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2009
Departamento Jurídico
Proyecto fin de Master
Master Dirección Comercio
Exterior
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INDICE
2.1 Objetivos y funciones específicas del Director Jurídico
2.2 Formas jurídicas de las sociedades
2.2.1 La Sociedad Anónima
2.2.2. La Sociedad Limitada
2.2.3. La Sociedad Cooperativa
2.2.4 La Sociedad Limitada Nueva Empresa
2.2.5 Sociedad Limitada Laboral / Sociedad Anónima Laboral
2.2.6 Cuadros Comparativos de las distintas formas jurídicas
2.2.7 Síntesis de las ventajas e inconvenientes de las diferentes formas
jurídicas para un negocio o empresario.
2.2.8. Diferentes formas de administración de las sociedades mercantiles
2.2.9 La Propiedad Industrial
2.2.10. Criterios de elección de la forma jurídica
2.3 Trámites para la creación de la sociedad
2.4 Trámites para la puesta en marcha de la empresa
2.4.1 Trámites en Hacienda
2.4.2 Trámites en la Seguridad Social
2.4.3 Trámites en el Ayuntamiento
2.4.4 Trámites para el Centro de Trabajo
2.4.5 Trámites en el I.N.E.M.
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2.5 Tipos de contratos internacionales
2.6 Contrato Internacional con Clientes
2.7 Arbitraje Internacional
2.8 Otros contratos
2.9 Informe del Director Jurídico
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2. Área Jurídica
2.1. Objetivos y funciones específicas del director jurídico.
La Dirección Jurídica, se ha fijado como objetivo fundamental, trabajar con
eficacia y compromiso en bien de la sociedad, además de cumplir con los valores
éticos de responsabilidad, transparencia, integridad, justicia, verdad y respeto a las
personas.
De esta manera queremos constituirnos en un aporte al cambio que el pueblo en su
conjunto está buscando, diferenciando nuestro accionar del ejercicio privado que
se desarrolló en el pasado, en anteriores regímenes que dejaron a la función de la
educación privada con una imagen completamente depauperada frente a la
sociedad.
Las funciones del director jurídico podemos resumirlas en los siguientes puntos.
1. Elegir la personalidad jurídica de la empresa y los trámites para su creación.
2. Asesorar las acciones de la sociedad para que se ajusten a las normativas
vigentes.
3. Mantener la unidad doctrinaria en los actos y decisiones de la entidad.
4. Emitir y establecer las directrices jurídicas para la aplicación de las normas por
parte de la entidad.
5. Disponer de las normas legales, los conceptos, tanto internos como externos
relacionados con la actividad de la entidad.
6. Emitir directrices para la contratación, suscripción de convenios nacionales e
internacionales, elaboración de actos administrativos, procedimientos para
emisión de conceptos, gestión de procesos judiciales, cobro de obligaciones,
gestión de recursos y tutelas.
7. Diseñar y establecer mecanismos para el cobro de la deuda en mora por valores
adeudados a la empresa por entidades públicas o privadas, personas naturales o
jurídicas.
8. Gestionar los proyectos de actos administrativos o resoluciones necesarios para
atender los recursos interpuestos ante el Director General.
9. Realizar las investigaciones que en el campo jurídico requiera la entidad.
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10. Elaborar y revisar los proyectos de ley, decretos y demás actos administrativos
que guarden relación con las funciones de la empresa.
11. Coordinar y controlar la atención de las peticiones de carácter jurídico que
realicen otros departamentos la empresa.
12. Presentar al Director General los informes del área de su competencia.
2.2. Formas jurídicas de las sociedades
2.2.1. La Sociedad Anónima.
La Sociedad Anónima es una sociedad mercantil cuyo capital está dividido en
acciones, integradas por las aportaciones de los socios, quienes no responderán
personalmente las deudas sociales contraídas sino que lo harán con el capital
aportado.
El número mínimo de socios es 1 (Sociedad Anónima Unipersonal) y el capital
inicial mínimo es de 60.102 euros totalmente suscrito y desembolsado en un 25%
(el resto no tiene límite determinándose en los estatutos).
Si se constituye una sociedad anónima con un único socio (Sociedad Anónima
Unipersonal), debe hacerse constar en toda la documentación, correspondencia,
facturas y en los anuncios legales (S.A.U.). El cambio de socio único y la pérdida
de la condición de unipersonal debe hacerse constar en escritura e inscribirse en el
Registro Mercantil.
Si una Sociedad adquiere la condición de unipersonal y transcurren seis meses sin
que se haya inscrito en el Registro Mercantil, el socio único responderá personal,
ilimitada y solidariamente de las deudas sociales contraídas durante el período de
unipersonalidad.
Se pueden aportar los bienes o derechos valorables económicamente. Estas
aportaciones deberán ser objeto de un informe elaborado por experto designado
por el Registrador Mercantil, que deberá incorporarse a la escritura de
constitución o, en su caso, ampliación de capital.
Respecto a la transmisión de acciones, las restricciones a las mismas únicamente
son válidas si se trata de acciones nominativas y se prevén expresamente en los
Estatutos. La libre transmisibilidad únicamente puede condicionarse a la
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autorización de la Sociedad cuando los Estatutos regulen las causas que permitan
denegar dicha autorización.
La regla general es que los acuerdos se adoptan por mayoría de votos emitidos
válidamente. Los Estatutos pueden aumentar las mayorías exigidas. Cada acción
ordinaria atribuye el derecho a emitir un voto aunque los Estatutos pueden limitar
el número máximo de votos que puede emitir un mismo accionista.
Los Estatutos deben fijar el órgano de administración de entre los siguientes: un
administrador único, dos o más administradores solidarios o mancomunados, o un
Consejo de Administración compuesto por un mínimo de tres y un máximo de
doce consejeros. El cambio en el modo de organizar la administración de la
Sociedad requerirá modificación estatutaria.
Antes de proceder al reparto de beneficios es requisito legal aplicar a la Reserva
Legal el equivalente al 10% del beneficio, al menos hasta que dicha Reserva
alcance el 20% del capital social. Sólo se pueden repartir dividendos con cargo a
beneficios si el valor del patrimonio neto contable no es, a consecuencia del
reparto, inferior al capital social.
El nombre de la sociedad habrá de incorporar las siglas “ S.A.”, y su regulación
aparece en la Ley de las Sociedades Anónimas, Real Decreto 1564/1989, de 22 de
diciembre, que aprueba su texto refundido y en la Disposición adicional segunda
de la Ley 2/1995, de 23 de marzo, de Sociedades de Responsabilidad Limitada. El
Anexo 1 presenta un modelo de estatutos estándar para las Sociedades Anónimas.
2.2.2. La Sociedad Limitada.
La Sociedad de Responsabilidad Limitada es una sociedad mercantil cuyo capital
está dividido en participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no
pueden incorporarse a títulos negociables ni denominarse acciones. La
responsabilidad de los socios partícipes se limita al capital aportado.
El número mínimo de socios es 1 (Sociedad Limitada Unipersonal), y el capital
inicial mínimo es de 3.006 euros. Este capital debe ser íntegramente
desembolsado.
Si se constituye una sociedad limitada con un único socio (Sociedad Limitada
Unipersonal), debe hacerse constar en toda documentación, correspondencia,
facturas y en los anuncios legales ( S.L.U.). El cambio de socio único y la pérdida
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de la condición de unipersonal debe hacerse constar en escritura e inscribirse en el
Registro Mercantil.
Si una Sociedad adquiere la condición de unipersonal y transcurren seis meses sin
que se haya inscrito en el Registro Mercantil, el socio único responderá personal,
ilimitada y solidariamente de las deudas sociales contraídas durante el período de
unipersonalidad.
Se pueden aportar los bienes o derechos valorables económicamente. De la
realidad de los mismos y su valoración responden solidariamente, frente a la
Sociedad y los acreedores, los fundadores, socios y quien adquiera una
participación desembolsada mediante una aportación no dineraria, salvo que la
aportación haya sido valorada por perito.
No puede ser objeto de aportación el trabajo o los servicios.
