En mi opinión, preámbulo constituye un exordio, una prefación que

DOCUMENTO Nº 1
Observe la diferencia entre "Exposición de Motivos" y texto articulado de la Ley
3/2007 y trate de responder a las siguientes preguntas:
A) ¿Es lo mismo "Exposición de Motivos" que "Preámbulo" de una Ley?
Señale, en su caso, semejanzas y diferencias.
El preámbulo es el texto que sintetiza las afirmaciones políticas más importantes de la
parte normativa de una Constitución. Esto le da un valor interpretativo importante. El
preámbulo es una institución propia de una Constitución. En el caso de los preámbulos
condensan y resumen las decisiones políticas fundamentales contenidas en el texto
constitucional en forma de valores, principios y reglas (son los objetivos de la
Constitución) y aluden al origen del poder (el titular de la soberanía). Prima el criterio
interpretativo de dar unidad y coherencia a la Constitución.
Sin embargo, el poder constituyente, al ser soberano, no tiene obligación hacia nadie,
por eso no hace una "exposición de motivos". Antes bien, proclama solemnemente lo
que hace.
Exposición de Motivos: De acuerdo con lo establecido en el artículo 88 de la
Constitución Española, debe acompañar a todo proyecto de ley y preceder al articulado
de toda ley promulgada. Tiene una carga política, por ser donde se explican los motivos
que han llevado al legislador a redactarla.
La exposición de motivos de una ley forma parte de un cuerpo unitario, por lo que tiene
valor jurídico y normativo. Pese a que no es un precepto jurídico, (en el sentido de que
no establece un precepto de hecho con una consecuencia jurídica) su importancia es tal,
que para cambiar una exposición de motivos es necesario también cambiar la ley. La
exposición de motivos es el por qué de una norma, lo que pretendió el legislador
cuando promulgó dicha ley.
¿Tiene vacatio legis la Ley 3/2007?
La Ley 3/2007 tiene 1 día de vacatio legis, ya que entra en vigor al día siguiente de su
publicación en el BOE.
Vacatio legis: Identifica el periodo temporal durante el cual la vigencia o vigor de la
Ley publicada se encuentra en suspenso.
C) ¿Diría usted que la Ley 3/2007 tiene eficacia retroactiva? ¿Con qué alcance o
grado?
Retroactividad débil: aplica la norma a los hechos/situaciones pasadas, pero a partir de
que la norma entra en vigor (lo de antes y a partir de ahora).
Efectivamente la Ley 3/2007 tiene eficacia retroactiva por disponer en su disposición
transitoria única, sobre exoneración de la acreditación de requisitos para la rectificación
de la mención registral del sexo que: “la persona que, mediante informe de medico
colegiado o certificado del medico del Registro civil, acredite haber sido sometida a
cirugía de reasignación sexual con anterioridad a la entrada en vigor de esta Ley,
quedará exonerada de acreditar los requisitos previstos por el articulo 4.1 (éste articulo
4.1 habla de los requisitos exigidos para acordar la rectificación).
Por otro lado el articulo 5 “Efectos” establece que lo serán a partir de la entrada en vigor
de la ley (día siguiente de su publicación)
DOCUMENTO Nº 2
¿Podría usted incluir, o aconsejaría hacerla, alguna referencia al Código Civil en
este modelo o formulario de auto? ¿A que se refiere exactamente el auto?
No aconsejo incluir referencia alguna al Código civil ya que:
El artículo 271.2 del Código Civil dispone que: “el tutor necesita autorización judicial
para enajenar o gravar bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales,
objetos preciosos y valores mobiliarios de los menores o incapacitados, o celebrar
contratos o realizar actos que tengan carácter dispositivo y sean susceptibles de
inscripción”
Y la Ley de Enjuiciamiento Civil de 3-2-1881 (artículos 2011 y 2012 vigentes tras las
derogaciones parciales efectuadas por la Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento
Civil):
Artículo 2011. Será necesaria autorización judicial para enajenar o gravar los bienes de
menores o incapacitados en los supuestos en que así lo establezca el Código Civil.
Artículo 2012. Para decretar la enajenación o gravamen será necesario:
1. Que la pidan:
a. El padre o la madre que tengan la patria potestad de su hijo menor. Si
éste fuere mayor de doce años, firmará también la petición.
b. El padre o la madre que tengan la patria potestad prorrogada sobre un
hijo incapacitado, que prestará o no su conformidad, con arreglo a lo que
disponga la sentencia declaratoria de la incapacidad.
c. El tutor de un menor de edad. Si éste fuera mayor de doce años deberá
ser oído.
d. El tutor o el curador de un incapacitado, si así lo permite la sentencia
declaratoria.
e. El sujeto a tutela o curatela, cuando no le haya sido prohibido o cuando
lo haga con la conformidad del tutor o curador.
2. Que se exprese el motivo de la enajenación o del gravamen y la finalidad a que
se debe aplicar la suma que se obtenga.
3. Que se justifique la necesidad o utilidad de la enajenación.
4. Que se oiga al Ministerio Fiscal.
Tanto el Código Civil como la Ley de Enjuiciamiento civil vienen a disponer
sustancialmente lo mismo.
El auto se refiere a la enajenación de bienes de un menor o de un incapacitado por parte
de sus progenitores o tutor.
