SAP (Sindicato de la Administración Pública) Sección Sindical UCM El concepto de deber inexcusable es, al fin, un concepto jurídico indeterminado que se concretará en cada caso, a no ser que sea la propia norma especial quien lo defina. “La concesión de los permisos contemplados en este punto requerirá que el funcionario lo COMUNIQUE previamente a la Administración, JUSTIFICÁNDOLO debidamente, salvo que se exprese otra cosa y ello justificará su denegación.” En cualquier caso, la falta de norma expresa no puede dar cobertura a una Administración para dilatar sus decisiones e incumplir la obligación de dictar resolución expresa en tiempo suficiente de modo que el funcionario tenga la seguridad jurídica de que el día de permiso que disfruta lo es en el ejercicio de un derecho que dispone y no con cargo a sus asuntos propios, por ejemplo. El Real Decreto RD 1777/1994 de 5 de agosto de adecuación de las normas reguladoras de los procedimientos de gestión de personal a la Ley 30/1992- LRJPAC, al referirse a los SUPUESTOS DE EFICACIA ESTIMATORIA POR EL TRANSCURSO DEL PLAZO DE SILENCIO, establece que el plazo para que se produzca silencio positivo de las solicitudes formuladas para obtener “permisos para el cumplimiento de un deber inexcusable de carácter público o personal”, es de TRES DÍAS. De no haberse notificado durante estos tres días, en aplicación de lo dispuesto sobre el silencio positivo en la legislación básica (43.4 LRJPAC) el solicitante ya habría obtenido el permiso y la contestación expresa sólo podía ser estimatoria de su solicitud. Así lo confirma, para un supuesto sobre este tipo de permiso, la STSJ de Galicia de 13 de octubre de 2010 (nº recurso 263/2007) que estima el recurso de un funcionario ante una denegación extemporánea en los siguientes términos: “La pretensión del actor tiene su apoyo en una norma jurídica, cual es el artículo 30.2 de la Ley 30/84, de 2 de agosto, de medidas para la reforma de la función pública, por lo que, de entender la Administración que el supuesto de hecho que aquél invocaba para pretender disfrutar de un permiso para el cumplimiento de un deber inexcusable de carácter personal, no encajaba en la indicada norma, así tendría que haberlo manifestado expresamente a través de una Resolución DENEGATORIA que tenía que haber dictado dentro del PLAZO previsto en el Real Decreto 1777/1994, y no a través de una decisión denegatoria extemporánea que contraviene lo dispuesto en el artículo 43.4 a) de la Ley 30/92- LRJPAC, según el cual "En los casos por estimación por SILENCIO administrativo, la resolución expresa posterior a la producción del acto sólo podrá dictarse de ser confirmatoria del mismo". Por otra parte, y a la vista de la concreta comunicación denegatoria aportada junto a la solicitud de informe, debemos precisar que la misma incumple las previsiones del art. 58.1 Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común.-LRJPAC en relación con las indicaciones que debe contener una NOTIFICACIÓN, por lo que será de aplicación el apartado 3 de ese mismo art. 58 en el sentido de que sólo surtirá efecto a partir de la fecha en que el interesado realice actuaciones que supongan el conocimiento del contenido y alcance de la Resolución o interponga cualquier Recurso Pero es que, más allá de ello, la inexistencia de regulación sobre el plazo que tiene la Administración para CONTESTAR y el sentido del SILENCIO en este procedimiento, podría hacer aplicable, bien directamente, bien en virtud del principio general de supletoriedad de la 1 legislación Estatal, el RD 1777/1994 de 5 de agosto de adecuación de las normas reguladoras de los procedimientos de gestión de personal a la Ley 30/1992. Ley 7/2007, de 12 de abril, del Estatuto Básico del Empleado Público Artículo 48 Permisos de los funcionarios públicos j) Por tiempo indispensable para el cumplimiento de un deber inexcusable de carácter público o personal y por deberes relacionados con la conciliación de la vida familiar y laboral. Artículo 49 Permisos por motivos de conciliación de la vida personal, familiar y laboral y por razón de violencia de género En todo caso se concederán los siguientes permisos con las correspondientes condiciones mínimas: a) Permiso por parto: tendrá una duración de dieciséis semanas ininterrumpidas. Este permiso se ampliará en dos semanas más en el supuesto de discapacidad del hijo y, por cada hijo a partir del segundo, en los supuestos de parto múltiple. El permiso se distribuirá a opción de la funcionaria siempre que seis semanas sean inmediatamente posteriores al