Sala La Iguana AUD.PROVINCIAL SECCION N. 1 PONTEVEDRA SENTENCIA: 00124/2008 Rollo: RECURSO DE APELACION (LECN) 872/07 Asunto: ORDINARIO 26/06 Procedencia: MERCANTIL-1 DE PONTEVEDRA LA SECCION PRIMERA DE LA AUDIENCIA PROVINCIAL DE PONTEVEDRA, COMPUESTA POR LOS ILMOS MAGISTRADOS D. MANUEL ALMENAR BELENGUER D. FRANCISCO JAVIER VALDÉS GARRIDO Dª MARÍA BEGOÑA RODRÍGUEZ GONZÁLEZ HA DICTADO EN NOMBRE DEL REY LA SIGUIENTE SENTENCIA NUM.124 En Pontevedra a veinticinco de febrero de dos mil ocho Visto en grado de apelación ante esta Sección 001 de la Audiencia Provincial de PONTEVEDRA, los autos de ordinario Nº 26/06, procedentes del Juzgado de Mercantil 1 de Pontevedra, a los que ha correspondido el Rollo núm. 872/07, en los que aparece como parte apelante-demandado: TRILITA DE VIGO SL, no personada en esta alzada y como parte apelado- demandante: AGEDI Y AIE, representado por la Procuradora Dª. Carmen Torres Alvarez, y asistido por la Letrada Dª. Lucia Silvoso Fuentes, sobre propiedad intelectual y reclamación de cantidad, y siendo Magistrado Ponente el Ilmo. Sr. D. FRANCISCO JAVIER VALDÉS GARRIDO, quien expresa el parecer de la Sala. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia núm 1 de Pontevedra, se dictó sentencia cuyo fallo textualmente dice: "Que estimo la demanda formulada por la Procuradora Sra. Torres en nombre y representación de AGEDI y AIE contra TRILITA DE VIGO S.L., y en consecuencia declaro que la demandada ha venido realizando comunicación pública de fonogramas sin la autorización de AGEDI y condeno a la demandada a que cese la comunicación pública de fonogramas del repertorio de las demandantes y a que pague a la parte actora la suma de 3.812,26 euros, más los intereses legales devengados desde la presentación de la demanda y hasta la fecha de la presente resolución, a partir de la cual será de aplicación lo dispuesto en el artículo 576 de la LEC , con imposición de las costas procesales a la parte demandada." SEGUNDO.- Notificada dicha resolución a las partes, por el demandado TRILITA DE VIGO SL se interpuso recurso de apelación, que fue admitido en ambos efectos, por lo que se elevaron las actuaciones a esta Sala y se señaló el día 14 DE FEBRERO DE 2.008 para la deliberación de este recurso. TERCERO.- En la tramitación de esta instancia se han cumplido todas las prescripciones y términos legales. FUNDAMENTOS JURIDICOS PRIMERO.- Recurre en apelación la entidad demandada, titular del establecimiento "Sala la Iguana", sito en Vigo, destinado a discoteca, la sentencia de instancia que le condena al pago a las demandantes Asociación de Gestión de Derechos Intelectuales (AGEDI) y de Artistas Intérpretes y Ejecutantes, Sociedad de Gestión de España (AIE) de la cantidad de 3.812,26 euros, por actos de comunicación pública de fonogramas de piezas musicales, en perjuicio de los derechos de propiedad intelectual atribuidos a los productores y a los artistas intérpretes de las obras musicales, aduciendo en síntesis, como único motivo impugnatorio, la falta de acreditación de que en su establecimiento se hayan llevado a cabo actos de comunicación pública de obras correspondientes al repertorio gestionado por las actoras, dada la sola reproducción en el mismo de música libre de pago de canon. SEGUNDO.- Llevándose a cabo en el establecimiento de la demandada la reproducción y difusión de obras de contenido musical, además como un servicio esencial de prestación a sus clientes, dada la amplitud de la relación de productores fonográficos de cuya gestión de derechos de propiedad intelectual se encarga la demandante Agedi, de partida es dable el establecimiento de una presunción "iuris tantum" de realización de actos de comunicación pública de la obra protegida en el local de la parte demandada, incumbiendo a ésta la prueba de la no utilización de las obras musicales del repertorio de los demandantes, respecto de las que carece de autorización para su uso. Recientemente, y propiciado por los avances tecnológicos, está alcanzando auge un movimiento denominado "música libre", muy relacionado con la expansión de internet, ámbito en el que los propios creadores de piezas musicales, sin intermediación de la industria discográfica, pueden poner a disposición de los usuarios de internet, copias digitales de sus obras, con amparo en licencias conocidas como " Creative Commons ", que consisten en diversas clases de autorizaciones que da el titular de su obra para un uso más o menos libre y gratuito de la misma. Tal novedosa circunstancia ha venido a deparar el surgimiento de una corriente jurisprudencial que entiende posible la desvirtuación de aquella inicial presunción (antaño de muy difícil logro), mediante la acreditación por el demandado de disponer de capacidad personal y técnica para acceder a dicho tipo de música libre e independiente, de contar con medios personales y materiales para utilizarla y reproducirla en su establecimiento, así como de probar que efectivamente así lo viene realizando; de forma que, al destruirse así la presunción, pasa a recaer sobre la parte actora la carga de demostrar que las obras musicales reproducidas en el local de la demandada, en todo o en parte se corresponden con las pertenecientes a su repertorio. Pues bien, aún cuando de las declaraciones de los tres testigos propuestos por la demandada (un empleado pinchadiscos y dos clientes habituales del establecimiento), quepa tener por acreditada la concurrencia de los extremos necesarios para la destrucción de la inicial presunción favorable a las entidades de gestión actoras, como consecuencia de la reproducción en el local de música libre o independiente, bajo licencia "Creative Commons", previamente descargada de internet y reproducida a través de un ordenador portátil, en último término por la parte demandante se ha venido a probar que la utilización en el local de obras musicales no se limita al listado de autores ejecutantes o intérpretes de música libre descargada desde internet bajo la licencia " Creative Commons " que fue aportada por la demandada con el escrito de contestación a la demanda, sino que se extiende a otros autores y productores de música comercial, de cuya gestión de derechos de propiedad intelectual se encargan los demandantes, cuál resulta fundamentalmente del testimonio del testigo Sr. Luis Alberto , detective privado contratado por la parte actora, quién como se recoge en la resolución impugnada, indicó que acudió al local de la demandada durante quince minutos en los cuales comprobó que sonaba música del repertorio de las actoras, en concreto la canción "Summer in the city", seguida de dos más del mismo intérprete, el cual, junto con el productor, pertenecen al repertorio de las actoras. En consecuencia, y dado que el pedimento de la demanda inatendido lo fue por su carácter superfluo, produciéndose, por lo tanto, una estimación sustancial de las pretensiones de la parte actora, se impone la desestimación del recurso de apelación y consiguiente confirmación de la sentencia de instancia impugnada. TERCERO.- Dada la desestimación del recurso de apelación, se imponen a la demandada-recurrente las costas procesales de la presente alzada (art. 398-1 LEC ). En virtud de la Potestad Jurisdiccional que nos viene conferida por la Soberanía Popular y en nombre de S.M. el Rey. FALLAMOS Se desestima el recurso de apelación y se confirma la sentencia de instancia impugnada; todo ello con expresa imposición a la demandada recurrente de las costas procesales de la presente alzada. Así, por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.