DOCUMENTO Nº 3
Nombrecitos aparte…razone usted, por favor, acerca de si:
A) El contenido de esta escritura responde o podría responder a un documento
real y verdadero ¿Cree usted que falta o sobra algo?
Sí, podría tratarse de un documento verdadero. Y con respecto a si falta o sobra algo
podría indicar que no estaría de más hacer constar el numeral del artículo 317 del
Código Civil sobre el consentimiento del menor al acto de la emancipación (artículo
317 del Código Civil: Para que tenga lugar la emancipación por concesión de
quienes ejerzan la patria potestad se requiere que el menor tenga dieciséis años
cumplidos y que la consienta. Esta emancipación se otorgará por escritura pública o
por comparecencia ante el Juez encargado del Registro) y también del numeral del
artículo 318 referente a que la emancipación no produce efectos mientras no sea
inscrita en el Registro Civil (artículo 318: La concesión de emancipación habrá de
inscribirse en el Registro Civil, no produciendo entre tanto efectos contra terceros.
Concedida la emancipación no podrá ser revocada)
B) ¿Podrían los padres haber autorizado también una enajenación genérica de
bienes inmuebles, al tiempo que otorgan la emancipación? ¿Cómo y por
qué?
No, no podrían autorizar una enajenación genérica de bienes inmuebles en ningún
caso. Lo que persigue el artículo 323 del Código Civil es que los padres deban
autorizar cada operación en orden a su control.
Artículo 323 del Código Civil: “La emancipación habilita al menor para regir su
persona y bienes como si fuera mayor, pero hasta que llegue a la mayor edad no podrá
el emancipado tomar dinero a préstamo, gravar o enajenar bienes inmuebles y
establecimientos mercantiles o industriales u objetos de extraordinario valor sin
consentimiento de sus padres y, a falta de ambos, sin el de su curador”.
DOCUMENTO Nº 4
Conteste por el mismo orden las siguientes tres preguntas:
A) ¿Le parece a usted suficiente la comparecencia y concesión emancipatoria
de la madre? Razónelo extensamente, por favor.
Se concede la emancipación en virtud del artículo 317 del Código Civil y con las
limitaciones establecidas en el artículo 323.
La patria potestad parece que está atribuida en exclusiva a la madre en virtud de
sentencia firme de divorcio y se supone que según lo dispuesto en el artículo 92 del
Código civil se habrá privado de la patria potestad compartida al otro progenitor o
que sea ejercida totalmente por uno de los cónyuges.
B) ¿Tiene Fernando Ferdinandez edad suficiente para ser emancipado?
Si, D. Fernando Ferdinández tiene edad suficiente para ser emancipado pues al
haber nacido el 19-3-1986 y la escritura de emancipación otorgarse con fecha 2-52002 tiene 16 años cumplidos con holgura (desde el 20-3-2002 incluido)
C) ¿Recoge expresamente la escritura la edad del menor? ¿En qué lugar?
No, no se recoge expresamente la edad del menor pero consta su fecha de
nacimiento por la exhibición del Libro de familia. Se trata de una simple operación
matemática de al que resulta que es mayor de 16 años.
DOCUMENTO Nº 5
¿Cree usted conforme al Derecho vigente el contenido del formulario reproducido,
el cual, por cierto, no contienen referencia alguna al Código civil?
El documento reproducido es un auto de internamiento no voluntario de una persona en
un Hospital psiquiátrico con carácter de urgencia y es conforme al Derecho vigente.
No contiene ninguna referencia al Código Civil pues el articulo 211 ha sido derogado
por el articulo 763 la Ley de Enjuiciamiento Civil 1/2000 (disposición derogatoria única
2.1º).
No obstante por sentencia del TC de 2-12-2010 ha resultado la declaracion de
inconstitucionalidad el articulo 763.1 primer y tercer párrafo.
FALLO
En atención a todo lo expuesto, el Tribunal Constitucional, POR LA AUTORIDAD
QUE LE CONFIERE LA CONSTITUCIÓN DE LA NACIÓN ESPAÑOLA,
Ha decidido
Estimar parcialmente la presente cuestión de inconstitucionalidad y, en consecuencia:
Declarar inconstitucional, con el efecto establecido en el fundamento jurídico 3 de esta
Sentencia, el inciso "el internamiento, por razón de trastorno psíquico, de una persona
que no esté en condiciones de decidirlo por sí, aunque esté sometida a la patria potestad
o a tutela, requerirá autorización judicial" del art. 763.1, párrafo primero, de la Ley
1/2000, de 7 de enero, de enjuiciamiento civil.
Declarar igualmente inconstitucional, con idéntico efecto, el inciso "la autorización será
previa a dicho internamiento, salvo que razones de urgencia hicieren necesaria la
inmediata adopción de la medida" del art. 763.1, párrafo tercero, de la misma Ley.
Desestimar la cuestión en todo lo demás.
Publíquese esta Sentencia en el "Boletín Oficial del Estado".
Dada en Madrid, a dos de diciembre de dos mil diez.