La administración puede ser desempeñada por un administrador único, dos o más
administradores solidarios o mancomunados, o por un Consejo de Administración
compuesto por un mínimo de tres y un máximos de doce consejeros.
La transmisión voluntaria de participaciones entre socios, entre cónyuges,
ascendientes o descendientes o sociedades del mismo grupo es libre, salvo que los
Estatutos establezcan lo contrario.
Si la transmisión está dirigida a un tercero requiere consentimiento previo de la
Sociedad. Se consideran nulas las cláusulas estatutarias que hagan prácticamente
libre la transmisión voluntaria por actos “inter vivos”.
Antes de proceder al reparto de beneficios es requisito legal aplicar a la Reserva
Legal el equivalente al 10% del beneficio, al menos hasta que dicha Reserva
alcance el 20% del capital social. Sólo se pueden repartir dividendos con cargo a
beneficios si el valor del patrimonio neto contable no es, a consecuencia del
reparto, inferior al capital social.
Su regulación aparece en la Ley 2/1995, de 23 de marzo, de Sociedades de
Responsabilidad Limitada aunque contiene remisiones al Código de Comercio y a
la Ley de las Sociedades Anónimas (R/D 1564/1989, de 22 de diciembre). Como
ayuda, en el Anexo II se recoge un modelo de estatutos de Sociedades de
Responsabilidad Limitada.
2.2.3. La Sociedad Cooperativa
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Respecto a las Cooperativas hay que recordar que existe una regulación nacional a
través de la Ley General de Cooperativas, Ley 27/1999, de 16 de Julio, pero que
se aplica sin perjuicio de las legislaciones que, en el ámbito de sus competencias,
desarrollen determinadas Comunidades Autónomas.
A continuación, como ejemplo el régimen aplicable en la Comunidad de Madrid,
desarrollado por la Ley de Cooperativas de la Comunidad de Madrid, Ley 4/
1999, de 30 de marzo.
Las Cooperativas de trabajo, son aquellas que asocian autónomamente a personas
físicas y jurídicas, que se han unido de forma voluntaria para crear, mantener o
mejorar para los socios, puestos de trabajo a tiempo completo o parcial, mediante
la organización en común de la producción de bienes o servicios.
El número mínimo de socios es de 3 y el capital social de 1.803 euros, que deberá
estar dividido en aportaciones normativas de los socios y, en su caso, asociados.
Debe estar desembolsado al menos el 25% en el momento de la constitución y
ningún socio podrá poseer más del 45% del capital social.
La responsabilidad será limitada a la aportación de cada socio.
La gestión es democrática. Los socios reciben el retorno cooperativo, que es lo
que queda tras el reparto y dotación de fondos, que es distribuido en proporción a
su actividad, no a su capital aportado.
¿Qué ventajas tiene esa sociedad?
-
-
Aquellos que piensen crear una Cooperativa de Trabajo Asociado y tengan
derecho a cobrar la prestación por desempleo, pueden cobrar el “Pago
Único de la Prestación” (todo de golpe).
En el Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos
Documentados, gozan de una exención del 100%.
En el Impuesto de Sociedades o sobre Beneficios, tributan al 20% ( en vez
del 30%) y gozan de una bonificación del 50%.
Los socios pueden optar por cotizar al Régimen General o al Régimen de
Autónomos, con la condición de que todos estén incluidos en el mismo
Régimen.
Más información en la Ley General de Cooperativas 27/1999.
2.2.4. Sociedad Limitada Nueva Empresa:
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Como consecuencias de diversas recomendaciones europeas sobre la mejora y
simplificación de las condiciones y trámites para la creación de empresas,
recientemente se ha publicado en el BOE la Ley 7/2003 de Sociedad Limitada
Nueva Empresa, que entró en vigor el 1 de Junio.
Se abre así la posibilidad de crear sociedades en un día, mediante un documento
electrónico y con una sola comparecencia ante el notario, quién inscribirá la
escritura de constitución en el Registro Mercantil correspondiente al domicilio
social mediante el uso de su firma electrónica.
Pese a presentarse como una especialidad de la Sociedad de
Responsabilidad Limitada, presenta frente a estas las siguientes diferencias:
a) Requisitos de los Socios:
-Sólo pueden ser socios de la sociedad Nueva Empresa las personas físicas.
-En su constitución no puede superarse el número de 5 socios. Sólo en el
supuesto de transmisión posterior de participaciones puede ser superarse este
número.
- No podrán constituir ni adquirir la condición de socio único de una Sociedad
Nueva Empresa quienes ya ostenten la condición de socios únicos en otra
sociedad de este tipo.
- No será precisa la llevanza del libro registro de socios, acreditándose dicha
condición mediante el documento público en el que se hubiere constituido la
misma.
b) Denominación de la Sociedad:
Estará formada por los dos apellidos y el nombre de uno de los socios
fundadores seguidos de un código numérico alfanumérico. Deberá figurar
además la indicación “Sociedad Limitada Nueva Empresa” o su abreviatura
“SLNE”. Si con posterioridad, el socio cuyo nombre y apellidos figuran en la
denominación social, pierde dicha condición, deberá modificarse la
denominación de modo que esté formada por el nombre y apellidos de uno de
los socios.
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c) Objeto Social:
Se permite que la sociedad tenga un objeto social amplio y genérico con el fin
de evitar posteriores modificaciones estatutarias. Si se incluyese alguna
actividad singular que diera lugar a una calificación negativa del Registrador,
no se paralizará su inscripción, si no que se practicará sin dicha actividad,
siempre que los socios lo consientan expresamente en la propia escritura de
constitución o con posterioridad a ella.
d) Capital Social:
- El Capital Social mínimo será de 3.012 euros y el máximo de 120.202 euros.
- Sólo podrá desembolsarse mediante aportaciones dinerarias.
- Si con posterioridad los socios acuerdan aumentar el capital social por
encima del límite máximo, en dicho deberán establecer si optan por la
transformación de la SLNE en cualquier otro tipo social o si continúan sus
operaciones en forma de Sociedad Responsabilidad Limitada.
e) Constitución de la Sociedad:
-
-
Será decisivo el Documento Único Electrónico (DUE), en el que se
incluirán todos los datos referentes a la sociedad Nueva Empresa y que
podrá remitirse a través de técnicas electrónicas, informáticas y
telemáticas una vez aprobado por el Consejo de Ministros.
Se prevé además la creación de puntos de asesoramiento e inicio de
tramitación (PAIT). Desde éstos se podrá solicitar la reserva de
dominaciones sociales y se prestarán servicios de información a
Emprendedores.
Para su constitución, se exige el otorgamiento de Escritura Pública y su
inscripción en el Registro Mercantil del domicilio.
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El notario que vaya a autorizar la escritura de constitución de la sociedad
comprobará, de conformidad con la legislación registral, que no existe
ninguna denominación social anterior con la legislación registral, que no
existe ninguna denominación social anterior idéntica a la de la sociedad que se
pretende constituir. Una vez autorizada la escritura, la remitirá de manera
inmediata, junto con el Documento Único Electrónico, a las Administraciones
tributarias competentes y remitirá la copia autorizada para su inscripción en el
Registro Mercantil.
El Registrador mercantil calificará e inscribirá, la escritura de constitución en
un plazo máximo de 24 horas, contado a partir del momento del asiento de
presentación y la inscripción se practicará en una sección especial creada a tal
efecto.
En el caso de que el registrador mercantil calificare negativamente el título
presentado, lo hará saber al notario autorizante de la escritura de constitución
y, en su caso, al representante que, a tal efecto, los socios fundadores hubieren
designado en ella, dentro de las 24 horas siguientes a la presentación.
Asimismo, lo notificará a las Administraciones del registrador mercantil.
f) Modificaciones, Disoluciones y Transformaciones:
-
-
-
La sociedad Nueva Empresa sólo podrá modificar su modificación, su
domicilio social y su capital social dentro de los límites señalados
anteriormente.
Se disolverá, entre otras causas, por consecuencia de pérdidas que dejen
reducido el patrimonio contable al menos de la mitad del capital social
durante al menos seis meses, a no ser que se restablezca el patrimonio
contable en dicho plazo.
