Trabanjo de fuentes del derecho

República Bolivariana de Venezuela
Ministerio del poder popular para la Educación
Universidad “Rafael Urdaneta”
Cátedra: Introducción la Derecho
Profesora: Dr. Angélica Barrios
Las Fuentes del
Derecho.
Realizado por:
Prieto Rosangel C.I. 20583680
Gonzales Abigail C.I. 8.468.4110
Gómez Diego C.I.: 19107070
Rincón Joselin C.I.:20.455.233
Villalobos Lilia C.I: 5.164173
Alain Montegro C.I.:
Índice
Introducción……………………………………………………………………………………...3
1-.Varios Sentidos de la frase Fuentes del Derecho…………………………………………4
2-.Fuentes del Derecho…………………………………………………………………………5
3-.Complejidad del Problema…………………………………………………………………..5
4-.Clasificación de las Fuentes del Derecho………………………………………………...7
4.1. Fuentes Históricas y Vigentes………………………………………………………...8
4.2. Fuentes Materiales y Reales………………………………………………………….8
4.3. Fuentes Formales………………………………………………………………………8
4.4. Fuentes Directas e Indirectas…………………………………………………………8
4.5. Fuentes Principales, Subsidiarias y Auxiliares……………………………………………...8
5-.Las Fuentes totalmente objetivas…………………………………………………………..9
6-.Las Fuentes parcialmente objetivas………………………………………………………..9
7-.Las Fuentes No Objetivas………………………………………………………………….9
8-.Producción Originaria del Derecho………………………………………………………10
-.Producción Derivativa del Derecho. ……………………………………………………….10
Conclusión. . …………………………………………………………………………………...11
Bibliografía………………………………………………………………………………….….12
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Introducción
En las sociedades conviven sistemas normativos, es decir, distintos ordenamientos de la
conducta humana. Entre éstos encontramos a la moral, los convencionalismos sociales, las
religiones y por supuesto, al derecho. Todos estos prescriben conductas. La efectiva
manera de distinguir un sistema normativo como el derecho de aquellos otros con los que
convive, depende en principio, de la forma específica en como asegura su cumplimiento.
Las normas de derecho se distinguen, también por su manera de conformarse, es decir, de
formalizar y con ello incorporar o desincorporar sus contenidos normativos. Éstas se
formalizan por una serie de procesos actos determinados expresamente en cada sistema
de derecho positivo en las llamadas normas sobre producción jurídica.
La identificación de las normas que constituyen el derecho requiere, de un proceso formal
por el que la autoridad signa ciertas normas o prescripciones de conducta catalogándolas
como jurídicas. La creación del derecho aparece como un fenómeno complejo y dinámico
que incorpora, desincorpora o renueva valores, principios, creencias, aspiraciones,
necesidades u otros criterios y normas jurídicas.
El derecho se concibe no como algo dado, ni como el resultado o la invención de un solo
hombre ni de una sociedad, de un solo momento histórico o de un solo proceso legislativo
o jurisprudencial, es la obra de creación permanente que se realiza por un complejo
entramado de actos y procesos complementarios que tienen verificativo en un contexto
histórico, político y social determinado.
Se conoce a los procedimientos y actos de identificación o formalización validación de las
normas jurídicas con el nombre de fuentes formales.
Los contenidos normativos que se incorporan al sistema jurídico se denominan fuentes
materiales o reales del derecho ç. A los documentos o textos de derecho positivo no
vigente que sirven de inspiración o antecedente para la formalización del derecho se les
denomina fuentes históricas. El objetivo de las fuentes formales del derecho, era
establecer con claridad los procesos artificiales de elaboración del derecho,, ya que su
origen natural se hallaba en el espíritu de los pueblos.
La elaboración de normas jurídicas corre a cargo tanto de la autoridad (a través de sus
órganos legislativos, ejecutivos o judiciales) como de los particulares (a través de la
costumbre jurídica o sus contratos privados). Dichas normas jurídicas según sean sus
fuentes adquieren la forma de ley, jurisprudencia, costumbre jurídica o normas jurídicas
individualizadas. El producto individual de la legislación es la ley: por tal se entiende a la
norma jurídica que, con carácter general y obligatorio, resulta de un proceso específico de
creación por parte del órgano o autoridad facultada al efecto.
La Ley normalmente está o debería estar dotada de abstracción, generalidad,
obligatoriedad y coercibilidad.
