Oficio 220-092011-13 Cesion de cuotas adjudicadas a un heredero

SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES
Oficio 220-092011 de 2013
(Julio 30)
ASUNTO: Cesión de cuotas adjudicadas a un heredero – Es viable la prenda
sobre cuotas de una sociedad en liquidación –inscripción.
Me refiero a su comunicación radicada en esta entidad con el número 201301-229532, por la cual realiza la siguiente consulta:
“En una empresa de responsabilidad limitada en estado de Liquidación, con
liquidador – único socio fallecido, sin suplente, uno de los herederos ya con
adjudicación de cuotas sociales en Sucesión por trámite notarial desea vender su
cuotas sociales.
Es legal efectuar esta operación, teniendo en cuenta que los demás socios,
renunciaron expresamente al derecho de preferencia
Estando la CIA Ltda, En liquidación es posible para el socio dar en prenda sus cuotas
sociales contando con la autorización de socios y si es afirmativa la respuesta debe
registrarse este gravamen en cámara de comercio”.
Sobre el particular, me permito manifestarle que si en una sucesión se
efectuó la adjudicación a uno de los herederos, es perfectamente viable
que quien las adquiere pueda proceder a su cesión, caso en el cual, dicha
operación procedería si los asociados restantes renunciaron al denominado
derecho de preferencia.
En todo caso, no debe olvidarse que para el perfeccionamiento de la
cesión, es preciso dar aplicación a lo consagrado en el artículo 362 de la
Legislación Mercantil.
De otra parte, partiendo de la base que las cuotas sociales en una sociedad
de responsabilidad limitada pueden ser objeto del contrato de prenda,
nada obsta para que un asociado de una compañía que se encuentre
adelantando un proceso liquidatorio, proceda a dar sus cuotas en prenda,
por cuanto este activo es del socio y no del patrimonio que se está
liquidando.
Respecto a la inscripción de la prenda sobre cuotas sociales, esta
Superintendencia se pronunció mediante el Oficio 220-50768 del 1 de
octubre de 2004, de la siguiente manera:
“Ref: Obligación de registrar la prenda abierta sobre cuotas sociales.
Me refiero a su escrito en referencia, a través del cual formula una consulta en los
siguientes términos:
La prenda abierta, constituida sobre cuotas sociales en una sociedad de
responsabilidad limitada, requiere de su inscripción en el registro público que llevan
las Cámaras de Comercio".
A fin de atender su inquietud, es conveniente hacer mención del artículo 98
del Código de Comercio que establece, en su inciso segundo, que la
sociedad mercantil una vez constituida forma una persona jurídica distinta
de los socios individualmente considerados.
Como consecuencia de tal acerto, surge al mundo del derecho una
"persona ficticia", la cual requiere de los atributos necesarios para que se
cumplan los fines del legislador al darle vida propia, uno de ellos el
patrimonio de la sociedad el cual a su turno se integra, inicialmente, con los
aportes de los asociados.
Una vez hecho el aporte, este pasa a ser de la sociedad y por contera, el
socio solo puede reclamar de aquélla el cumplimiento de ciertas
obligaciones o prestaciones que se traducen en los derechos políticos y
económicos que específicamente reconoce el legislador a los asociados, los
cuales, dependiendo de la especie societaria, están representados en
partes de interés, cuotas o títulos de acciones.
Dichas partes alícuotas han sido asimiladas por el legislador a aportes en
"especie" y a todas ellas, les reconoce la vocación de ser constituidas en
garantía de las obligaciones de sus titulares, según se desprende del artículo
300 del Código de Comercio, en concordancia con los artículos 341 y 352
ibídem, para las sociedades colectivas y los gestores de las sociedades en
comandita; del artículo 361 ídem, para la sociedad de responsabilidad
limitada y comanditarios de la en comandita simple; y, del artículo 410
ejusdem, para las acciones de la sociedad anónima y comanditarios de la
comandita por acciones. Para el caso de las partes de interés, exige sin
importar la clase de prenda, la inscripción en el registro mercantil, como
requisito de oponibilidad frente a terceros.
Así mismo, las sociedades deben llevar un libro registrado en la Cámara de
Comercio en el cual se debe anotar el nombre, la nacionalidad, domicilio,
documento de identificación y número de partes de interés, cuotas o
acciones que a cada asociado correspondan, así como los embargos,
gravámenes, y cesiones que se hubieren efectuado, aún por vía de remate,
y el artículo 195 del Estatuto Mercantil de manera específica, al referirse a las
sociedades por acciones señala que en el libro debe anotarse los títulos
expedidos, con indicación de su "número y fecha de inscripción; la
enajenación o traspaso de acciones, embargos y demandas judiciales que
se relacionen con ellas, las prendas y demás gravámenes o limitaciones del
dominio, si fueren nominativas".
En armonía con el anterior, el artículo 410 mencionado, establece que "La
prenda y el usufructo de acciones nominativas se perfeccionarán mediante
el registro en el libro de acciones"; toda vez que es el vehículo o medio
idóneo para establecer, entre otros, los gravámenes que pesen sobre las
acciones, y con ello dotar a la sociedad del medio legal que le permita
establecer en un momento determinado, el alcance de los derechos
conferidos, la titularidad de los mismos, etc.
Así las cosas, sin perjuicio del anotado registro, la formación del contrato de
prenda sigue las pautas generales previstas en el Código de Comercio, en lo
que le sea pertinente, por lo cual, tratándose de prenda abierta de cuotas,
además del registro en el libro de registro de socios, es necesaria su
inscripción en el registro mercantil, al tenor de lo previsto en los artículos
1207 inciso segundo, 1208 y 1219 del Código de Comercio” (El resaltado no
es del texto del oficio citado).
En los anteriores términos se ha dado contestación a su consulta, no sin antes
anotarle que los efectos del presente pronunciamiento son los descritos en el
artículo 28 del Código Contencioso Administrativo.