Podrá transformarse en sociedad colectiva, civil, comanditaria, anónima,
cooperativa y en agrupación de interés económico. Además podrá
continuar sus operaciones en forma de sociedad de responsabilidad
limitada, para lo cual exigirá acuerdo de la Junta General y adaptación de
sus estatutos a la Ley de las Sociedades Limitadas.
g) Medidas Contables y Fiscales aplicables a la sociedad:
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La contabilidad de la sociedad podrá llevarse de forma que, a través de un único
registro, se permita el cumplimiento de las obligaciones que el ordenamiento
jurídico impone en materia de información contable y fiscal.
La Administración tributaria podrá conceder, previa solicitud, el aplazamiento o
fraccionamiento de las cantidades derivadas de retenciones o ingresos a cuenta del
Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas que se devenguen en el primer
año desde su constitución y el aplazamiento de las deudas tributarias del
Impuestos sobre Sociedades correspondientes a los dos primeros períodos
impositivos concluidos desde su constitución. En este último caso, el ingreso de
las deudas del primer y segundo períodos deberán realizarse a los 12 y seis meses,
respectivamente, desde la finalización de los plazos para presentar la declaraciónliquidación correspondiente a cada uno de dichos períodos. Además, la SLNE no
tendrá la obligación de efectuar los pagos fraccionados a cuenta de las
liquidaciones correspondientes a los dos primeros períodos impositivos
concluidos desde su constitución
2.2.5. Sociedad Limitada Laboral/ Sociedad Anónima Laboral:
Son aquellas sociedades anónimas o de responsabilidad limitada, en las que la
mayoría del capital pertenece a los socios trabajadores que presten en ella
servicios retribuidos en forma personal y directa, siendo propietarios al menos del
51% del capital social.
El capital mínimo es de 60.102 euros (en la sociedad anónima laboral) y de
3.006 euros (sociedad limitada laboral).
Ningún socio podrá poseer acciones que representen más de la tercera
parte del capital social, salvo las entidades públicas, las personas jurídicas en cuyo
capital participe mayoritariamente el Estado, las Comunidades Autónomas o
Entidades Locales, que podrán participar en el capital, hasta el 50%.
El número mínimo de socios es3, habiendo dos tipos: trabajadores y capitalistas.
El número de horas trabajadas por trabajadores que no sean socios, no
podrán superar el 15% del total horas/ año trabajadas por los trabajadores que si
sean socios, salvo que la sociedad tenga menos de 25 socios en cuyo caso el
porcentaje será el 25%.
La responsabilidad frente a terceros está limitada a las aportaciones de los
socios.
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Deben dotar un fondo de reserva con el 10% de los beneficios líquidos de cada
año, que sólo podrá destinarse a la compensación de pérdidas, en el caso de que
no haya otras reservas disponibles para tal fin.
En la denominación deberán aparecer las siglas “S.A.L.” o “S.L.L.”.
Las sociedades laborales gozan con carácter general de una bonificación del 99%
en el Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados
y exención en este Impuesto sobre las cuotas devengadas por operaciones
societarias de constitución y un aumento del capital.
¿Qué ventajas tiene esta sociedad?
-
-
-
Quienes piensen crear una Sociedad Laboral o una Cooperativa y tengan
derecho pueden cobrar el a cobrar la prestación por desempleo, pueden
cobrar el “Pago único del desempleo” (todo de golpe).
El estar encuadrado dentro del Régimen General de la Seguridad Social
excepto en el caso de Administradores retribuidos o vinculados a la
sociedad mediante contrato de Alta Dirección ( “Régimen General
Asimilado”, sin derecho a FOGASA ni desempleo) y en el de que existan
relaciones familiares entre los socios, sólo cuando éstas sean hasta el 2º
grado, haya convivencia y sus participaciones sumen un 50% del capital
social o más. Lógicamente, todos los titulares de acciones y/o
participaciones de la sociedad participarán mediante éstas en la misma, de
la manera estipulada en los estatutos.
Exención en el pago del Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos
Jurídicos Documentados en la constitución y posteriores ampliaciones de
capital.
Su regulación aparece en la Ley 4/ 1997, de 24 de marzo, de Sociedades
Laborales.
2.2.6. Cuadros comparativos de las distintas formas jurídicas de diferentes
empresas.
Ventajas e inconvenientes de las diferentes formas jurídicas:
Empresario individual
-
Ventajas:
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Permite al empresario ser su propio jefe y no tener que depender de la
voluntad de los otros socios.
Es la solución más simple y económica.
No habrá que repartir los beneficios con nadie.
Los trámites son mucho más sencillos que los que precisa la constitución de
una sociedad mercantil.
-Inconvenientes:
Las cargas impositivas aumentan a medida que aumentan los beneficios.
En el caso de que se produzcan pérdidas, el empresario responderá con todo su
patrimonio, ya que no existe separación entre el patrimonio personal y el
patrimonio empresarial.
La declaración de renta del empresario es, a su vez, la de la empresa.
Sociedad de Responsabilidad Limitada
-Ventajas:
Es ideal para las pequeñas y medianas empresas que no disponen de excesivo
capital en el momento de su constitución, ya que son operativas con un capital
mínimo de 3.006 euros.
Los socios responden de las deudas sociales de forma limitada, por lo que
como máximo perderán lo que inicialmente hubieran aportado.
Permite realizar múltiples deducciones (teléfono, viajes, comidas de negocios,
etc.)
Se considera que esta fórmula societaria resulta especialmente ventajosa para
las empresas que obtengan beneficios superiores a 24.000 euros.
-Inconvenientes:
Si no se detenta la mayoría de las participaciones, el poder de decisión será
muy limitado y habrá que acatar la opinión de la mayoría de los socios.
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Existen algunas limitaciones a la libre transmisión de las participaciones
sociales-
La Sociedad Anónima
-Ventajas:
Disponen de un mayor volumen inicial de recursos, puesto que el capital
social mínimo no podrá ser inferior a los 60.101,21 euros.
La responsabilidad de los socios se limita a sus aportaciones.
La fundación sucesiva facilita al obtención del capital social, mediante la
apertura de un proceso de suscripción pública de acciones.
-Inconvenientes:
Mayor rigidez orgánica y funcional.
La Sociedad Anónima Laboral
Ventajas:
Bonificación del 99% en el Impuesto de Tramitaciones Patrimoniales.
Los trabajadores podrán obtener préstamos de la sociedad.
Las acciones que se transmiten deberán ser ofrecidas previamente a los
trabajadores.
Los titulares del derecho a prestación por desempleo pueden solicitar cobrarlo
en una sola vez, al objeto de invertir el importe en la constitución de una
S.A.L.
Inconvenientes:
Ningún socio puede aspirar a detentar más de un 25% del capital social.
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La rigidez que supone que el 85% de los trabajadores fijos sean socios (o el
75%, si existen menos de 25 socios trabajadores).
Sociedad Limitada Laboral
-Ventajas:
No se requiere un capital social mínimo para su constitución.
-Inconvenientes:
El diferente régimen jurídico al que se someterá socios colectivos y
comanditarios.
Sociedad Cooperativa
-Ventajas:
El capital social mínimo lo determinarán los Estatutos y no la Ley.
Ostentar la condición de trabajador y empresario al mismo tiempo.
El gerente se escoge por votación.
Los socios no responden personalmente de las deudas que la sociedad haya
podido contraer con terceros, salvo que estatutariamente se haya pactado otra
cosa.
Gozan de un trato fiscalmente preferente (en I.A.E., Impuesto de Sociedades e
Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales).
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Inconvenientes:
En las Cooperativas de Responsabilidad Ilimitada el socio se juega todo su
patrimonio personal.
Sociedad Limitada de Nueva Empresa
-Ventajas:
a) Rapidez y simplicidad del proceso constituyente, lo que permite disponer
de una sociedad operativa en 48 horas.
b) Facilidad para el mantenimiento jurídico de la compañía:
No obligatoriedad de llevar el Libro de Socios.
Contabilidad simplificada (Diario/Mayor integrados)
Convocatoria de juntas mediante e-mail.
c) Ventajas fiscales:
Para los socios constituyentes. Deducción en el IRPF de la cuota a pagar por
el 15% de las aportaciones a la “cuenta ahorro empresa” con un tope de 9.000
€ por socio y año, por un período máximo de 4 años.