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1) Varios Sentidos de la frase "fuentes del Derecho"
La palabra "fuente" tiene un sentido vulgar conocido por todos. Una fuente de agua es el
sitio, el lugar "donde brota" el agua. El mismo sentido tiene, aplicado al Derecho: fuente del
Derecho es el acto, el órgano, el fenómeno, etc., "donde brota" el Derecho. En este
sentido:
"Buscar una fuente de agua es buscar el sitio donde brota a la superficie de la tierra una
corriente subterránea; buscar la fuente de una norma jurídica es buscar el punto por donde
ha salido de las profundidades de la vida social para aparecer en la vida del Derecho".
Según Hans Kelsen, en su Teoría pura de Derecho, afirma que la expresión es utilizada
para hacer referencia:
1.- Razón de validez de las normas. En este sentido la norma superior es fuente de lo
inmediatamente inferior.
2.- Forma de creación de la norma. Así el acto legislativo es fuente de la ley; el acto de
sentenciar lo es de la sentencia; la costumbre, de la norma consuetudinaria, etc.
3.- Forma de manifestación de las normas. La constitución, la ley, los decretos serian en
este sentido fuentes del Derecho.
4.- Por ultimo se habla de fuentes como el conjunto de pautas compuesto por valoraciones,
principios morales, doctrina, etc., que determina la voluntad del legislador, contribuyendo a
dar contenido a la norma jurídica.
Decimos entonces que "fuentes del Derecho" son los hechos, actos, doctrinas o ideologías
que resultan determinantes para la creación, modificación o sustitución del Derecho, tanto
desde su perspectiva histórica, como de los mecanismos necesarios para la producción de
nuevas disposiciones jurídicas que se adecuen a los jueces, los legisladores, los
funcionarios administrativos. Inclinando su voluntad en un sentido determinado en el acto
de crear normas jurídicas.
En Venezuela, fuentes históricas, serian, por ejemplo, las leyes de India; el Código del
Licenciado Aranda, inspirador de nuestro Código Adjetivo Civil, etc. Buscando más en
el tiempo, son antecedentes y por tanto fuentes de nuestro ordenamiento: El Derecho
Romano, el Código Napoleónico, etc.
Entre las fuentes actuales merece la pena que mencionemos a la Constitución Nacional,
norma de la norma y fundamento de todas las demás; la legislación, actividad
encomendada al Poder Legislativo que es el hacedor de leyes por antonomasia; y
el poder Reglamentario reservado a la Asamblea Nacional, para que elabore total o
parcialmente los reglamentos de cada ley "sin alterar su espíritu, propósito y razón".
Igualmente son fuentes: Los Consejos Municipales, que elaboran las ordenanzas;
los ministerios, que toman resoluciones, etc.
En el plano internacional, la concertación de los países de la comunidad mundial y los
organismos internacionales, elaboran los tratados acuerdos, protocolos y patronatos, que,
de acuerdo a la normativa constitucional, pueden convertirse en fuentes del Derecho
Venezolano.
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2) Fuentes del Derecho
Las fuentes del Derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la creación,
modificación o extinción de normas jurídicas. A veces, también, se entiende por tales a los
órganos de los cuales emanan las normas que componen el ordenamiento
jurídico conocidos como órganos normativos o con facultades normativas, y a los factores
históricos que inciden en la creación del derecho. De lo anterior se desprenden,
respectivamente, las nociones de fuentes del derecho en sentido material fuentes
materiales y fuentes del derecho en sentido formal o fuentes formales.
En general, fuente es el principio u origen de una cosa, el lugar donde nace o se produce
algo. Es el principio, el fundamento, el origen, la causa o la explicación de una cosa.
Cuando hablamos del origen de la norma jurídica, nos referimos a los hechos que le dan
nacimiento, a las manifestaciones de la voluntad humana o a los usos o prácticas sociales
que la generan, nos referimos, desde luego, al origen del propio objetivo.
3- Complejidad del problema.
Como hemos indicado antes el estudio de las fuentes del Derecho es muy complejo,
porque al hacerlo no se puede prescindir de su relación de este estudio con las difíciles
cuestiones referentes a la noción, naturaleza fundamentos y fines de Derecho, elemento
que entran en el campo de la filosofía, sociológica y política. Para algunos autores
Al pensar en las fuentes del Derecho es forzoso referirse ala idea de justicia como
el foco. Por decirlo así, que ilumina todas las cuestiones que se produce en el campo
jurídico; lo mismo que las ideas de la belleza es la fuente de todas las manifestaciones
artísticas la verdad de todas las científicas y el bien de todas las éticas.
