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fuente: Blog del Prof. Dr. Carlos Corral Salvador
http://blogs.periodistadigital.com/carloscorral.php/2007/11/13/la_apostasia_en_el_islam_ique_c
onsecuenc_73
La apostasía en el Islam: ¿qué consecuencias jurídicas
tiene en el ámbito del derecho aplicable a las
sucesiones en España? [Blog 73]
13.11.07 @ 07:07:55. Archivado en Derecho internacional eclesiástico
- Por la Dra. CARMEN AZCÁRRAGA MONZONÍS,
Investigadora de la Universidad de Valencia a invitación
nuestra –
[En la Universidad Autónoma de Madrid y del 19 al 29 de
noviembre se va a tratar el tema “Islam y derechos
Humanos: cuestiones particulares en España” dentro
de los Cursos de Humanidades Contemporáneas
([email protected]). Nada más oportuno, por
tanto, que llamar la tención sobre un punto tan actual y
preñado de consecuencias en el ordenamiento español como
el de la Apostasía en el derecho de sucesiones del Islam. Y
nada mejor, para ello, que invitar a una investigadora del
ordenamiento islámico en el Derecho Internacional Privado].
I. PRESUPUESTOS: SOCIOLÓGICO, JURÍDICO
ESPAÑOL E ISLÁMICO
- Presupuesto sociológico. De acuerdo con las últimas
cifras proporcionadas tanto por el Instituto Nacional de
Estadística como por el Observatorio Permanente para la
Inmigración, es necesario resaltar que el colectivo
mayoritario de extranjeros residentes en España es el
marroquí (casi 600.000 personas en total). Este dato resulta
de enorme relevancia para el Derecho internacional privado de sucesiones, desde el
momento en que la legislación sucesoria en Marruecos se integra en el que se podría
denominar de forma genérica como “Derecho islámico”.
- Presupuesto jurídico español. En el concreto ámbito de las sucesiones internacionales,
la regla general del artículo 9.8 del Código civil establece que el Derecho aplicable a las
sucesiones que presentan elementos extranjeros es el determinado por la nacionalidad del
sujeto fallecido. De esta suerte, aquellas controversias que versen sobre sucesiones por
causa de muerte en las que el de cuius ostente una nacionalidad diferente a la española, se
regirán por legislaciones extranjeras; esto es, por las determinadas por la nacionalidad del
sujeto fallecido.
- Presupuesto islámico. El Derecho islámico, entendiendo por tal en términos generales el
conjunto de legislaciones basadas en la Shâr’ia (o ley islámica), difiere notablemente de los
ordenamientos jurídicos de los países europeos, y, en concreto, del español. Además, el
Derecho musulmán ha sufrido una enorme expansión a lo largo de los siglos por países de
todo el mundo. A finales del siglo XX, cerca de 500 millones de personas, es decir, alrededor
de un sexto de la población mundial, profesaban esa fe. Como consecuencia, este
ordenamiento jurídico de base religiosa se ha vuelto, hoy por hoy, protagonista en materia
de sucesiones internacionales, sucediendo lo propio en otros países que contemplan
igualmente la nacionalidad como criterio de conexión localizador de la sucesión y que acogen
a personas nacionales de otros Estados en los que rige el Derecho islámico (Argelia, Túnez,
Pakistán, etc). Así ocurre, entre otros, en el Derecho internacional privado de Alemania (Ley
especial sobre reforma del Derecho internacional privado de 25 de julio de 1986) o de Italia
(Ley nº 218 de 31 de mayo de 1995 sobre la Reforma del sistema italiano de Derecho
internacional privado).
II. LA APOSTASÍA, SUS CONSECUENCIAS JURÍDICAS EN EL ÁMBITO DEL DERECHO
APLICABLE A LAS SUCESIONES.
Cada normativa sucesoria de Derecho musulmán presenta unas características particulares
fruto de su propia evolución histórica, pero, en términos generales, es posible entresacar un
conjunto de rasgos comunes. Entre tales rasgos encontramos ciertas reglas sucesorias que
encuentran un difícil acomodo en su exportación al exterior, dado su contenido contrario al
orden público internacional de muchos Estados que no comparten sus fundamentos de base
religiosa.
1ª.- Podríamos citar, por ejemplo, la regla por la que la mujer hereda la mitad que el
hombre en las mismas circunstancias, o aquélla por la que los hijos extramatrimoniales
son excluidos de la sucesión del padre.