Para la sociedad. Aplazamiento sin garantías de los impuestos de actos
constituyente, Impuesto de Sociedades (2 años) y retenciones de IRPF
(operativo por parte de la Administración).
-Inconvenientes:
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a) Sociedad excesivamente personalista.
b) Sociedad de capital limitado (máximo 120.000 €)
c) Sociedad excesivamente simplificada.
2.2.7 Síntesis de las ventajas e inconvenientes de las diferentes formas
jurídicas para un negocio o empresa.
SOCIEDAD ANÓNIMA
Ventajas
-
Ideal para proyectos que
necesitan mucha
financiación ( La S.L.
también es válida desde
esta perspectiva )
-
Única aplicable para
proyectos que necesitan
muchos socios sin relación
personal.
-
Ideal para no involucrar el
patrimonio personal de los
accionistas. Cuidado
porque las entidades
financieras exigen el aval
del administrador (a veces
de su cónyuge) y de los
accionistas si son pocos.
Inconvenientes
-
Complicada gestión jurídica.
Normalmente se necesita el
asesoramiento permanente
de un abogado.
-
Contabilidad compleja.
Necesitará un contable
avanzado.
-
Fiscalidad compleja.
Necesitará un asesor fiscal.
-
Largo período de
constitución.
(Aproximadamente 45 días )
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SOCIEDAD LIMITADA (S.L.)
Ventajas
-
Ideal para proyectos de baja
financiación (capital mínimo
exigible 3.000€).
-
Ideal para proyectos que
precisen de pocos socios
entre los que exista relación
previa.
-
-
-
Riesgo del patrimonio
particular
-
Gestión jurídica más sencilla
que en la S.A.
Inconvenientes
Mismo régimen contable que
la S.A.
Mismo régimen fiscal que la
S.A.
- Largo proceso de constitución
excepto bajo la forma S.L.N.E.
(48 horas)
EMPRESARIO O TRABAJADOR AUTÓNOMO
Ventajas
-
Forma jurídica muy sencilla
Vd. Necesitará un abogado
y/o asesor fiscal por
excepción.
-
No es necesaria la asistencia
de un contable.
-
Ideal para proyectos
unipersonales que exigen
poca financiación.
Inconvenientes
-
Total confusión del
patrimonio del empresario
con riesgo del negocio.
2.2.8. Diferentes formas de administración de las sociedades mercantiles:
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Una primera aproximación permite establecer dos alternativas en función del
número de administradores.
A. Administración Unipersonal: Las funciones propias de la administración,
así como las responsabilidades derivadas de sus actos u omisiones, recaen
en una sola persona física, denominada el Administrador.
B. Administración Pluripersonal. En este supuesto caben, a su vez, diversas
alternativas en función del modo en que se organizan las diversas personas
que intervienen en la administración de la compañía.
B1.Organización en un Órgano Colectivo. Dicho órgano se denomina Consejo
de Administración, y debe estar integrado por un presidente, un secretario y
uno o varios vocales. Optativamente el Consejo de Administración puede
designar un Consejero Delegado que ejecuta todas las funciones delegables
por el Consejo, o parte de ellas.
El problema de este tipo de organización es que la responsabilidad de los
integrantes del Consejo es acumulativa, salvo en los casos en que alguno haya
“salvado el voto”.
Esta alternativa está expresamente excluida por la Sociedad Limitada Nueva
Empresa (S.L.N.E.)
B2. Organización no Colegial. En este caso las personas desempeñan
plenamente las funciones de administración y, en consecuencia, asumen sus
responsabilidades, pueden optar a su vez por dos tipos diferentes de
organización:
-
-
Administración Mancomunada: Para cualquier acto de administración es
necesaria la voluntad, expresamente manifestada, de dos (al menos)
administradores mancomunados. Es la evidente manifestación de una
organización basada en la desconfianza, tanto más cuanto mayor sea el
número de voluntades necesarias para emprender una acción.
Administración Solidaria: En este supuesto cabe la posibilidad de que cada
uno de los administradores solidarios actúe independientemente. Por
contraste, esta es la forma de organización de máxima confianza y, en
contrapartida, la más peligrosa, desde el punto de vista de la
responsabilidad, por ser ésta extensiva a todos los administradores
solidarios.
2.2.9. La propiedad industrial:
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Es posible que la decisión de crear una empresa sea la consecuencia de un
descubrimiento en nuestro trabajo o aficiones. El descubrimiento de ese nuevo
producto o procedimiento para su fabricación también puede ser protegido a
través de su registro.
En el Registro de la Propiedad Industrial cualquier empresa o particular puede
solicitar que se le conozcan sus derechos de exclusividad. Existen varios tipos
de protección como la patente que reconoce el derecho a explotar de forma
exclusiva un invento en concreto que pueda fabricarse o comercializarse, la
solicitud de modelo de utilidad que protege las invenciones de menos rango
inventivo que las patentes y la solicitud de modelo o dibujo industrial que
protege el diseño de un producto en concreto en dos o tres dimensiones según
el caso.
2.2.10. Criterios de elección de la forma jurídica:
Cada idea, cada negocio, cada actividad que se proyecta, por sus características,
determina el tipo societario más adecuado. Antes de inclinarnos por un tipo u otro
hemos tenido en cuenta:
el tipo de actividad que íbamos a ejercer.
la inversión que la actividad iba a requerir, su importe y su naturaleza.
el número de socios fundadores que éramos y aportábamos el capital
social inicial.
el número de socios trabajadores
las previsiones económicas
la duración del negocio
el número de trabajadores inicialmente necesarios
si se precisará algún tipo de autorización o licencia administrativa sin la
cual no se puede iniciar la actividad.
El grado de responsabilidad que las personas promotoras estén dispuestas
a adquirir
La proyección internacional
Puesto que éramos 5 las personas que íbamos a aportar trabajo y capital, optamos
por desarrollar nuestra actividad económica de forma asociada, por lo que quedan
descartadas las empresas individuales.
Las sociedades civiles, no tienen ánimo de lucro, mientras que en las sociedades
mercantiles, uno de los requisitos y principios por los que se crean es por la
obtención de beneficio, por lo tanto quedó descartada cualquier tipo de sociedad
civil ya que nuestros intereses se inclinaban a una sociedad mercantil.
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22
DEPARTAMENTO JURÍDICO
A su vez, dentro de las mercantiles nos encontramos con las personalistas,
colectivas, comanditarias simples y por acciones, pero todas estas no nos servían,
ya que se caracterizaban porque la responsabilidad de los socios es ilimitada.
Dado que éramos jóvenes y no disponíamos de demasiado dinero propio,
necesitábamos una empresa que se ajustara a estas condiciones, en la que la
aportación para el capital mínimo fuera muy bajo y que sólo tuviéramos que
responder con el fondo social como máximo. Ajustándose a estas características,
nos quedaban las sociedades capitalistas, que podían ser en forma de S.A. o bien
S.L.
Entre las dos, la S.L. constituía una de las formas jurídicas más utilizadas por las
pequeñas empresas ya que posee una normativa flexible, mientras que la S.A. se
creaba más bien por empresas grandes y fuertes.
Otra diferencia, es que en cuanto a trámites fiscales y administrativos, como en
principio, en las S.A. el volumen de negocio sería mayor, los papeleos serían
también mayores; esto no nos beneficiaba ya que lo que se pretendía era trabajar
en nuestra propia empresa.
Formando una S.A. podríamos cotizar en bolsa, mientras que con una S.L. no;
para cotizar en bolsa debíamos tener mucha seguridad y lo que es muy necesario,
el suficiente dinero de sobra para que en el caso de que se nos diese una pérdida
en la inversión financiera, no nos repercutiese en nuestra actividad empresarial
pero este era un riesgo que no queríamos correr. Por lo tanto la idea de formar una
S.A. quedó también descartada.
Por otro lado nos quedaban las cooperativas, y como éstas no se creaban tampoco
con un ánimo de lucro tan tangible como las capitalistas, quedó también
desechadas.