Otros autores, en una exposición muy compleja señalan hasta siete Fuentes
del Derecho
a.- Fuente de lo que históricamente es o ha sido Derecho (antiguos, documentos,
colecciones legislativas, la gaceta forense, etc.)
b.- Fuerzas creadoras del Derecho como hecho de la vida social (naturaleza
humana sentimiento jurídico, la economía, religiosa, etc.)
c.- Autoridad creadora de Derecho (legislativo, costumbre, sentencia, etc.)
d.- Acto concreto creado de Derecho (legislativo, costumbres, sentencia etc.)
e.- Fundamento de validez de una norma Concreta;
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f- forma de manifiestamente de la norma jurídica (ley, decreto, costumbres, etc.)
g.- Fundamento y Derecho subjetivo
Antes tal complejidad debemos simplificar lo más posible
A) Niveles de estudio
Comenzaremos establecimiento un orden escalonado de las fuentes del Derecho y
señalando lo que es objeto de estudio en la Filosofía jurídica y lo que corresponde a la
teoría general del Derecho o ciencia jurídica:
a) Fuente próxima.
Se en cuenta dentro del Estado y de la sociedad y son los “modos de manifestación de la
voluntad predominante en el pueblo”. Este concepto técnico-jurídico que alude ala creación
de la norma por una autoridad reconocida por le Derecho positivo mediante un
procedimiento que le confiere su forma concreta la forma de la ley , sentencia, etc.
b) Fuentes Intermedias:
Están mas allá del estado y de la sociedad, es decir, en la misma naturaleza humana,
esencialmente social, y en el orden universal de las cosas traducido a nuestras conciencias
racionales en la idea de justicia. El hecho de que en todos los pueblos existe el derecho
como “Fenómeno Social” demuestra que bruta de la misma naturaleza humana que da
origen a la sociedad y al derecho. Como dice acertamente del Vecchio:
Hay una fuente de la fuente de derecho, y es el espíritu humano y su propia y esencial
naturaleza; pues de ningún modo puede prescindir del concurso de aquellas fuerzas vivas
de la conciencia de las que nace realmente el derecho.
Coincide este problema con el del fundamento del derecho que se estudia en
filosofía del derecho.
c) Fuente Última:
Para la filosofía trascendente, la fuente última del derecho se encuentra en el ser supremo,
creador del orden universal y que imprime la noción de lo justo en la conciencia de los
hombres.
Toca a la filosofía del derecho el estudio de los problemas más profundos en la escala de
las fuentes del derecho (b y c); y a la ciencia del derecho el de los problemas referentes a
las fuentes próximas, es decir, a las fuentes del derecho positivo objetivo. Pero aun dentro
de este límite cabe distinguir cuatro problemas conexos que es preciso tener en cuenta
para evitar el “barullo caótico” que encuentra DU PASQUIER en los tratados sobre fuentes
del derecho positivo.
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B) Problemas sobre las fuentes próximas del derecho.
Se pueden abordar cuatro problemas distintos:
a) ¿cual es la fuente de la cual se deriva la validez jurídica formal de todas las normas
de un sistema de derecho positivo? Se responde que es, siempre y necesariamente,
la voluntad del estado y de la sociedad.
b) ¿Cuáles suelen ser en realidad social universal las instancias productoras de
normas jurídicas? De ordinario encontramos la producción legislativa, la
consuetudinaria, la jurisprudencial; en raras ocasiones la producción doctrinal. Hoy
día, al ser admitida por parte de la doctrina la existencia de “normas jurídicas
individualizadas” serán también fuentes de derecho las sentencias, y los negocios
jurídicos o fuente negocia (contratos, testamentos, etc.) que originan relaciones
jurídicas concretas, diversas de las que establece la ley, la cual contiene preceptos
un abstracto.
c) Situación en un “determinado ordenamiento jurídico”, es decir, dentro del derecho de
un país, en un determinado momento histórico, se pregunta cuales son en el las
fuentes del derecho, o sea, las instancias productoras de normas jurídicas. Es claro
que habrá que estudiar lo que dicho ordenamiento jurídico dispone sobre punto.
d) ¿Qué fuentes es mejor establecer y que valor hay que dar a cada fuente? Si a de
dar preferencia a la lay o a la costumbre; si se ha de dar entrada en el derecho a las
normas surgidas espontáneamente en el seno de las corporaciones, etc. Como se
ve, estos son problemas de política estimativa jurídica.