parto. En caso de fallecimiento de la madre, el otro progenitor podrá hacer uso de la totalidad o, en su caso, de la parte que reste de permiso. No obstante lo anterior, y sin perjuicio de las seis semanas inmediatas posteriores al parto de descanso obligatorio para la madre, en el caso de que ambos progenitores trabajen, la madre, al iniciarse el periodo de descanso por maternidad, podrá optar por que el otro progenitor disfrute de una parte determinada e ininterrumpida del periodo de descanso posterior al parto, bien de forma simultánea o sucesiva con el de la madre. El otro progenitor podrá seguir disfrutando del permiso de maternidad inicialmente cedido, aunque en el momento previsto para la reincorporación de la madre al trabajo ésta se encuentre en situación de incapacidad temporal. En los casos de disfrute simultáneo de periodos de descanso, la suma de los mismos no podrá exceder de las dieciséis semanas o de las que correspondan en caso de discapacidad del hijo o de parto múltiple. Este permiso podrá disfrutarse a jornada completa o a tiempo parcial, cuando las necesidades del servicio lo permitan, y en los términos que reglamentariamente se determinen. En los casos de parto prematuro y en aquéllos en que, por cualquier otra causa, el neonato deba permanecer hospitalizado a continuación del parto, este permiso se ampliará en tantos días como el neonato se encuentre hospitalizado, con un máximo de trece semanas adicionales. 2 Durante el disfrute de este permiso se podrá participar en los cursos de formación que convoque la Administración. b) Permiso por adopción o acogimiento, tanto preadoptivo como permanente o simple: tendrá una duración de dieciséis semanas ininterrumpidas. Este permiso se ampliará en dos semanas más en el supuesto de discapacidad del menor adoptado o acogido y por cada hijo, a partir del segundo, en los supuestos de adopción o acogimiento múltiple. El cómputo del plazo se contará a elección del funcionario, a partir de la decisión administrativa o judicial de acogimiento o a partir de la resolución judicial por la que se constituya la adopción sin que en ningún caso un mismo menor pueda dar derecho a varios periodos de disfrute de este permiso. En el caso de que ambos progenitores trabajen, el permiso se distribuirá a opción de los interesados, que podrán disfrutarlo de forma simultánea o sucesiva, siempre en periodos ininterrumpidos. En los casos de disfrute simultáneo de periodos de descanso, la suma de los mismos no podrá exceder de las dieciséis semanas o de las que correspondan en caso de adopción o acogimiento múltiple y de discapacidad del menor adoptado o acogido. Este permiso podrá disfrutarse a jornada completa o a tiempo parcial, cuando las necesidades de servicio lo permitan, y en los términos que reglamentariamente se determine. Si fuera necesario el desplazamiento previo de los progenitores al país de origen del adoptado, en los casos de adopción o acogimiento internacional, se tendrá derecho, además, a un permiso de hasta dos meses de duración, percibiendo durante este periodo exclusivamente las retribuciones básicas. Con independencia del permiso de hasta dos meses previsto en el párrafo anterior y para el supuesto contemplado en dicho párrafo, el permiso por adopción o acogimiento, tanto preadoptivo como permanente o simple, podrá iniciarse hasta cuatro semanas antes de la resolución judicial por la que se constituya la adopción o la decisión administrativa o judicial de acogimiento. Durante el disfrute de este permiso se podrá participar en los cursos de formación que convoque la Administración. Los supuestos de adopción o acogimiento, tanto preadoptivo como permanente o simple, previstos en este artículo serán los que así se establezcan en el Código Civil o en las Leyes civiles de las Comunidades Autónomas que los regulen, debiendo tener el acogimiento simple una duración no inferior a un año. c) Permiso de paternidad por el nacimiento, acogimiento o adopción de un hijo: tendrá una duración de quince días, a disfrutar por el padre o el otro progenitor a partir de la fecha del nacimiento, de la decisión administrativa o judicial de acogimiento o de la resolución judicial por la que se constituya la adopción. Este permiso es independiente del disfrute compartido de los permisos contemplados en los apartados a) y b). 