En definitiva y por consiguiente, haciendo un estudio minucioso de las formas
jurídicas que podría adoptar nuestra empresa, pensamos que: por el riesgo mínimo
que supone para los socios y por la aportación tan baja y asequible al fondo social,
la forma jurídica elegida sea una S.L., ya que lo que teníamos que desarrollar era
una actividad mercantil.
No obstante, existían más ventajas que nos hicieron decantarnos por la Sociedad
Limitada:
1. Posibilidad de controlar el acceso a la condición de socio.
o El texto de la Ley restringe la transmisión de participaciones a
terceros, que es libre entre socios y miembros del grupo familiar.
2. Posibilidad de vincular la condición de socio al cumplimiento de
prestaciones accesorias.
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3. Posibilidad de nombramiento de administradores por plazo indefinido,
pudiendo vincular el cargo de administrador a la condición de socio.
4. Derecho de voto: posibilidad de que determinadas participaciones sociales
lleven aparejado más de un voto.
5. Simplificación de requisitos formales para modificaciones estatutarias,
consecuencia del mayor carácter personalista de las S.L.
En conclusión, sin perder su carácter capitalista, las S.L nos permitían un
mayor control de la condición de socio, confiriéndonos un mayor carácter
personalista que implica la innecesariedad de muchas de las garantías que
las S.A establecen para salvaguardar los derechos de los accionistas; sin
perjuicio de que en virtud de la mayor libertad estatutaria que se concede a
las S.L , se podrían establecer garantías añadidas a las establecidas por la
Ley en los casos en que resulte necesario o conveniente.
2.3. Trámites para la creación de la sociedad.
Explicar los trámites a cumplimentar para crear la sociedad: certificado negativo
del nombre, estatutos, escritura,…
CUADRO DE TRÁMITES ADMINISTRATIVOS
Registro Central
1.- Certificación negativa
del nombre.
Notario
2.- Otorgamiento escritura
pública.
Hacienda D.G.A.
3.- Impuesto sobre
transmisiones
patrimoniales y actos
jurídicos documentados.
Concepto
Certificación acreditativa de
que el nombre elegido por la
sociedad no coincide con el
de otra que existe.
Lugar
Registro General de
Sociedades
Documentos
Instancia con el nombre
escogido (máximo 3)
Concepto
Acto por el que los socios
fundadores firman la escritura
de constitución de la sociedad,
según establecen los estatutos.
Lugar
La propia notaría
Concepto
Impuesto que grava la
constitución de una
sociedad.
-
Documentos
Certificación negativa
del nombre.
D.N.I. y N.I.F.
fundadores
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Lugar
Dirección General de
Tributos de la D.G.A.
Documentos
-Modelo 600
cumplimentado.
- Original y copia de la
escritura o documento en
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-
Datos de la sociedad
-
Estatutos (los suele
hacer el Notario).
Plazo para otorgar la
escritura
Plazo de solicitud
Antes de otorgar la escritura
pública ante notario.
Plazo aproximado de
obtención
5 días
Antes del inicio de la
actividad teniendo en cuenta
que el certificado tiene una
validez de 2 meses.
Plazo aproximado de
obtención
7 días.
el que se formalice el acto
o contrato sujeto a
gravamen.
-D.N.I. y N.I.F. de los
sujetos pasivos
Plazo para la
presentación de la
documentación.
30 días hábiles desde el
momento en que se cause
el acto o contrato.
2.4. Trámites para la puesta en marcha de la empresa.
2.4.1 Trámites en Hacienda
Alta de declaración censal y
código de identificación fiscal
Alta en el impuesto sobre
actividades económicas.
Concepto
Identificación de la sociedad a
efectos fiscales.
Concepto
Tributo local que grava en el
ejercicio de actividades
empresariales, profesionales y
artísticas.
Lugar
Administración o delegación de
Hacienda (según se tribute por
cuota municipal, provincial o
nacional.)
Documentos
- D.N.I. y N.I.F. si se trata de
personas físicas.
- C.I.F. si se trata de personas
jurídicas.
Lugar
Delegación Provincial de la
Agencia Tributaria correspondiente
al domicilio fiscal de la sociedad.
-
Documentos
Declaración
censal
(
Modelo 036 y 037)
D.N.I. y N.I.F. del sujeto
pasivo si se trata de
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25
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personas físicas.
Si se trata de una entidad
sujeta al Impuesto sobre
Sociedades, escrituras de
constitución y estatutos
sociales, así como la
certificación
de
su
inscripción en el Registro
Público cuando proceda.
Plazo para la presentación de la
documentación.
-Si no se ha presentado declaración
previa al inicio de las operaciones,
antes del inicio de éstas.
- Si ha sido presentada, será de 1
mes desde el inicio de las
operaciones.
-
- Modelo 036 cuando el domicilio
fiscal esté en la provincia sonde se
efectúa el alta del I.A.E.
- Modelo 845, 846 (según se
tribute por cuota municipal,
provincial o municipal).
Plazo para la presentación de la
documentación
10 días hábiles anteriores al inicio
de la actividad
2.4.2 Tramites en la Seguridad Social
Inscripción de la empresa en la
seguridad social.
Concepto
Es
obligatorio
para
todo
empresario que vaya a efectuar
contrataciones, como paso previo al
inicio de sus actividades. Permite
obtener el número patronal.
Lugar
Dirección Provincial de la
Tesorería Territorial
Administraciones o Agencias de la
Seguridad Social, correspondiente
al domicilio social de la empresa.
Documentos
Alta y afiliación de los
trabajadores.
Concepto
El empresario o representante legal
de la sociedad, está obligado a
afiliar a todos los trabajadores de la
empresa.
Lugar
Dirección Provincial de la
Tesorería Territorial
Administraciones o Agencias de la
Seguridad Social, correspondiente
al domicilio social de la empresa.
Documentos
- Modelo TA-2
Respecto al empresario:
- Nombre o Razón Social.
- Código
de cuenta de
cotización y Régimen de la
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Plazo
Antes del inicio de la actividad.
Seguridad Social aplicable.
Respecto del trabajador:
- Nombre,apellidos, domicilio
y D.N.I.
- Fecha
de inicio de la
actividad.
- Fotocopia de la cartilla de
Asistencia Sanitaria.
- Modelo
TA-1
por
duplicado, si no se está en
posesión de la cartilla de
Asistencia sanitaria por ser
el primer empleo.
- Modelo P-1 por triplicado si
el trabajador tiene personas
o su cargo.
Plazo
Antes de la incorporación al
trabajo.
2.4.3 Tramites en el Ayuntamiento.
Licencia de obras.
Concepto
Licencia municipal necesaria para
establecer cualquier tipo de obras
en un local, nave o establecimiento.
Lugar
Departamento de Urbanismo del
ayuntamiento donde radique el
local en el que se vayan a realizar
las obras.
Documentos
-Fotocopia del D.N.I. y N.I.F.
- Presupuesto
total
desglosado.
- Copia del recibo de ingreso.
- Memoria descriptiva.
- Planos de emplazamiento.
- Planos de mantenimiento.
- Proyecto
técnico
por
cuadruplicado, firmado y
Licencia de aperturas.
Concepto
Licencia municipal
Lugar
Departamento de Urbanismo del
ayuntamiento donde vaya a radicar
la actividad.
Documentos
-Modelo normalizado.
- Fotocopia del D.N.I. y N.I.F.
-Fotocopia del alta del I.A.E.
-Planos del local.
-Licencia de obras.
-Recibo del ingreso.
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visado
por
facultativo
autorizado.
Plazo
Antes del inicio de las obras.
Plazo
Antes del inicio de las actividades.
4.4.4 Trámites para el Centro de Trabajo
Comunicación de apertura del
centro de trabajo.
Obtención y legalización de libros.
Concepto
Concepto
Todas
las
obligadas a :
El empresario o representante legal
de la sociedad procederá a
comunicar a la autoridad laboral la
apertura del centro de trabajo en el
que se va a desarrollar la actividad,
así como la reanudación de la misma
después de efectuar alteraciones,
ampliaciones o transformaciones de
importancia.
