambiaria se crearon precisamente para enfrentar los riesgos que implica tener
operaciones de comercio exterior no cubiertas en términos cambiarios y deben ser
utilizados por los empresarios para evitar que tales volatilidades reflejen en sus
resultados.
En este contexto, las coberturas financieras son un mecanismo de protección que
ofrecen los agentes especializados del sector financiero frente a las variaciones del
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mercado, con el fin de brindarle certeza al empresario acerca de su flujo en pesos y
del costo real de sus recursos. Además, bajo esta modalidad le permite administrar y
transferir el riesgo a los agentes especializados.
Las operaciones o contratos denominados forwards como instrumento de cobertura
financiera tienen reconocimiento legal, financiero y cambiario. En efecto, la Resolución
Externa No. 8 del 5 de mayo de 2000 expedida por la Junta Directiva del Banco de la
República, por la cual se compendia el régimen de cambios internacionales, establece:
"DERIVADOS FINANCIEROS
Artículo 42o. AUTORIZACIÓN. Los intermediarios del mercado cambiario y demás
residentes podrán celebrar operaciones de derivados financieros sobre tasa de interés y
tasa de cambio transados con los intermediarios del mercado cambiario o con agentes
del exterior que realicen este tipo de operaciones de manera profesional. El Banco de la
República mediante reglamentación de carácter general indicará las características y
requerimientos que deberán tener dichos agentes..."
"Artículo 44o. OPERACIONES AUTORIZADAS. Las operaciones autorizadas
comprenden, entre otras, los contratos de futuros, los contratos de entrega futura
("forwards"), las permutas ("swaps"), los contratos de opciones, cualquier combinación de
las anteriores, y los productos denominados techos ("caps"), pisos ("floors") y collares
("collars").
Artículo 43o. LIQUIDACIÓN DE LOS CONTRATOS.
...
La liquidación de los contratos suscritos entre residentes e intermediarios del mercado
cambiario, o entre éstos, debe realizarse en moneda legal colombiana a la tasa de
referencia acordada o en su defecto a la tasa de cambio representativa del mercado del
día del pago, salvo que tengan una obligación pendiente con el exterior y se haya
pactado entre las partes la entrega de las divisas. Los pagos correspondientes a primas,
comisiones, márgenes, depósitos colaterales y demás ingresos y egresos asociados a
las operaciones de derivados, deberán realizarse en moneda legal colombiana, a la tasa
de referencia acordada o en su defecto a la tasa de cambio representativa del mercado
del día del pago."
A su turno la Circular Básica Contable y Financiera (Circular Externa 100 de 1995) de
la Superintendencia Bancaria (hoy Superintendencia Financiera de Colombia) señala
en el Capítulo XVIII sobre "Valoración y contabilización de derivados":
- Las operaciones con derivados son operaciones financieras y un forward es todo
acuerdo o contrato entre dos partes, hecho a la medida de sus necesidades y por
fuera de bolsa, para aceptar o realizar la entrega de una cantidad específica de un
producto o subyacente con especificaciones definidas en cuanto al precio, fecha, lugar
y forma de entrega. Generalmente, en la fecha en que se realiza el contrato no hay
intercambio de flujo de dinero entre las partes.
- Desde un punto de vista que se limita a los flujos contables, un forward es un juego
que tiende a ser de suma cero en la medida que en el momento de valorar el contrato
contra el mercado una de las partes registra ganancia, mientras que la otra registra
una pérdida de similar magnitud.
- En un contrato forward el riesgo de contraparte y el riesgo de mercado son los más
importantes. Este último depende del comportamiento del subyacente. En dicho
aspecto, los productos derivados son semejantes a cualquier otro producto financiero
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como los bonos o las cuentas por cobrar denominadas en otras divisas cuyo valor
depende de las tasas de interés y de cambio. No obstante, las relaciones que
determinan el valor de los derivados son en general más complejas y menos
conocidas que las de productos financieros más tradicionales.