Mensaje de la tutora Dª Patricia López Peláez en los foros el día 20-1-2011:
“La sentencia del TC 132/2010, de 2 de diciembre, declara inconstitucionales dos
incisos del artículo 763 de la LEC por motivos formales, es decir, porque entiende que
la privación de libertad que supone un internamiento no voluntario debe estar regulada
por Ley Orgánica, dado que desarrolla el artículo 17 de la Constitución. Pero, al mismo
tiempo, no declara la nulidad de dichos incisos, pues (Fundamento Jurídico 3º) "... se
crearía un vacío en el Ordenamiento jurídico no deseable, máxime no habiéndose
cuestionado su contenido material". Por tanto, la norma, y la exigencia de autorización
judicial para el internamiento, siguen en vigor, si bien se insta al legislador para que, a
la mayor brevedad, proceda a regular la medida de internamiento no voluntario por
razón de trastorno psíquico mediante Ley Orgánica.
En definitiva, la situación de hecho seguirá resolviéndose de la misma forma, pero se
conmina a los legisladores a cambiar el rango jerárquico de la norma que sustenta dicho
criterio.”
DOCUMENTO Nº 6
Suponga que, a consecuencia de un terrible accidente de tráfico, fallecen los
cónyuges Ana López López y Javier Pérez Pérez. Su único hijo, Gonzalo, queda en
estado de coma, hecho un vegetal, guardado de hecho por su tío carnal Antonio
López López, quien decide semanas después promover la correspondiente tutela.
Pues bien, rellene lo mejor que pueda y sepa el hecho primero del Auto, por favor.
HECHOS:
PRIMERO: Por el Procurador de los Tribunales D. José Queipo Sánchez en nombre y
representación de D. Antonio López López se presentó escrito ante este Juzgado por el
que promovía Expediente de Jurisdicción Voluntaria en solicitud de constitución de
tutela de D. Gonzalo Pérez López alegando en síntesis:
Que ante la situación de desamparo en que ha quedado D. Gonzalo Pérez López,
sobrino de mi representado, a consecuencia del fallecimiento de sus progenitores en
accidente de tráfico, a lo que se añade el estado de coma, en que, a consecuencia del
terrible suceso, se encuentra D. Gonzalo Pérez López y habiendo estado mi
representado ocupándose de su sobrino como guardador de hecho desde el luctuoso
accidente sufrido por padres e hijo. Tras alegar los Fundamentos de Derecho de que
creyó estar asistido terminaba suplicando que previos los trámites legales se dictara
Auto por el que se nombre tutor de D. Gonzalo Pérez López a D. Antonio López López
(tío materno de D. Gonzalo)
(El articulo 229 del Código Civil dispone que “estarán obligados a promover la
constitución de la tutela, desde el momento en que conociera el hecho que la motivare,
los parientes llamados a ella y la persona bajo cuya guarda se encuentre el menor o
incapacitado, y si no lo hicieren, serán responsables solidarios de la indemnización de
los daños y perjuicios causados” y la disposición adicional única de la Ley 1/2009 ha
llevado a cabo de facto una verdadera asimilación entre tutela y guarda de hecho:
“Legitimación del Ministerio Fiscal y de los tutores o guardadores de hecho para
obtener información de organismos públicos en relación con el ejercicio de la tutela o
guarda de hecho.” 3. La persona física o jurídica, pública o privada, que ejerce la
función tutelar o, en su caso, el guardador de hecho estarán legitimados para solicitar
y obtener de los organismos públicos la información jurídica y económica de
relevancia patrimonial y contable que resulte de interés para el ejercicio de sus
funciones).
DOCUMENTO Nº 7
Imagine los nombres y datos de hecho que le vengan en gana y rellene con detalle
la “parte dispositiva” de esta resolución judicial llamada “Auto”
PARTE DISPOSITIVA
En atención a lo anteriormente expuesto, la Ilma. Sra. D.ª Ana María Franco Pérez,
Magistrada Juez del Juzgado de Primera Instancia nº 30 de los de Madrid,
ACUERDA: Nombrar a D. Juan García Alvarez con D.N.I.: 9.999.999, Defensor
Judicial del tutelado D: José Fernández Calvo, para que como tal le represente en los
trámites relativos a la partición y adjudicación de la herencia de sus padres D. Javier
Fernández Fernández y Dª Aurora Calvo Calvo, fallecidos ambos en accidente de
tráfico el 4 de agosto de 2009. Tal nombramiento lo es en virtud de la concurrencia de
D. Pablo Fernández Calvo, hermano del tutelado, de la figura de tutor del incapaz D.
José y de heredero forzoso. Debiendo D. Juan García Alvarez, como Defensor Judicial
de D. José Fernández Calvo, actuar en las mejores condiciones para su defendido,
haciéndole saber que deberá rendir cuenta de su gestión ante este Juzgado una vez
concluidas las operaciones para las que le autoriza, aportando para ello la oportuna
documentación.
DOCUMENTOS Nº 9 y 11
Analice cuidadosamente las hojas registrales recogidas bajo el número 11 y, en
particular, sus notas marginales. ¿Cuál de ellas le parece más correcta conforme a
la legislación civil aplicable?
Razone y extiéndase en la respuesta, por favor.
La Ley 40/99 de 5 de Noviembre, sobre nombre y apellidos y orden de los mismos fue
publicada en el BOE de 6-11-1999 y según dispone su disposición final única entrará en
vigor a los tres meses de su publicación, esto es, el 6-2-2000.