2ª.- Junto con las desigualdades anteriormente mencionadas, por razón del sexo y de la
filiación, la religión aparece asimismo como un criterio de discriminación en el terreno
sucesorio. De esta manera, el Derecho islámico impide que las personas que no
profesan la religión musulmana sucedan a los musulmanes por vía intestada,
pudiéndolo hacer únicamente por delación testada.
3ª.- Por otro lado, la apostasía conlleva similares consecuencias en la normativa sucesoria:
también son excluidas de la sucesión legal las personas que renuncian a la fe
musulmana. En ese supuesto, el Derecho sucesorio islámico entiende que se ha producido
la muerte civil del apóstata, consecuencia jurídica que afecta, no sólo a la sucesión, sino
también al matrimonio contraído con anterioridad, el cual es considerado disuelto desde ese
momento. Es decir, a los ojos del Derecho musulmán de sucesiones, estas personas son
consideradas muertas, no pudiendo por esa razón heredar, ni de un musulmán ni de un no
musulmán.
4ª.- Desde el otro punto de vista, la apostasía provoca igualmente la apertura de la
sucesión del individuo. En este caso, algunos autores opinan que sus bienes deberían
pasar al Tesoro público. Otros, en cambio, consideran que su herencia corresponde a los
herederos que sí son musulmanes, pasando al Tesoro público únicamente aquellos bienes
que se hayan adquirido después de la apostasía. Hay que matizar, sin embargo, en relación
con esta institución que en el rito hanefita los hombres y las mujeres no reciben el mismo
tratamiento. Según sus postulados, lo dicho es válido para los hombres, mientras que la
consecuencia del abandono del Islam para una mujer es el el encarcelamiento.
En la línea descrita anteriormente, relacionada con las migraciones y las relaciones
transfronterizas, éstas y otras reglas problemáticas pueden llegar a tener que ser aplicadas
por autoridades extranjeras. Y mientras son objeto de protección por el orden público
internacional islámico, no corren la misma suerte en su exportación fuera de las fronteras de
los países musulmanes. Las sanciones impuestas al apóstata en este ámbito -la privación de
derechos sucesorios, la apertura de su propia sucesión o el encarcelamiento- son
evidentemente contrarias a los Derechos del Hombre tal y como se encuentran consagrados
en los textos internacionales, que proclaman y protegen la libertad de pensamiento y de
religión.
III. CONCLUSIÓN.
Las consecuencias jurídicas de la apostasía en el Derecho islámico de sucesiones entran en
conflicto, innegablemente, con los principios que conforman el orden público internacional de
numerosos países, entre los que se encuentra España. La discriminación por razón de la
religión que propugna tal regla impediría, en principio, su aplicación en nuestro sistema.
Pero no quisiera finalizar estas líneas sin una reflexión. Cabría preguntarse si el trasfondo
de esta problemática –la relacionada con la aplicación conflictiva de normas extranjeras en el
ámbito sucesorio- no estaría en determinar si la solución actual, que conduce a la aplicación
de legislaciones extranjeras por medio de la conexión nacionalidad y que permanece
inmutable desde antaño, sigue siendo válida en un país que, como el nuestro, se caracteriza
hoy día por acoger inmigrantes de un amplio elenco de países que permanecen en España
largo tiempo -muchas veces sin intención alguna de retornar a sus países de origen- y que
prefieren ver regidas sus relaciones jurídicas por el Derecho español y no por una legislación
con la que ya no tienen relación alguna.
Quizá la solución pasaría por modificar la solución actual del artículo 9.8 del Código civil,
permitiendo el ejercicio de la autonomía de la voluntad en este campo (como ya se permite
en más de una legislación europea). La posibilidad de designar la ley aplicable a la sucesión
por causa de muerte permitiría abarcar un importante número de voluntades sucesorias, ya
fuera ésta la aplicación del Derecho español o de otro Derecho más vinculado con el caso
concreto. Y en defecto de elección, parece que la solución que podría evitar la aplicación de
reglas sucesorias discriminatorias como las descritas pasaría por modificar el nexo
nacionalidad por el domicilio, favoreciendo así el trato igualitario entre los ciudadanos
que residen en el mismo país.
De hecho, ésta es la línea que se está desarrollando en Bruselas, donde se está negociando
en este momento el nuevo Reglamento sobre Sucesiones y Testamentos.
Referencia bibliográfica: AZCÁRRAGA MONZONÍS, C., La ley aplicable a las sucesiones
internacionales. Perspectiva multicultural [en imprenta, Tirant lo Blanch, Valencia,2007?].