3 En los casos previstos en los apartados a), b), y c) el tiempo transcurrido durante el disfrute de estos permisos se computará como de servicio efectivo a todos los efectos, garantizándose la plenitud de derechos económicos de la funcionaria y, en su caso, del otro progenitor funcionario, durante todo el periodo de duración del permiso, y, en su caso, durante los periodos posteriores al disfrute de este, si de acuerdo con la normativa aplicable, el derecho a percibir algún concepto retributivo se determina en función del periodo de disfrute del permiso. Los funcionarios que hayan hecho uso del permiso por parto o maternidad, paternidad y adopción o acogimiento tendrán derecho, una vez finalizado el periodo de permiso, a reintegrarse a su puesto de trabajo en términos y condiciones que no les resulten menos favorables al disfrute del permiso, así como a beneficiarse de cualquier mejora en las condiciones de trabajo a las que hubieran podido tener derecho durante su ausencia. d) Permiso por razón de violencia de género sobre la mujer funcionaria: las faltas de asistencia de las funcionarias víctimas de violencia de género, totales o parciales, tendrán la consideración de justificadas por el tiempo y en las condiciones en que así lo determinen los servicios sociales de atención o de salud según proceda. Asimismo, las funcionarias víctimas de violencia sobre la mujer, para hacer efectiva su protección o su derecho de asistencia social integral, tendrán derecho a la reducción de la jornada con disminución proporcional de la retribución, o la reordenación del tiempo de trabajo, a través de la adaptación del horario, de la aplicación del horario flexible o de otras formas de ordenación del tiempo de trabajo que sean aplicables, en los términos que para estos supuestos establezca la Administración Pública competente en casa caso. e) Permiso por cuidado de hijo menor afectado por cáncer u otra enfermedad grave: el funcionario tendrá derecho, siempre que ambos progenitores, adoptantes o acogedores de carácter preadoptivo o permanente trabajen, a una reducción de la jornada de trabajo de al menos la mitad de la duración de aquélla, percibiendo las retribuciones íntegras con cargo a los presupuestos del órgano o entidad donde venga prestando sus servicios, para el cuidado, durante la hospitalización y tratamiento continuado, del hijo menor de edad afectado por cáncer (tumores malignos, melanomas o carcinomas) o por cualquier otra enfermedad grave que implique un ingreso hospitalario de larga duración y requiera la necesidad de su cuidado directo, continuo y permanente acreditado por el informe del servicio Público de Salud u órgano administrativo sanitario de la Comunidad Autónoma o, en su caso, de la entidad sanitaria concertada correspondiente y, como máximo, hasta que el menor cumpla los 18 años. Cuando concurran en ambos progenitores, adoptantes o acogedores de carácter preadoptivo o permanente, por el mismo sujeto y hecho causante, las circunstancias necesarias para tener derecho a este permiso o, en su caso, puedan tener la condición de beneficiarios de la prestación establecida para este fin en el Régimen de la Seguridad Social que les sea de aplicación, el funcionario tendrá derecho a la percepción de las retribuciones íntegras durante el tiempo que dure la reducción de su jornada de trabajo, siempre que el otro progenitor, adoptante o acogedor de carácter preadoptivo o permanente, sin perjuicio del derecho a la reducción de jornada que le corresponda, no cobre sus retribuciones íntegras en virtud de este permiso o como beneficiario de la prestación establecida para este fin en el Régimen de la Seguridad 4 Social que le sea de aplicación. En caso contrario, sólo se tendrá derecho a la reducción de jornada, con la consiguiente reducción de retribuciones. Asimismo, en el supuesto de que ambos presten servicios en el mismo órgano o entidad, ésta podrá limitar su ejercicio simultáneo por razones fundadas en el correcto funcionamiento del servicio. Reglamentariamente se establecerán las condiciones y supuestos en los que esta reducción de jornada se podrá acumular en jornadas completas. Letra e) del artículo 49 redactada por la disposición final segunda de la Ley 27/2011, de 1 de agosto, sobre actualización, adecuación y modernización del sistema de Seguridad Social («B.O.E.» 2 agosto).Vigencia: 2 agosto 2011 ------------------------ Ley 30/1984, de 2 de agosto, de medidas para la reforma de la función pública Artículo treinta. Permisos Apartado 2. Podrán concederse permisos por el tiempo indispensable para el cumplimiento de un deber inexcusable de carácter público o personal y por deberes derivados de la conciliación de la vida familiar y laboral (Apartado redactado según la Ley Orgánica 3/2007, de 22 de