En dicha ley, en su disposición transitoria única se dispone: “Si en el momento de entrar
en vigor la Ley 40/1999, de 5 de noviembre, los padres tuvieran hijos menores de edad
de un mismo vínculo podrán, de común acuerdo, decidir la anteposición del apellido
materno para todos los hermanos. Si tales hijos menores de edad hubieran cumplido los
doce años, la alteración del orden de sus apellidos requerirá su audiencia y aprobación
en expediente registral de la competencia del Ministerio de Justicia.”
También se dispone en el artículo único que “Los artículos del Reglamento del Registro
Civil, aprobado por Decreto de 14 de noviembre de 1958, que se relacionan a
continuación, tendrán la siguiente redacción: Artículo 198: La inversión de apellidos de
los mayores de edad podrá formalizarse mediante simple declaración ante el encargado
del Registro Civil del domicilio y no surte efecto mientras no se inscriba.”
En el caso que nos ocupa, se trata de la inversión de apellidos de D. Jorge Daniel
Rodriguez Alvariño, nacido el 19-02-1989 y su hermano Alejandro Rafael Rodriguez
Alvariño nacido el 09-03-1984.
Cuando la Ley 40/99 entra en vigor, es decir, el 6-2-2000, Jorge Daniel tiene 10 años de
edad y Alejandro Rafael 15 años. Este último debería haber sido oído y tenido en cuenta
en la aprobación de la medida del cambio de orden de apellidos.
Por otro lado, la fotocopia de la inscripción literal de nacimiento de D. Alejandro Rafael
que consta en el libro de “Practicum” y en particular la nota marginal correspondiente a
la alteración del orden de apellidos, es deficiente y no se puede ver con claridad en qué
mes del año 2000 se dicta la resolución. Esta cuestión es muy importante por la fecha de
entrada en vigor de la Ley 40/99 y su disposición transitoria única. La única fecha que
leo con claridad es la de transcripción de la resolución como nota marginal el 20-122000.
Si la inversión de los apellidos de los menores se ha llevado a cabo conforme a lo
dispuesto en el articulo 198 del Reglamento del Registro Civil (tal como leemos en la
nota marginal de la inscripción de nacimiento de Jorge Daniel) y ratificada el 6-3-2000
podemos sacar en conclusión que se ha llevado a cabo estando en vigor ya la Ley 40/99.
Por lo que respecta a Jorge Daniel, al tener en ese momento menos de 12 años de edad,
hubiera sido suficiente una simple declaración. No sucede lo mismo con D. Alejandro
Rafael que en ese momento tiene 15 años y sería preceptivo el expediente registral, con
lo que entiendo que ha sido la existencia de éste hijo mayor de 12 años el que ha
forzado la existencia de tal expediente y que la nota marginal de su inscripción es la más
correcta.
DOCUMENTO Nº 12
Conteste, por este orden a las siguientes preguntas:
A) ¿Dónde presentaría usted los Estatutos de la Asociación? ¿En qué Registro?
Esta Asociación de Anestesiología aparece con un acta de constitución de enero de 1995
por lo que, en ese momento, no estaba publicada la Ley Orgánica 1/2002. En la
actualidad la disposición derogatoria única de dicha Ley Orgánica ha dejado sin
vigencia la antigua Ley de asociaciones 191/64 por la que se regían: “Queda derogada la
Ley 191/1964, de 24 de diciembre, reguladora de las asociaciones, y cuantas
disposiciones se opongan a la presente Ley Orgánica”.
Conforme establece el artículo 25.1.a de la Ley Orgánica 1/2002 de 22 de marzo,
reguladora del Derecho de Asociación, la Asociación “Sociedad de Anestesiología y
Reanimación de España” debería presentar sus Estatutos en el Registro Nacional de
Asociaciones ya que, según el artículo 5 de los citados Estatutos, “la
asociación….ejercerá fundamentalmente sus actividades en el conjunto del ámbito
territorial de la nación española”:
“Artículo 25. Registro Nacional de Asociaciones.
1. El Registro Nacional de Asociaciones, cuya dependencia orgánica se determinará
reglamentariamente, tendrá por objeto la inscripción de las asociaciones, y demás actos
inscribibles conforme al artículo 28, relativos a:
a) Asociaciones, federaciones, confederaciones y uniones de asociaciones de ámbito
estatal y todas aquéllas que no desarrollen principalmente sus funciones en el ámbito
territorial de una Comunidad Autónoma.”
El Registro Nacional de Asociaciones está situado actualmente en la Secretaría General
Técnica del Ministerio del Interior, Registro Nacional de Asociaciones (C/ Amador de
los Ríos, 7 - 28010 Madrid) y los trámites a través de internet en la Sede electrónica
central del Ministerio del Interior (http://sede.mir.gob.es/procedimientos/asociaciones/)
B) ¿Cree que es conforme a Derecho la previsión contenida al final del 2º
apartado del artículo 10? ¿Por qué?
La previsión del final del apartado 2º del articulo 10: En caso de empate, el voto del
Presidente será de calidad” es conforme a Derecho.