Lugar
-
-
empresas
estarán
Tener un libro de visitas,
para que la Inspección de
Trabajo en sus visitas anote
en
él
las
diligencias
necesarias, tengan o no
trabajadores por
cuenta
ajena.
Llevar el libro de matrícula,
en orden y al día, en el que
se inscribirán todos los
trabajadores cuando inicien
la actividad, en el caso de
que la empresa cuente con
trabajadores por
cuenta
ajena.
Lugar
Dirección Provincial de Trabajo y Dirección Provincial de Trabajo y
Seguridad Social.
Seguridad Social
Documentos
Modelo oficial por duplicado.
Documentos
Ficha existente para tal efecto, en la
Dirección Provincial de Trabajo y
Seguridad Social.
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Plazo
Plazo
Al inicio de la actividad en el caso
del libro de visitas.
30 días siguientes a la apertura del
centro de trabajo o reanudación de la En el momento que la empresa
contrate trabajadores por cuenta
actividad.
ajena, en el caso del libro de
matrícula.
2.4.5 Trámites en el I.N.E.M.
Oferta de empleo.
Contrato de trabajo.
Copia básica.
Concepto
Concepto
Concepto
Es la solicitud de
trabajadores solicitada por
empresarios a fin de
cubrir un puesto de
trabajo.
Puede
ser
nominativa o genérica.
Se presume que existe contrato
de trabajo entre todo el que
presta un trabajo por cuenta
ajena y dentro del ámbito de la
organización y dirección de otro
y el que lo recibe a cambio de De los contratos de
una retribución de aquel.
trabajo
que
se
formalicen por escrito, a
Tener un libro de visitas, para
excepción
de
los
que la inspección de Trabajo en
contratos de relaciones
sus visitas anote en él las
especiales de Alta de
diligencias necesarias, tengan o
Dirección,
deberá
no trabajadores por cuenta
entregarse una copia
ajena.
básica del contrato a los
Llevar el libro de matrícula, en representantes legales de
orden y al día, en el que se los trabajadores.
inscribirán
todos
los
trabajadores cuando inicien la
actividad, en el caso de que la
empresa
cuente
con
trabajadores por cuenta ajena.
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Lugares
Lugares
Oficina de Empleo del
I.N.E.M. correspondiente Oficina
de
al centro de trabajo de la I.N.E.M.
empresa.
Documentos
- Nº de inscripción de la
empresa en la Seguridad
Social.
- D.N.I. si el empresario
es persona física, o C.I.F.
si el empresario es
persona jurídica.
- Modelo oficial de la
oferta de empleo.
Empleo
Lugares
Oficina de Empleo del
del I.N.E.M. donde vaya a
registrarse el contrato de
trabajo.
Documentos
-
-
Documentos
El modelo de contrato
de trabajo que se va a
realizar, siempre que en
él se hagan constar las
palabras “Copia básica”
Tarjeta de empleo.
y, contendrá todos los
Fotocopia del D.N.I. del datos del contrato a
trabajador y del
excepción del número de
empresario (para
D.N.I., domicilio, estado
algunos contrato
civil y, cualquier otro
compulsado).
que pudiera afectar a la
Oferta de empleo.
Copia básica.
intimidad del interesado
Contrato de trabajo.
y estará firmada por la
empresa, el trabajador y
los
representantes
legales
de
los
trabajadores.
Plazo
Plazo
No obligatoria excepto
para la contratación de
minusválidos al amparo
del R.A. 1451/83
2. 5. Tipos de contratos internacionales.
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Plazo
10 días desde la
formalización
del
contrato.
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1. Contrato de franquicia:
Se entiende por actividad comercial en régimen de franquicia, aquella que se
realiza en virtud del contrato por el cual una empresa, el franquiciador, cede a
otra, el franquiciado, a cambio de la contraprestación financiera directa o
indirecta, el derecho a la explotación de una franquicia para comercializar
determinados tipos de productos o servicios y que comprende, por lo menos:
-
-
El uso de una denominación o rótulo en común y una presentación
uniforme de los locales o de los medios de transporte objeto del contrato.
Las comunicaciones por el franquiciador al franquiciado de un “saber
hacer” (Know How). Esto es, de un conjunto de técnicas operatorias, y de
conocimientos prácticos no patentados derivados de la experiencia del
franquiciador, verificados por éste y relativos a la venta de productos o a la
prestación de servicios a los usuarios finales.
La prestación continua por el franquiciador al franquiciado de asistencia
comercial o técnica durante la vigencia del acuerdo.
Se entiende por acuerdo de franquicia principal aquel por el cual una empresa, el
franquiciador, le otorga a la otra, el franquiciado principal, en contraprestación de
una compensación financiera directa o indirecta, el derecho de explotar una
franquicia con la finalidad de concluir acuerdos de franquicia con terceros, los
franquiciados.
El contrato de franquicia puede adoptar varias modalidades:
-
De producción: el franquiciado fabrica por sí mismo, según las
indicaciones del franquiciador, productos que vende bajo la marca de éste.
De distribución: el franquiciado se limita a vender ciertos productos en
una tienda o punto de venta, que llevan el nombre del franquiciador.
De servicios: el franquiciado presta un servicio bajo el signo, nombre
comercial o marca del franquiciador, siguiendo en tal prestación las
instrucciones de éste.
2. Contrato de agencia:
Se denomina contrato de agencia aquel contrato por el que una persona
física o jurídica, agente, se obliga frente a otra de manera continuada o
estable a cambio de una remuneración, a promover actos u operaciones de
comercio por cuenta ajena, o a promoverlos y concluirlos por cuenta y en
nombre ajenos, como intermediario independiente, sin asumir, salvo pacto
contrario, el riesgo y ventura de tales operaciones.
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31
DEPARTAMENTO JURÍDICO
El agente debe:
-
-
-
-
Ocuparse con la diligencia de un ordenado comerciante de la promoción y,
en su caso, de la conclusión de los actos u operaciones que se le hayan
encomendado.
Comunicar al empresario toda la información de que disponga, cuando sea
necesaria para la buena gestión de los actos y operaciones cuya promoción
y, en su caso relativa a la solvencia de los terceros con los que existan
operaciones pendientes de conclusión o ejecución.
Desarrollar su actividad con arreglo a las instrucciones razonables
recibidas del empresario, siempre que no afecten a su independencia.
Recibir en nombre del empresario cualquier clase de reclamaciones de
terceros sobre defectos o vicios de calidad o cantidad de los bienes
vendidos y de los servicios prestados como consecuencia de las
operaciones promovidas, aunque no las haya concluido.
Llevar una contabilidad independiente de los actos u operaciones relativos
a cada empresario por cuya cuenta actúe.
Obligaciones del empresario:
En sus relaciones con el agente, el empresario debe actuar lealmente y de buena fe
En particular, el empresario debe:
-
-
-
Poner a disposición del agente, con antelación suficiente y en cantidad
apropiada, los muestrarios, catálogos, tarifas y demás documentos
necesarios para el ejercicio de su actividad profesional.
Procurar al agente todas las informaciones necesarias para la ejecución del
contrato de agencia y, en particular, advertirle, desde que tenga noticia de
ello cuando prevea que el volumen de los actos u operaciones va a ser
sensiblemente inferior al que el agente hubiera podido esperar.
Satisfacer la remuneración pactada.
Además, dentro del plazo de 15 días, el empresario debe comunicar al agente la
aceptación o el rechazo de la operación. Asimismo deberá comunicar al agente,
dentro del plazo más breve posible, habida cuenta de la naturaleza de la operación,
la ejecución, ejecución parcial o falta de ejecución de ésta.
3. Joint Venture.
Una empresa conjunta o joint venture es un tipo de alianza estratégica, y supone
un acuerdo comercial de inversión conjunta a largo plazo entre dos o más
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32
DEPARTAMENTO JURÍDICO
personas (normalmente personas jurídicas o comerciantes). Una joint venture no
tiene por qué constituir una compañía o entidad legal separada. En español, joint
venture significa, literalmente, "aventura conjunta" o "aventura en conjunto". Sin
embargo, en el ámbito de lo jurídico no se utiliza ese significado: se utilizan, por
ejemplo, términos como alianza estratégica y alianza comercial, o incluso el
propio término en inglés.