Ahora bien, de conformidad con lo previsto en el numeral 3.2.2 de la Circular
Reglamentaria Externa DODM - 144 del 20 de junio de 2007 del Banco de la
República, correspondiente al Asunto 6 "Operaciones de derivados" del Manual
Corporativo del Departamento de Operaciones y Desarrollo de Mercados, en las
operaciones de Derivados con cumplimiento efectivo que se celebren entre residentes
e intermediarios del mercado cambiario, el residente deberá presentar ante el
intermediario la documentación que acredite la existencia de la obligación o derecho
de la operación subyacente obligatoriamente canalizable a través del mercado
cambiario. A este efecto, debe tenerse presente que, el artículo 4º del Decreto 1735 de
1993 y el artículo 7º de la Resolución 8 de 2000 de la Junta Directiva del Banco de la
República, establecen que la importación y exportación de bienes son operaciones
que obligatoriamente deben canalizarse a través del mercado cambiario.
Como se desprende de lo anterior, en el evento en que un empresario colombiano
desee acceder a alguno de los productos derivados (forwards, etc.) que se explican en
la mencionada Cartilla para cubrir el riesgo de tasa de cambio en una operación de
comercio exterior, deberá acreditar la existencia de la misma.
La Cartilla también ilustra cómo ayudan las operaciones forwards a los empresarios
exportador e importador, así:
Para enfrentar el riesgo cambiario el empresario debe administrar el comportamiento
esperado de la moneda a través de la cobertura de flujos, para este efecto cuenta con
el forward de tasa de cambio.
El empresario exportador no sabe cuántos pesos recibirá por sus dólares en el futuro.
Si no se cubre, la posición del exportador es larga a futuro (cuando recibirá los
dólares) y estará expuesto desde hoy y hasta el día del cumplimiento de la operación a
las fluctuaciones del mercado. Para garantizar su ingreso puede vender sus dólares a
futuro, es decir hacer un forward a través de su entidad financiera. Con esta operación,
el empresario genera una posición corta por la venta a futuro de los dólares que
recibirá, con lo cual cierra su posición y asegura una tasa de cambio futura y un nivel
de ingresos.
Por su parte, el empresario importador no sabe cuántos pesos pagará por los dólares
en el futuro. La posición del importador es corta a futuro (cuando pagará los dólares) y
estará expuesto desde hoy y hasta el día del cumplimiento de la operación a las
fluctuaciones del mercado para la compra de esos dólares. Para garantizar su pago a
una tasa dada puede comprar forwards desde hoy a través de su entidad financiera.
Con esta cobertura, el empresario genera una posición larga por la compra a futuro de
los dólares que pagará, con lo cual cierra su posición corta y asegura una tasa futura y
un nivel de gasto.
En suma, el exportador desea evitar el riesgo de una revaluación y el importador el de
una devaluación muy alta, las cuales deteriorarían sus márgenes de rentabilidad.
Dicho de otra manera, en el caso de un importador que no se protege, si al momento
de efectuar el giro la TRM se ha incrementado, tendrá un gasto por diferencia en
cambio (ajuste de la obligación), por el contrario si tiene una cobertura, tendrá el
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mismo gasto por diferencia en cambio que se compensará con el ingreso financiero
gracias a que cubrió su posición.
En el caso del exportador que no se protege, si al momento de reintegrar las divisas la
TRM ha bajado, tendrá un menor ingreso (o un gasto) por diferencia en cambio (ajuste
clientes del exterior), por el contrario si tiene una cobertura, tendrá el mismo menor
ingreso (o un gasto) por diferencia en cambio que se compensará con el ingreso
financiero debido a que cubrió su posición.
Por las razones anteriores es que la Cartilla recomienda hacer de las coberturas
cambiarias una herramienta habitual de negocio para el empresario, más aún frente a
las condiciones internacionales de mercados abiertos, competitivos y técnicos.
No obstante, si el empresario solicita la cobertura forward y la tasa de cambio se
comporta de manera distinta a la esperada, se tendrían las siguientes situaciones: en
el caso de un importador, si la divisa se revalúa, tendrá un ingreso por diferencia en
cambio (ajuste de la obligación) que se compensará con el gasto financiero originado
en la diferencia en contra entre la tasa forward y la TRM (inferior) de la fecha de
liquidación del contrato. En el caso de un exportador, si la divisa se devalúa, tendrá un
ingreso por diferencia en cambio (ajuste clientes del exterior) que se compensará con
el gasto financiero originado en la diferencia en contra entre la TRM de la fecha de
liquidación del contrato y la tasa forward (inferior).