En todo ese tratado nos referimos directamente al problema de las fuentes del
derecho en la realidad social, en general (b) con referencia a ordenamiento jurídico
venezolano (c) y también a algunos puntos de valoración jurídica (d)
4) Clasificación de Fuentes del Derecho.
Son muchas las clasificaciones que se ofrecen de las "fuentes del Derecho".
4.1. Fuentes Históricas y Vigentes.
4.2. Fuentes Materiales y Reales.
4.3. Fuentes Formales.
4.4. Fuentes Directas e Indirectas.
4.5. Fuentes Principales, Subsidiarias y Auxiliares.
4.1.- Fuentes Históricas:
Son documentos históricos que hablan o se refieren al Derecho. En la antigüedad estos
documentos eran muy diversos (papiros, pergaminos, tablillas de arcilla en las que algunos
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pueblos estampaban sus leyes y contratos). Se refiere a las fuentes jurídicas según su
aplicación en el tiempo. Serán vigentes las fuentes positivas actuales que no han sido
derogados por otra ley o el reglamento que no ha sido substituido por otro.
Serán históricas las fuentes que han perdido su vigencia y se sitúan en la historia del
Derecho Positivo. Es el caso de la recordada Ley de Hidrocarburos de 1945. También del
Hábeas
Iuris
Civil,
compilación
Justinianea
de
la
cual
arrancan
importantes instituciones jurídicas que han tomado desarrollo a través de los siglos.
4.2.- Fuentes Materiales o Reales:
Son los problemas que surgen de la realidad histórica de cada pueblo y que son regulados
por el Derecho. Por ejemplo en Venezuela, la aparición de la riqueza petrolera a principios
de este siglo fue la "fuente material o real "de las leyes de hidrocarburos que fue dictada
en1910 (ya derogada).
4.3.- Fuentes Formales:
Se definen por ser aquellos hechos o actos a los cuales se les atribuye una específica
aptitud para crear normas jurídicas. Se considera que las fuentes formales son las mismas
directas. Pero, se les da esta denominación pretendiendo aludir a dos aspectos:
a.
b.
A la fuerza o poder creador, por ejemplo: El Poder Legislativo.
A la forma misma de la creación de ese poder, en el ejemplo: La ley. Para algunos
tratadistas solamente la ley es fuente formal del Derecho (Aguilar
Gorrondona. Derecho Civil, Personas, 4ta.Edición, Universidad Católica Andrés Bello).
Para otros, las fuentes formales son únicamente: La ley y la costumbre. Este sector
doctrinal ha logrado imponer dicha opinión, no obstante, que de acuerdo con la
definición, serian también formales: La doctrina y la jurisprudencia. La primera, que
es la obra de los estudiosos y la segunda, que es el producto del trabajo en los
tribunales.
4.4.- Fuentes Directas e Indirectas:
a.
Directas, cuando encierran en sí las normas jurídicas aplicables (ley, costumbre).
Se refiere a las fuentes jurídicas según que estas contengan la norma en si mismas.
Serán directas las que contienen, Verbi Gratia: La Constitución, la ley, los
reglamentos, las ordenanzas, etc.
b. Indirectas, cuando, sin contener en si mismas las normas jurídicas, ayudan a
interpretarlas, aplicarlas, producirlas, coadyuvan a su explicación a su explicación y
sirven para su conocimientos. Tales por ejemplo: Jurisprudencia, doctrina, principios
generales del Derecho, analogía y equidad.
4.5.- Fuentes Principales, Subsidiarias y Auxiliares:
Se refiere al orden de importancia de las fuentes jurídicas. Fuente principal, de acuerdo a
su acepción será aquella que es mas considerable que las demás. Sin embargo, en
Derecho debemos usar la expresión como sinónima de fundamental. Es decir, será
principal aquella que sirve de fundamento a las demás. Ejemplo: La Constitución y la ley.