La Ley Orgánica 1/2002 reguladora del Derecho de Asociación, en su articulo 7 referido
a los Estatutos de las asociaciones indica los extremos que han de contener y en
particular su letra h) “Los órganos de gobierno y representación, su composición, reglas
y procedimientos para la elección y sustitución de sus miembros, sus atribuciones,
duración de los cargos, causas de su cese, la forma de deliberar, adoptar y ejecutar sus
acuerdos y las personas o cargos con facultad para certificarlos y requisitos para que los
citados órganos queden válidamente constituidos, así como la cantidad de asociados
necesaria para poder convocar sesiones de los órganos de gobierno o de proponer
asuntos en el orden del día.
En el nº 2 se establece que los Estatutos también podrán contener cualesquiera otras
disposiciones y condiciones lícitas que los promotores consideren convenientes,
siempre que no se opongan a las leyes ni contradigan los principios configuradores de la
asociación y en el nº 3 que el contenido de los Estatutos no podrá ser contrario al
ordenamiento
En el artículo 11.2 (Funcionamiento de las asociaciones) se establece que en cuanto a su
régimen interno, las asociaciones habrán de ajustar su funcionamiento a lo establecido
en sus propios Estatutos, siempre que no estén en contradicción con las normas de la
presente Ley Orgánica y con las disposiciones reglamentarias que se dicten para la
aplicación de la misma.
A la vista de lo transcrito no se encuentra reflejado en estos artículos, ni en el contenido
en general de la ley de asociaciones, disposición alguna referente que prohíba el voto de
calidad al Presidente de una asociación. Tampoco es contrario al Ordenamiento
Jurídico.
DOCUMENTO Nº 13
El articulo 6 de los Estatutos atribuye a la Fundación ámbito nacional…y el
desarrollo de la mayoría de sus actividades en el Puerto de Santa María. ¿Le
parece que existe una contradictio in terminis (contradicción en los términos)? ¿Lo
considera lógico y razonable?
La fundación cultural privada de éste documento nº 13 se constituye ante Notario el 3112-2002 e indica en la página 2 que se constituye al amparo de la Ley 30/1994 de 24-11
de “Fundaciones e incentivos fiscales a la participación privada en actividades de interés
general”.
Esta ley ha sido derogada desde la entrada en vigor de la Ley 50/2002, esto es, desde 11-2003, tal como establece su disposición final quinta. La derogación expresa y concreta
de la totalidad del Título I (artículos 1 al 39) se dispone en la disposición derogatoria
única.
Por lo que la conclusión es que a partir del 1-1-2003 está en vigor la Ley 50/2002.
Conforme el artículo 6 de la Ley 50/2002 de 26 de diciembre, de Fundaciones, respecto
al domicilio se establece que:
“1. Deberán estar domiciliadas en España las fundaciones que desarrollen
principalmente su actividad dentro del territorio nacional.
2. Las fundaciones tendrán su domicilio estatutario en el lugar donde se encuentre la
sede de su Patronato, o bien en el lugar en que desarrollen principalmente sus
actividades.”
Según el artículo 5 de los Estatutos la sede del Patronato se establece en El Puerto de
Santa María, población situada en España, y según el artículo 6 de los mismos Estatutos
la fundación tiene ámbito de actuación nacional, por lo tanto cumple los requisitos del
artículo 6.1 de la Ley 50/2002 sin entrar en ninguna contradicción.
¿Qué juicio le merece la circunstancia de que existan patronos vitalicios y, además
que dicho cargo se herede? ¿O será una trampa o falsedad del documento aquí
utilizado docendi causa?
La circunstancia de que existan patronos vitalicios me parece conforme a Derecho,
teniendo en cuenta lo dispuesto en el artículo 18.2 de la Ley 50/2002 de Fundaciones:
Artículo 18: Sustitución, cese y suspensión de patronos.
“1. La sustitución de los patronos se producirá en la forma prevista en los Estatutos.
Cuando ello no fuere posible, se procederá de conformidad con lo dispuesto en el
artículo 29 de esta Ley, quedando facultado el Protectorado, hasta que la modificación
estatutaria se produzca, para la designación de la persona o personas que integren
provisionalmente el órgano de gobierno y representación de la fundación.
2. El cese de los patronos de una fundación se producirá en los supuestos siguientes:
 Por muerte o declaración de fallecimiento, así como por extinción de la persona
jurídica. ( de éste punto se deduce el carácter vitalicio)
 Por incapacidad, inhabilitación o incompatibilidad, de acuerdo con lo
establecido en la Ley.
 Por cese en el cargo por razón del cual fueron nombrados miembros del
Patronato.
 Por no desempeñar el cargo con la diligencia prevista en el apartado 1 del
artículo anterior, si así se declara en resolución judicial.
 Por resolución judicial que acoja la acción de responsabilidad por los actos
mencionados en el apartado 2 del artículo anterior.
 Por el transcurso del plazo de seis meses desde el otorgamiento de la escritura
pública fundacional sin haber instado la inscripción en el correspondiente
Registro de Fundaciones.
 Por el transcurso del período de su mandato si fueron nombrados por un
determinado tiempo.
 Por renuncia, que podrá llevarse a cabo por cualquiera de los medios y mediante
los trámites previstos para la aceptación.
 Por las causas establecidas válidamente para el cese en los Estatutos.
3. La suspensión de los patronos podrá ser acordada cautelarmente por el juez cuando se
entable contra ellos la acción de responsabilidad.
4. La sustitución, el cese y la suspensión de los patronos se inscribirán en el
correspondiente Registro de Fundaciones.”