marzo, para la igualdad efectiva de mujeres y hombres) Mediante Resolución de 14 de diciembre de 1992 de la Secretaría de Estado de las Administraciones Públicas, se definió el deber inexcusable como “la obligación que incumbe a una persona cuyo incumplimiento le genera una responsabilidad de índole civil, penal o administrativa”. -----------------------------Ejemplo. Cuando en una CC.AA. HA DESARROLLADO el ESTATUTO BÁSICO y dispone de Ley de Función Pública – Xunta de Galicia Undécima. Permisos para el cumplimiento de deberes inexcusables y por deberes de conciliación de la vida familiar y laboral. (artículo 76.2 del Decreto legislativo 1/2008, de 13 de marzo) 1. El deber inexcusable debe ser personalísimo, sin posibilidad de ejecución por medio de representante o sustituto, y en todo caso deberá justificarse debidamente la imposibilidad de cumplimiento de este deber fuera de la jornada laboral. 2. Se consideran deberes relacionados con la conciliación de la vida familiar y laboral el ejercicio de actividades inexcusables vinculadas directamente al entorno familiar del titular del derecho. En todo caso, será requisito indispensable que se justifique una situación de dependencia directa respecto del titular del derecho y que se trate de una situación no protegida por los restantes permisos. 5 3. La duración de este permiso deberá ser por el tiempo mínimo indispensable para el cumplimiento del deber. 4. A efectos de este permiso se entiende por deber inexcusable de carácter público o personal: a) Comparecencia obligatoria por citaciones instadas por órganos judiciales, comisarías o cualquier otro organismo oficial. b) Cumplimiento de deberes ciudadanos derivados de un proceso electoral. c) Asistencia a reuniones de los órganos de gobierno y comisiones dependientes de los mismos cuando deriven estrictamente del cargo electivo de concejala o concejal, así como de diputada o diputado, o senadora o senador. d) Asistencia como miembro a las sesiones de un tribunal de selección o provisión, con nombramiento de la autoridad competente. e) Obligaciones cuyo incumplimiento generen al interesado una responsabilidad de orden civil, penal o administrativa. Artículo 46. - Licencia por cumplimiento de deberes inexcusables de carácter público o personal. 1.- Para el cumplimiento de deberes inexcusables de carácter público o personal, los/as trabajadores/as tendrán derecho a una licencia por el tiempo necesario para su cumplimiento, siempre y cuando no pueda efectuarse fuera del horario de trabajo. 2.- En todo caso, a los efectos del Acuerdo se considerarán deberes inexcusables de carácter público o personal los siguientes: a) Citaciones de juzgados, comisarías, gobiernos civiles o militares, revista militar y de armas, DNI, pasaporte, certificados y registros en centros oficiales; b) acompañamiento a parientes minusválidos/as psíquicos/as o físicos/as, hasta 2° grado de consanguinidad o afinidad a la realización de trámites puntuales en razón de su estado; c) examen o renovación del carné de conducir; d) requerimientos y trámites notariales; e) trámites necesarios en organismos oficiales; f) la asistencia a las reuniones de los órganos de gobierno y comisiones dependientes de los mismos de que formen parte en su calidad de cargo electo como concejal/a, diputado/a, juntero/a o parlamentario/a. ---------------------SI ACOMPAÑAS A TUS NIÑOS AL MÉDICO DEBES SABER... 6 ENTENDEMOS QUE NO EXISTE NINGUNA DUDA: ES UN "DEBER INEXCUSABLE" DE LOS PADRES/TUTORES EL LLEVAR A LOS MENORES DE EDAD AL MÉDICO, LO CUAL IMPLICA EL DERECHO DE LOS TRABAJADORES A UTILIZAR EL TIEMPO NECESARIO, COMO PERMISO NO RECUPERABLE. En ocasiones, la legislación sobre determinadas materias no existe de forma específica, pero estos son algunos apuntes sobre este asunto que entendemos suficientes para concluir que no se pueden negar tales permisos: La legislación actual reconoce, como un derecho de los trabajadores, el permiso "por el tiempo indispensable para el cumplimiento de un deber inexcusable público y personal". La jurisprudencia ha definido que se entiende como "DEBER INEXCUSABLE" aquel cuyo incumplimiento pudiera acarrear algún tipo de sanción administrativa, civil o penal. Dentro de "deberes inexcusables de carácter público y personal" están comprendidos los siguientes: - comparecencia ante citaciones judiciales, asistencia a mesas electorales, asistencia como miembro de un jurado, citaciones ante órganos de la Administración (Inspección de Hacienda, Inspección de Trabajo y Seguridad Social, inspecciones médicas de los Servicios