Finalmente la Cartilla explica que el forward de monedas es un pacto que se efectúa
hoy entre una empresa y una entidad financiera, o entre dos entidades financieras,
para comprar o vender en el futuro cierta cantidad de una moneda, en una fecha
determinada y a un precio específico. Los forwards pueden pactarse "delivery" o "non
delivery" (NDF) según su forma de liquidación y de pago y de acuerdo con las
necesidades del empresario.
En la modalidad "delivery" los dólares pactados, ya sea de compra o de venta, serán
entregados por el importador, el exportador o la entidad financiera según sea el caso y
el pago respectivo de éstos se hará en pesos. En la operación "non delivery" la
liquidación se efectuará contra un índice (TRM), en cuyo caso sólo se girará el valor en
pesos producto de la diferencia entre la tasa pactada y el índice vigente para la misma
fecha. La parte que tenga la diferencia en contra girará los pesos equivalentes.
En lo que atañe al tratamiento fiscal, el consultante manifiesta que:
- Las diferencias en contra resultantes de las operaciones forwards tienen relación de
causalidad con la actividad productora de renta por cuanto están asociadas al
desarrollo del objeto social de las empresas que realizan actividades de comercio
exterior y constituyen una expensa necesaria, porque representan erogaciones en
dinero que deben realizar los empresarios para protegerse contra los riesgos
cambiarios en sus operaciones de comercio exterior, que regularmente están
asociados a problemas de liquidez.
- Como está diseñado y regulado este mecanismo en Colombia, los forwards son un
instrumento complementario de financiación y por consiguiente el gasto en que incurre
el empresario cuando la diferencia entre la tasa pactada y el índice (TRM) es negativa
o en contra, tiene el carácter de deducible con fundamento en el inciso segundo del
artículo 11 del Estatuto Tributario y en el artículo 30 del Decreto 433 de 1999.
- Respetando el principio de equidad que consagra el sistema tributario colombiano,
así como las diferencias a favor del empresario constituyen un ingreso gravado,
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recíprocamente se debe permitir que las diferencias en contra constituyan un gasto
deducible. Esto sumado al hecho de que en cada operación se genera un ingreso y un
gasto correlativo entre el empresario y la entidad financiera, sin que se afecten las
finanzas del estado o se reduzcan las cargas tributarias que cada agente económico
debe asumir.
Recapitulando, se tienen los siguientes escenarios: si el empresario no se cubre, la
fluctuación de la tasa de cambio impactará directamente su estado de resultados y por
ende la determinación de la renta líquida. Si el empresario exportador o importador
solicita la cobertura forward, asegurará un nivel de ingreso o un nivel de gasto, según
el caso, el cual también se reflejará en su estado de resultados y por ende en la renta
líquida. Ahora bien, si el empresario solicita la cobertura forward y la tasa de cambio
se comporta de manera distinta a la esperada, la lógica nos indica que la diferencia
entre la tasa forward y la TRM de la fecha de liquidación debe repercutir en el estado
de resultados y también en la renta líquida.
Cabe recordar que en relación con los contratos swap, financieramente asimilados a
una serie de contratos forwards, este Despacho consideró en el Oficio Nro. 033738 del
1 de junio de 2004, que los pagos al exterior que hace un residente colombiano en
cumplimiento de las obligaciones contraídas en virtud de un contrato swap, por efecto
de la fluctuación de la tasa de interés, corresponde a un gasto con ocasión de la
operación y como tal son deducibles.
Con base en lo expuesto, este Despacho concluye que si es deducible en la
determinación del impuesto sobre la renta, el valor en pesos pagado a una entidad
financiera por efecto de la diferencia en cambio en contra entre la tasa pactada y el
índice (Tasa Representativa del Mercado) vigente para la misma fecha en la
liquidación de los contratos forwards suscritos bajo la modalidad "delivery" o "non
delivery", cuya finalidad es la cobertura del riesgo cambiario en operaciones de
comercio exterior, de conformidad con lo establecido en el artículo 107 del Estatuto
Tributario y demás normas concordantes.
Atentamente,
DENNYS GUTIERREZ GUTIERREZ
Delegado División de Normativa y Doctrina Tributaria
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