Respecto a la posibilidad que el cargo de Patrono se herede, entiendo que ha de estarse a
lo dispuesto en el artículo 11 que se refiere a los Estatutos y en concreto a la letra e)
donde establece lo que a continuación se transcribe:
“Artículo 11. Estatutos.
1. En los Estatutos de la fundación se hará constar:
a) La denominación de la entidad.
b) Los fines fundacionales.
c) El domicilio de la fundación y el ámbito territorial en que haya de desarrollar
principalmente sus actividades.
d) Las reglas básicas para la aplicación de los recursos al cumplimiento de los
fines fundacionales y para la determinación de los beneficiarios.
e) La composición del Patronato, las reglas para la designación y sustitución de
sus miembros, las causas de su cese, sus atribuciones y la forma de deliberar y
adoptar acuerdos.
f) Cualesquiera otras disposiciones y condiciones lícitas que el fundador o
fundadores tengan a bien establecer.
2. Toda disposición de los Estatutos de la fundación o manifestación de la voluntad del
fundador que sea contraria a la Ley se tendrá por no puesta, salvo que afecte a la validez
constitutiva de aquélla. En este último caso, no procederá la inscripción de la fundación
en el correspondiente Registro de Fundaciones.”
Diga si le parece posible cohonestar (hacer compatible) la composición prevista
para el Patronato de esta fundación y los “fines de interés general” requeridos por
el artículo 34 de la Constitución y demás normas imperativas.
Artículo 34 Constitución Española de 1978: Derecho de fundación
“1. Se reconoce el derecho de fundación para fines de interés general, con arreglo a la
ley”.
Que una fundación tenga fines de interés general arroja las siguientes consecuencias:
-Los fines perseguidos por el fundador han de ser determinados por ello han de ser una
mención imprescindible en los estatutos. (Podemos leer en la página 4N8493341 que se
hacen constar los fines de la fundación, numerados de las letras a) a la d)).
-Los futuros beneficiarios de las prestaciones han de ser necesariamente
indeterminados.
-Los fines han de ser lícitos por principio y en particular legales ya que la Constitución
Española de 1978 establece en el artículo 34.2 que regirá también para las fundaciones
lo dispuesto en los apartados 2 y 4 del artículo 22. Es decir, que las fundaciones que
persigan fines o utilicen medios tipificados como delito son ilegales y por tanto, pueden
ser suspendidas sus actividades o ser extinguidas, pero siempre por sentencia judicial.
(Los fines de esta fundación son promover el estudio de la obra humorística de Tip;
conservar, estudiar y difundir los fondos documentales y bibliográficos y demás bienes
que integren el patrimonio de la fundación; impulsar la edición y reedición de la
producción humorística de Tip y contribuir al fomento de la creación humorística en
lengua española así como a su difusión a escala internacional. Ninguno de estos fines se
considera ilícito o ilegal.
DOCUMENTOS Nº 15 Y 16
Don Mateo Evangelista goza sin duda de amplias facultades de representación, que
imagino ya conoce usted, hasta el punto que algún amigo de don Bonifacio Alegre
ha llegado a aconsejarle que revoque el poder antes de que cumpla la mitad del
periodo por el que ha sido concedido, pues realmente “está en sus manos”
Sobre todo preocupa a don Bonifacio que el Sr. Evangelista pueda afianzar
solidariamente sus propias deudas u obligaciones, tal y como está previsto de
manera explicita en el poder especial contenido en el documento numero 16.
¿Que le parece a usted?
Este documento es un poder general en el que D. Bonifacio Alegre autoriza a D. Mateo
Evangelista a actuar en nombre suyo, y parece que en todos sus asuntos y negocios.
En ningún lugar del documento figura que haya sido concedido para la actuación dentro
de un periodo determinado.
Ya que el apoderamiento es un acto propio de la autonomía privada, respecto del cual el
poderdante ostenta por completo la iniciativa, D. Bonifacio Alegre podría revocar en
cualquier momento el poder otorgado.
D. Mateo Evangelista podría afianzar solidariamente sus propias deudas u obligaciones
en base a la facultad nº 12 del poder. Respecto a la facultad nº14 con la que D. Mateo
Evangelista puede “conferir poderes o sustituir el presente total o parcialmente, revocar
aquellos o éstas” es tan amplia que podría hacer lo que le viniera en gana aparte de
hacer que D. Bonifacio Alegre le avale sus propias deudas.
Por otra parte, he de añadir, literalmente copiado del manual del profesor Lasarte
(página 433), el siguiente párrafo, respecto a la autocontratación:
“Así pues, parece razonable concluir que el autocontrato no es admisible en Derecho
español y que debe ser considerado como anulable en la representación voluntaria y
nulo de pleno derecho en la representación legal (por subyacer en ella un interés
público o ser de orden público), salvo que resulte indudable que no hay conflicto de
intereses alguno en su celebración”
En el poder que nos ocupa y en concreto en la página 85 del Practicum, primer párrafo
indica que “…o incida en autocontratración por cualquier motivo…”.
Por lo que puede concluirse que éste poder podría declararse anulable, salvo que resulte
indudable que no hay conflicto de intereses alguno en su celebración.