Públicos de Salud, etc.). Otra situación que puede generar derecho a la utilización de este permiso es la siguiente: Que el trabajador acuda a consulta médica o que el trabajador acompañe a un hijo menor de edad al médico. Según parece esta situación no es reconocida. Sin embargo, la JURISPRUDENCIA ha aclarado que el acudir a consulta médica "debe considerarse efectivamente como inexcusable e inaplazable en cuanto afecta a un derecho tan importante como es la salud" (Sentencia de 11-11-2003 del Tribunal Superior de justicia de Castilla y León). Con más razón todavía, cuando el trabajador se ve en la necesidad de acompañar al médico a un menor de edad que está a su cuidado (hijo o menor en acogimiento). La legislación establece (Código Civil art. 10) que "El padre y la madre, aunque no ostenten la patria potestad están obligados a velar por los hijos menores y a prestarles alimentos". Respecto a "prestarles alimentos, el mismo Código Civil en su art. 142 establece: "Se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para el sustento, habitación, vestido y asistencia médica" Asimismo, el art. 154 del Código Civil establece lo siguiente: "La patria potestad se ejercerá siempre en beneficio de los hijos de acuerdo con su personalidad y comprende los siguientes deberes y facultades: 7 Velar por ellos, tenerlos en su compañía, alimentarlos, educarlos y procurarles una formación integral. Representarlos y administrar sus bienes. El art. 162, el Código Civil establece: "Los padres que ostenten la patria potestad tienen la representación legal de sus hijos menores no emancipados". Desde el momento en que el Derecho de la Salud es un derecho del menor de edad, recogido en multitud de normas vigentes, este derecho del menor supone un DEBER de las personas responsables de dicho menor (padres, tutores, etc) e incluso es un DEBER de los Poderes Públicos el velar por dicho derecho: LEY ORGÁNICA 1/1996: Articulo 11. Principios rectores de la acción administrativa. Las Administraciones públicas facilitarán a los menores la asistencia adecuada para el ejercicio de sus derechos. Las Administraciones públicas, en los ámbitos que les son propios articularán políticas integrales encaminadas al desarrollo de la infancia por medio de los medios oportunos, de modo muy especial cuanto se refiera a los derechos enumerados en esta Ley. Los menores tienen derecho a acceder a tales servicios por si mismos o a través de sus padres o tutores o instituciones en posición equivalente, quienes a su vez tienen deber de utilizarlos en beneficio de los menores. Serán principios rectores de la actuación de los poderes públicos, los siguientes: La supremacía del interés del menor. El mantenimiento del menor en el medio familiar de origen salvo que no sea conveniente para su interés. Su integración familiar y social. La prevención de todas aquellas situaciones que puedan perjudicar su desarrollo personal. Articulo 12. Actuaciones de protección. 2. Los poderes públicos velarán para que los padres, tutores o guardadores desarrollen adecuadamente sus responsabilidades y facilitarán servicios accesibles en todas las áreas que afectan al desarrollo del menor. Asimismo la Ley 41/2002, de 14 de noviembre, básica reguladora de la autonomía del paciente y de derechos y obligaciones en materia de información y documentación clínica establece que todo acto médico que afecte a un menor de edad debe ser sometido a la autorización de las personas que ostenten la patria potestad o tutela, lo que hace "imprescindible" la presencia de estas personas en cualquier consulta médica a un menor. Asimismo establece La OBLIGACIÓN de todos los profesionales de la sanidad de FACILITAR INFORMACIÓN ASISTENCIAL A LOS REPRESENTANTES LEGALES DE LOS MENORES, lo que supone la OBLIGACIÓN DE ESTOS DE ESTAR PRESENTES EN LA CONSULTA MÉDICA. Por todo lo anterior y a modo de aclaración, os indicamos: EL PERMISO POR LLEVAR A TU HIJO A UNA CONSULTA AL HOSPITAL O AL PEDIATRA, SI ESTÁ CONTEMPLADO COMO PERMISO RETRIBUIDO. EN ESE CASO TU PUEDES IR AL MEDICO, PUEDES FALTAR EL TIEMPO NECESARIO PARA LLEVARLE 8 (NO SE TE PUEDE NEGAR) PERO ESE TIEMPO O ESE DIA NO LO TIENES QUE RECUPERAR NI TOMARLO COMO DIA DE VACACIONES. Evidentemente es tu decisión reclamar esto o dejar que la empresa continúe recortando tus derechos. Te recomendamos que cualquier duda que tengas la consultes directamente a tus representantes laborales SAP Sección Sindical UCM Facultad de Estudios Estadísticos. Despacho núm. 03 Avda. Puerta de Hierro s/n 28040 Madrid – Tlf. 91.394.39.67 y 638383788 9