El objetivo de una joint venture puede ser muy variado, desde la producción de
bienes o la prestación de servicios, a la búsqueda de nuevos mercados o el apoyo
mutuo en diferentes eslabones de la cadena de un producto. Se desarrollará
durante un tiempo limitado, con la finalidad de obtener beneficios económicos.
Para la consecución del objetivo común, dos o más empresas se ponen de acuerdo
en hacer aportaciones de diversa índole a ese negocio común. La aportación puede
consistir en materia prima, capital, tecnología, conocimiento del mercado, ventas
y canales de distribución, personal, financiamiento o productos, o, lo que es lo
mismo: capital, recursos o el simple know-how. Dicha alianza no implicará la
pérdida de la identidad e individualidad como persona jurídica.
Características de la joint venture
No existen requisitos sobre la forma de actuar conjuntamente. Las empresas
pueden firmar un contrato de colaboración, constituir una Unión Temporal de
Empresas (UTE) o incluso una sociedad participada por ambas.
Es necesario, sin embargo, un compromiso a largo plazo, y también es
característica de la joint venture el que las empresas sigan siendo independientes
entre sí (no existe ni fusión ni absorción).
En una joint venture los socios suelen seguir operando sus negocios o empresas de
manera independiente. La joint venture supone un negocio más, esta vez con un
socio, cuyos beneficios o pérdidas reportarán en la cuenta de resultados de cada
uno en función de la forma jurídica con la que se haya estructurado la propia joint
venture.
Motivos para constituir una joint venture
Hay muchas ventajas que contribuyen a convencer a las compañías para realizar
joint ventures. Estas ventajas incluyen el compartir costos y riesgos de los
proyectos que estarían más allá del alcance de una sola empresa. Son muy
importantes las joint venture en aquellos negocios en los que hay necesidad de
fuertes inversiones iniciales para comenzar un proyecto que reportará beneficios a
largo plazo (como, por ejemplo, el sector petrolífero o algunas grandes obras).
Para las firmas pequeñas y medianas, la joint venture ofrece una oportunidad de
actuar de forma conjunta para superar barreras, incluyendo barreras comerciales
en un nuevo mercado o para competir más eficientemente en el actual. Es muy
Máster Dirección Comercio Exterior 2008/2009
33
DEPARTAMENTO JURÍDICO
habitual, por tanto, encontrar la creación de joint ventures para acceder a
mercados extranjeros que requieren de importantes inversiones y de un know-how
específico del país en el que se intenta entrar (para lo cual uno de los socios suele
ser una empresa nacional que conozca el mercado, y el otro aquel que pretende
introducir sus productos).
4. Compraventa Internacional de mercaderías
El contrato de compra venta internacional no está sujeto a ningún requisito de
forma por lo que su propia existencia y estipulaciones podrán probarse por
cualquier medio, incluso por testigos.
Sin embargo, si celebrado un contrato, en él se ha establecido que toda
modificación del mismo se haga por escrito, no podrá modificarse de otra forma.
Otra excepción, el principio de libertad forma, existe en aquellos casos en los que
la legislación interna del estado de una de las partes, exige que los contratos de
compraventa se celebren por escrito. Ello comprende el telegrama y télex.
El contrato se perfecciona (obliga a las partes) en el momento de surtir efecto la
aceptación, llega al destinatario cuando así se le comunica verbalmente o se le
hace saber por cualquier otro medio, personalmente o en su establecimiento,
dirección postal o residencia habitual.
El riesgo se transmite al comprador, cuando se haga cargo de las mercaderías o
cuando éstas estén puestas a su disposición y tenga conocimiento de ello.
Si el contrato versa sobre mercaderías aún sin identificar, se considera que las
mercaderías no se han puesto a disposición del comprador hasta que estén
claramente identificadas mediante señales en ellas, documentos de expedición o
comunicación enviada al comprador.
Cuando el contrato de compraventa implique el transporte de las mercaderías y el
vendedor no esté obligado a entregarlas en un lugar determinado, el riesgo se
transmite al comprador en el momento en que las mercaderías se pongan en poder
del primer transportista para que las traslade al comprador conforme al contrato de
compraventa. Cuando el vendedor esté obligado a poner mercaderías en poder de
un transportista, en un lugar determinado, el riesgo no se transmite al comprador
hasta que las mercaderías se pongan en poder del transportista. El hecho de que el
vendedor esté autorizado a retener los documentos representativos de las
mercaderías no afectará a la transmisión del riesgo.
El riesgo respecto de las mercaderías vendidas en tránsito, una vez iniciado el
transporte, se transmite al comprador desde el momento de la celebración del
Máster Dirección Comercio Exterior 2008/2009
34
DEPARTAMENTO JURÍDICO
contrato. No obstante, si así resulta de las circunstancias, el riesgo será asumido
por el comprador desde el momento en que las mercaderías se hayan puesto en
poder del transportista que haya expedido los documentos acreditativos del
transporte. Sin embargo, si en el momento de la celebración del contrato de
compraventa el vendedor tuviera o debiera haber tenido conocimiento de que las
mercaderías habían sufrido pérdida o deterioro será de cuenta del vendedor.
La pérdida o deterioro de las mercaderías, sobrevenida después de la transmisión
del riesgo al comprador, no libera a éste de su obligación de pagar el precio al
menos que aquél o aquélla se deban a un acto u omisión del vendedor.
Obligaciones del vendedor:
El vendedor debe entregar las mercaderías, transmitir su propiedad y proporcionar
cualesquiera documentos relacionados con ellas en las condiciones establecidas en
el contrato. Esto es:
-
-
Que sean aptas para los usos a que ordinariamente se destinen las
mercaderías del mismo tipo.
Que sean aptas para cualquier uso especial que expresa o tácitamente se
haya hecho saber al vendedor en el momento de la celebración del
contrato, salvo que de las circunstancias resulte que el comprador no
confió, o no sea razonable que confiara, en la competencia y el juicio del
vendedor.
Que posean las cualidades de la muestra o modelo que el vendedor haya
presentado al comprador.
Que estén envasadas o embaladas en la forma habitual para tales
mercaderías o, si no existe tal forma, de una forma adecuada para
conservarlas y protegerlas.
Incumplimiento del vendedor
Si el vendedor no cumple las obligaciones que le incumben, el comprador podrá:
-
-
Exigir la entrega de otras mercaderías en sustitución de aquellas, sólo si la
falta de conformidad constituye un incumplimiento esencial del contrato y
la petición de sustitución de las mercaderías se formula dentro de un plazo
razonable a partir de ese momento.
Exigir que repare las mercaderías para subsanar la falta de conformidad, a
menos que esto no sea razonable habida cuenta de todas las circunstancias.
Rebajar el precio proporcionalmente a la diferencia existente entre el valor
que las mercaderías efectivamente entregadas tenían en el momento de la
entrega y el valor que habrían tenido en ese momento las mercaderías
conformes al contrato.
Máster Dirección Comercio Exterior 2008/2009
35
DEPARTAMENTO JURÍDICO
El comprador, podrá fijar un plazo suplementario de duración razonable para
el cumplimiento por le vendedor de las obligaciones que le incumban.
Durante ese plazo no podrá ejercitar acción alguna por el incumplimiento.
Sin embargo, no perderá por ello el derecho a exigir la indemnización de los
daños y perjuicios por la demora en el cumplimiento.
Obligaciones del comprador
El comprador debe pagar el precio de las mercaderías y recibirlas en las
condiciones establecidas en el contrato.
La obligación del comprador de pagar el precio comprende la de adoptar
las medidas y cumplir los requisitos fijados por el contrato o por las leyes o
los reglamentos pertinentes para que sea posible el pago.
Cuando el contrato haya sido válidamente celebrado, pero en él ni expresa
ni tácitamente se haya señalado el precio o estipulado un medio para
determinarlo, se considerará, salvo indicación en contrario, que las partes han
hecho referencia implícitamente al precio generalmente cobrado en el
momento de la celebración del contrato por tales mercaderías, vendidas en
circunstancias semejantes, en el tráfico mercantil de que se trate.