DOCUMENTO Nº 17
A consecuencia de un atropello automovilístico sufrido en Madrid, D. Amado
Reyes ingresa en el Hospital Gregorio Marañón, cayendo en coma irreversible.
Pasados tres meses desde el ingreso hospitalario y continuando en la misma
situación, Dª Angustias Cortegana, provista de una copia de la escritura solicita a
la dirección del hospital que le “sean retiradas todas las maquinas e instrumentos
de auxilio” y se le dé cristiana sepultura, pero el Director Médico de la UVI se
niega a ello por considerar que el poder es ilegal y que la “voluntad anticipada” de
D. Amado debería haberse prestado siguiendo los procedimientos administrativos
ante la Consejería de Salud de la Comunidad de Madrid.
Quid iuris? (¿En base a qué derecho?)
El convenio regulador de unión de hecho está otorgado en la Comunidad Autónoma de
Andalucía y el atropello automovilístico de D. Amado se produce en Madrid y su
ingreso hospitalario en el Hospital Gregorio Marañón de Madrid.
Es en la Comunidad de Madrid donde Dª Angustias intenta hacer valer su
apoderamiento y representación así como la manifestación notarial de D. Amado, en
previsión de un suceso como el que se plantea.
En la Comunidad Autónoma de Andalucía la legislación sobre “declaraciones de
voluntad anticipada” establece que lo sean por escrito y que sea inscrita en el Registro
de Voluntades Vitales Anticipadas de Andalucía, evitando que se tenga que acudir a un
Notario, pero en ningún caso prohibiéndolo.
No consta en el enunciado del supuesto que se haya inscrito “la voluntad anticipada” de
D. Amado en el Registro correspondiente de la Comunidad Autónoma de Andalucía y
que, en consecuencia, se haya comunicado nada al Registro Nacional de Instrucciones
Previas.
De otra parte, el documento notarial está tenido en cuenta expresamente en la
legislación que, sobre “voluntad anticipada” rige en la Comunidad Autónoma de
Madrid donde ha de surtir efecto la petición de Dª Angustias. La inscripción de la
“voluntad anticipada” en el Registro de Instrucciones Previas de Madrid tiene carácter
voluntario, no estando la persona obligada a inscribirlas para que tengan validez.
Sí podríamos considerar la inscripción conveniente, pues de lo contrario, una persona de
nuestra confianza debería actuar en nuestro nombre, como representante, requiriendo se
cumpla nuestra voluntad anticipada, tal y como podemos ver en este supuesto.
En conclusión, el medico del Hospital Gregorio Marañón debería hacer caso a Doña
Angustias ya que en la estipulación tercera, el convenio regulador de unión de hecho se
puede leer la mutua designación de representante habilitado ante el equipo medico, para
la toma de cualquier decisión encaminada a seleccionar el tratamiento medico o
quirúrgico que ha de prestársele.
Y aunque el documento nº 17 que se nos facilita sea un convenio regulador de unión de
hecho, en la pagina 100 se nos indica que “El designado ejercitará las funciones de
guardador de su persona y bienes en tanto no se pronuncien los Tribunales sobre su
incapacitación para lo cual, con fecha y numero siguiente de protocolo, otorga
apoderamiento preventivo, en el que se le confieren facultades para el periodo de su
discapacidad anterior…”
Legislación aplicable a éste supuesto:
De ámbito estatal: Ley 41/2002, de 14 de noviembre, básica reguladora de la
autonomía del paciente y de derechos y obligaciones en materia de información y
documentación clínica.
Artículo 11. Instrucciones previas.
1. Por el documento de instrucciones previas, una persona mayor de edad, capaz y libre,
manifiesta anticipadamente su voluntad, con objeto de que ésta se cumpla en el
momento en que llegue a situaciones en cuyas circunstancias no sea capaz de
expresarlos personalmente, sobre los cuidados y el tratamiento de su salud o, una vez
llegado el fallecimiento, sobre el destino de su cuerpo o de los órganos del mismo. El
otorgante del documento puede designar, además, un representante para que, llegado el
caso, sirva como interlocutor suyo con el médico o el equipo sanitario para procurar el
cumplimiento de las instrucciones previas.
2. Cada servicio de salud regulará el procedimiento adecuado para que, llegado el caso,
se garantice el cumplimiento de las instrucciones previas de cada persona, que deberán
constar siempre por escrito.
3. No serán aplicadas las instrucciones previas contrarias al ordenamiento jurídico, a la
lex artis, ni las que no se correspondan con el supuesto de hecho que el interesado haya
previsto en el momento de manifestarlas. En la historia clínica del paciente quedará
constancia razonada de las anotaciones relacionadas con estas previsiones.
4. Las instrucciones previas podrán revocarse libremente en cualquier momento dejando
constancia por escrito.
5. Con el fin de asegurar la eficacia en todo el territorio nacional de las instrucciones
previas manifestadas por los pacientes y formalizadas de acuerdo con lo dispuesto en la
legislación de las respectivas Comunidades Autónomas, se creará en el Ministerio de
Sanidad y Consumo el Registro nacional de instrucciones previas que se regirá por las
normas que reglamentariamente se determinen, previo acuerdo del Consejo
Interterritorial del Sistema Nacional de Salud.
Real Decreto, de 2 de febrero, por el que se regula el Registro nacional de instrucciones
previas y el correspondiente fichero automatizado de datos de carácter personal.