Será subsidiaria, según un sector doctrinal aceptado, aquellas que en un momento dado
sirven para integrar las lagunas del Derecho o de la ley, por ejemplo la analogía. O
aquellas a las cuales se puede recurrir en última instancia para resolver una situación
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planteada. Por ejemplo: Los principios generales del Derecho. Otros tratadistas dicen que
son fuentes subsidiarias "Aquellas que proveen cierto material" para la comprensión de las
fuentes principales. Sería el caso de la doctrina y la jurisprudencia. En cambio, la doctrina
más generalizada llama auxiliares aquella: fuentes de ayuda o auxilio al jurista como, por
ejemplo, el Derecho comparado, la sociología, la psicología y otras ciencias y disciplinas
aplicable al Derecho en algunos aspectos.
Historia (= documentos)
Materiales o reales (= problemas de la sociedad
Directa (contienen normas, La ley)
Fuentes del derecho
Formales
Indirecta (ayudar, interpretar, etc.)
5) Las fuentes totalmente objetivas.
Son aquellas que rigen la conducta de los hombres en la sociedad .son normas
abstractas emanadas de los órganos competentes del estado.
o La constitución.
o Las leyes.
o La jurisprudencia.
6) Las fuentes parcialmente objetivas.
Son aquellas que están dictadas por las costumbres, principios, etc.
7) Las fuentes no objetivas.
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Son aquellas que señalan el carácter general en relación con la ley y las costumbres.
Tienen un carácter informador del ordenamiento jurídico.
8) Producción originaria y derivativa del Derecho.
8.1) Producción Originaria Del Derecho:
Es aquella en que se crea la norma fundamental de un orden jurídico, la cual da
nacimiento a este, sin apoyo de ninguna norma jurídica positiva previa. Esto es lo que
sucede, por ejemplo, en el establecimiento de una organización jurídica nueva de un
territorio no perteneciente a ningún Estado, como sucedió con el Imperio Alemán en 1870;
y con la conversión de colonias en nuevos Estados; asimismo, la revolución, el golpe de
Estado y la conquista Triunfales.
8.2) Producción Derivativa del Derecho:
Es aquella que tiene lugar cuando se crean normas , de acuerdo con lo dispuesto en un
orden jurídico positivo ya constituido , por las competencia o los órganos , y según los
procedimientos, establecidos en ese orden jurídico, verbigracia : las leyes ordinarias
dictadas por el poder legislativo que esta consagrado con la constitución; los reglamentos
decretado por las autoridades competentes para ello; las clausulas de los negocios
jurídicos ( Por ejemplo, contratos, testamento, etc.
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Conclusión
Las fuentes del Conocimiento son los materiales necesarios para la reconstrucción del
pasado histórico-jurídico. Dice García Gallo que la evolución del Derecho, por haberse
operado en tiempos pasados, no puede ser observada directamente por nosotros; para
conocerla necesitamos acudir a las leyes, escrito u objetos del pasado que nos facilitan
dados sobre cual era el Derecho en otros tiempos; por ello se designa a todo esto como
"Fuentes Del Derecho"
Las Fuentes del Derecho pueden ser: Fuentes Jurídicas y Fuentes no Jurídicas.
Fuentes Jurídicas, directas o inmediatas son todos aquellos objetos que en el pasado
sirvieron para crear, exponer o aplicar el Derecho. Las propias fuentes del Derecho: Leyes,
Códigos, los proverbios jurídicos, los documentos de aplicación del Derecho (sentencias
judiciales, formularios, documentos notariales, correspondencia oficial), los documentos
utilizados en la vida jurídica (emblemas, sellos, símbolos).
Fuentes no Jurídicas o indirectas, son aquellas que nos proporcionan información sobre el
Derecho de una manera indirecta; por eso, al estudiarlas comprobamos la fidelidad con
que captan la realidad del Derecho en su época.
Las fuentes del Derecho pueden ser también: Escritas y no escritas entre las primeras
están los escritos de diversa índole, que se conservan en archivos y bibliotecas. Las
segundas corresponden a las fuentes arqueológicas y las costumbres.
Dentro de los sistemas codificadores, la Ley constituye la primordial fuente del Derecho. Es
enorme la importancia que tiene tanto para la sociedad como para el individuo en
particular. Porque "las opresiones serian incalculables y la sociedad caería por sus
cimientos." Por eso, cuando los pueblos poseen una legislación de contextura seria
alcanzan las más altas cumbres de la civilidad. Por el contrario, cuando ellos están regidos
por una legislación precaria se postran en la barbarie, puesto que ven debilitadas sus
energías.
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Bibliografía
 OLASO S.J. Luis María y CASAL, Jesús María: Curso de Introducción al
Derecho. Tomo II. UCAB Caracas 2004. p.p 115-238
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