Artículo 1: Creación y adscripción del Registro nacional de instrucciones previas.
Se crea, adscrito al Ministerio de Sanidad y Consumo a través de la Dirección General
de Cohesión del Sistema Nacional de Salud y Alta Inspección, el Registro nacional de
instrucciones previas, en el que se recogerán las inscripciones practicadas en los
registros autonómicos, conforme a lo previsto en el artículo 11.5 de la Ley 41/2002, de
14 de noviembre, básica reguladora de la autonomía del paciente y de derechos y
obligaciones en materia de información y documentación clínica.
Legislación de las dos Comunidades Autónomas implicadas en este supuesto:
Ámbito de la Comunidad Autónoma de Andalucía: Ley 5/2003, de 9 de octubre, de
declaración de voluntad vital anticipada-Junta de Andalucía
Exposición de motivos: “…..Es importante resaltar que, para el ejercicio del derecho a
formalizar una declaración de voluntad vital anticipada en Andalucía, esta Ley posibilita
su ejercicio a todo individuo mayor de edad y a todo aquel que goce de facultades
intelectivas y volitivas apropiadas, como es el caso de los menores emancipados o
aquellos incapacitados judicialmente, siempre que en la resolución judicial no se
disponga expresamente lo contrario respecto a estas facultades.
Esta norma prevé, como requisito de validez de la declaración, el que sea emitida por
escrito, con plena identificación de su autor y que sea inscrita en el Registro de
Voluntades Vitales Anticipadas de Andalucía, que se crea a tal efecto.
Con esta fórmula se han perseguido dos finalidades, en primer lugar, evitar el tener que
recurrir a terceros, como son testigos o fedatarios públicos, para un acto que se sitúa en
la esfera de la autonomía personal y la intimidad de las personas, y en segundo lugar,
poder garantizar la efectividad de esta declaración, haciéndola accesible para los
responsables de su atención sanitaria que, de otra manera y por desconocimiento sobre
su existencia, podrían prescindir de ella.
-Decreto 238/2004, de 18 de mayo, por el que se regula el Registro de Voluntades
Vitales Anticipadas de Andalucía.
Artículo 3. Encargados del Registro y funciones.
1. Los encargados del Registro serán el Jefe del Servicio de Información y Evaluación
de la Viceconsejero de Salud y los Secretarios Generales de las Delegaciones
Provinciales de la Consejería de Salud.
2. Las funciones del Jefe del Servicio de Información y Evaluación de la Viceconsejería
de Salud, como encargado del Registro, serán las siguientes:
a) Mantener la coordinación y la relación del Registro de Voluntades Vitales
Anticipadas de Andalucía con el Registro Nacional de Instrucciones Previas.
Disposición Adicional Única. Cesión al Registro Nacional de Instrucciones Previas.
La solicitud de inscripción en el Registro de Voluntades Vitales Anticipadas de
Andalucía, comporta la autorización para la cesión de los datos de carácter personal al
Registro Nacional de Instrucciones Previas.
Ámbito de la Comunidad Autónoma de Madrid:
Ley 3/2005, de 23 de mayo, por la que se regula el ejercicio del derecho a formular
instrucciones previas en el ámbito sanitario y se crea el registro correspondiente.
Artículo 5. Requisitos para la formalización del documento.
1. Las instrucciones previas deberán constar siempre por escrito, de manera que exista
seguridad sobre el contenido del documento, debiendo figurar en el mismo la
identificación del autor, su firma, fecha y lugar de otorgamiento.
2. Podrá otorgarse mediante cualquiera de los siguientes procedimientos:
a) Ante Notario, en cuyo supuesto no será necesaria la presencia de testigos.
Artículo 12. Registro de instrucciones previas.
1. Se crea el Registro de Instrucciones Previas de la Comunidad de Madrid, bajo la
modalidad de inscripción declarativa, que quedará adscrito a la Consejería de Sanidad y
Consumo, para la custodia, conservación y accesibilidad de los documentos de
instrucciones previas emitidos en el ámbito territorial de la Comunidad de Madrid,
donde las personas interesadas podrán inscribir, si es su deseo, el otorgamiento, la
modificación, la sustitución y la revocación de las mismas.
Diez años después del otorgamiento de la escritura, Dª Angustias Cortegana decide
abandonar la relación more uxorio (unión de hecho) e ingresar en el convento de
las Capuchinas de la ciudad de Murcia, de donde procede y donde se encuentra
también su única pariente, una tía carnal que es ahora la Madre Superiora.
¿Puede revocar ad nutum el poder concedido a favor de D. Amado Reyes?
Pues sí, Dª Angustias puede revocar el poder concedido al ser un acto propio de su
autonomía privada y sin necesidad de justa causa o fundamento concreto.
Ad nutum: A voluntad. Expresión latina que significa literalmente “a una señal o gesto
de la cabeza”. Unida a términos como revocable o revocabilidad, también se emplea
para caracterizar la situación de una persona (por ejemplo, un mandatario) que puede
ser revocado libremente por la voluntad de aquel de quien recibió un mandato (a su
gusto). Tal revocación voluntaria unilateral no compromete la responsabilidad de su
autor para con el afectado (exceptuando los casos de abusos probado del derecho de
revocación)