Cuando el precio se señale en función del peso de las mercaderías, será el
peso neto, en caso de duda, el que determine dicho precio.
Si el vendedor entrega una cantidad de mercaderías mayor que la
expresada en el contrato, el comprador podrá aceptar o rehusar la recepción de
la cantidad excedente. Si el comprador acepta la recepción de la totalidad o de
parte de la cantidad excedente, deberá pagarla al precio del contrato.
Incumplimiento del comprador
Si el comprador no cumple con las obligaciones que le incumben el vendedor
puede fijar un plazo suplementario de duración razonable para el
cumplimiento por el comprador de las obligaciones que le incumban. Durante
ese plazo, no podrá ejercitar acción alguna por incumplimiento del contrato.
Sin embargo, el vendedor no perderá por ello el derecho que pueda tener a
exigir la indemnización de los daños y perjuicios por la demora.
Resolución
La resolución del contrato libera a las dos partes de sus obligaciones, salvo la
indemnización de daños y perjuicios que pueda ser debida. La resolución no
afecta a las estipulaciones del contrato relativas a la solución de controversias
Máster Dirección Comercio Exterior 2008/2009
36
DEPARTAMENTO JURÍDICO
ni a ninguna otra estipulación del contrato que regule los derechos y
obligaciones de las partes en caso de resolución.
La parte que haya cumplido total o parcialmente el contrato puede
reclamar a la otra parte la restitución de lo que haya suministrado o pagado. Si
las dos partes están obligadas a restituir, la restitución deber realizarse
simultáneamente.
2.7. Contrato Internacional con clientes.
En el comercio internacional no existe un marco jurídico único. Las crecientes
relaciones comerciales internacionales entre los Estados vienen reguladas por
convenios y acuerdos, cuyo carácter es de aplicación puntual sobre aspectos
concretos de la relación contractual.
Las condiciones del intercambio comercial acordadas previamente, por teléfono o
en entrevistas personales, con clientes o proveedores extranjeros, deberemos
reflejarlas posteriormente por escrito y comunicarlas a la otra parte. Este
documento escrito será el que, de producirse una controversia, nos permita exigir
las condiciones pactadas.
En el momento de redactar este documento como compradores o vendedores
contamos con dos posibilidades:
Redactar un contrato comercial internacional. Es recomendable en el
momento de establecer las primeras relaciones comerciales con clientes o
proveedores extranjeros. Los aspectos que debemos incluir en el contrato
son los mismos que aparecerán en la oferta comercial. Una vez redactado y
firmado será la expresión formal de manifestación del consentimiento de
las partes y estaremos obligados a lo estipulado en el contrato.
Aceptación de una oferta comercial. El momento en el que aceptamos o
nuestros clientes aceptan una oferta comercial internacional estamos
expresando nuestro consentimiento a lo establecido en la oferta. La
aceptación de la oferta comercial es la forma más básica de mostrar
consentimiento. En muchos países la oferta tiene validez de contrato, a
cuyo objeto es tan importante que la redactemos correctamente y que nos
aseguremos de que en la oferta que nos envían esté recogido todo lo
relevante en la relación comercial.
¿Como debe ser una oferta?
Clara y completa
Sin formalismos innecesarios.
Que refleje la intención de las partes en obligarse.
Firme y definitiva sin reservas, salvo excepciones.
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Plazo de validez. De otro mdo, a validez fijada será indefinida e infinita.
¿Como debe ser una aceptación?
Declaración inequívoca que indique la aceptación de la oferta
Si la respuesta a la oferta contiene alteraciones sustanciales significa el
rechazo a la oferta
¿Qué debemos incluir en un contrato u oferta internacional?
El contrato es una manifestación de voluntad de dos partes que regulan una
determinada relación. Se trata de un acuerdo de voluntades, de carácter bilateral,
con efectos jurídicos y patrimoniales. Dos partes dan su consentimiento voluntario
en obligarse a lo que manifiestan en el contrato y quedan obligados a su
cumplimiento como si de una ley se tratara.
Un contrato es internacional cuando la residencia de las partes está en distintos
países o el objeto se encuentra en otro país aunque las partes residan en el mismo
país.
Elementos imprescindibles de un contrato internacional
Elementos
Descripción
Vendedor y
comprador
Datos de
identificación y
fiscales
Producto
Descripción
detallada
Composición
Funcionalidades
Denominación
etimológica
Cantidades
Unidad
Total de unidades
Peso
Volumen
Dimensiones
Recordar
Lugar, fecha y duración del contrato.
Datos completos de la empresa y persona de
contacto.
Es muy importante verificar si la persona que
firma el contrato tiene la potestad de hacerlo.
Es decir, si es el representante legal de la
empresa. Si es una persona designada por el
gerente o administrador de la empresa
podemos asegurarnos solicitándole los
poderes que tiene otorgados e incluirlos cómo
anexo al contrato.
Guiarse por la descripción que aparezca en
etiquetas o manuales de uso.
Es recomendable incluir la nomenclatura
aduanera.
Indicar que respeta la normativa del país
aplicable al producto.
Comprobar si está libre de cargas y embargos.
Las unidades de medida deben corresponder
con las utilizadas por el que reciba la oferta
Puede ser necesario utilizar medidas
anglosajonas. Ten en cuenta las diferencias en
lo tocante al uso de medidas entre unos países
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Elementos imprescindibles de un contrato internacional
Elementos
Precio
Descripción
Precio por unidad
Precio total
Divisa de pago
Cheque,
transferencia,
crédito
Condiciones
documentario...
de Pago
Duración de crédito,
por ejemplo a 30
dias.
Bancarias y no
bancarias.
Certificaciones y
Homologaciones
Garantías
Servicio postventa
Recordar
y otros.
Indicar claramente la divisa que se utilizará
en la transacción económica.
Es conveniente indicar el precio en números y
en letras, siempre con la divisa al lado.
Indicar si el pago es adelantado, al contado (a
la vista) o a plazo.
Indicar, si fuese necesario, el nombre del
banco y número de cuenta.
En cuanto al pago aplazado o a crédito,
atender a los costumbres del país destino.
Dependen del contrato, cuando el importe de
la prestación sea alto es recomendable el aval
bancario a primera demanda.
Especial referencia a la Norma ISO,
Certificaciones de origen y a las
homologaciones que pudiesen requirirse en el
país del comprador.
Condiciones
Medio de transporte Referirse al número de cajas y unidades por
de
Envase y embalaje caja.
Expedición
Dependerá del Incoterm utilizado o de lo
pactado en el contrato. Por su gran aceptación
Fecha y Lugar de
Entrega
en el comercio internacional es recomendable
entrega
fijar las condiciones de entrega mediante un
Incoterm.
Fecha
Indicar la fecha completa, día, mes y año
Validez
Período de vigencia desde la que es válida la oferta y hasta
de la oferta
cuando.
Debe indicarse la legislación aplicable para
solucionar las controversias que pudiesen
surgir entre las partes.
Ley aplicable
Indicar el tribunal de que país será
Tribunal competente
competente para conocer la controversia
Aspectos
Cláusula de arbitraje
La cláusula de sometemento a arbitraje puede
legales
Responsabilidad del
incluírse en el contrato o acordarse
vendedor y límites
posteriormente.
de responsabilidad
Responsabilidad del vendedor por ejemplo en
caso de retraso en la entrega y los límites de
esta responsabilidad
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Respecto a los contratos internacionales con nuestro clientes hemos diseñado
varios tipos de contratos según la clase de servicio que nos pida el cliente en
particular, es decir, serán por un lado los convenios celebrados con las
universidades para venderles nuestros masteres y por otro lado los contratos de
arrendamientos de servicios para los cursos a distancia ( formato electrónico) y los
cursos para profesionales.
Actualmente hemos firmado:
- Un convenio con una Universidad de Cabo Verde (ver anexo)
- Contratos de arrendamientos de servicios con alumnos para cursos profesionales
y a distancia (ver modelos en anexos)
2.8. Arbitraje Internacional
La palabra arbitraje proviene del latín arbitrari, que significa juzgar, decidir o
enjuiciar una diferencia. Se
define como un instrumento de impartición de justicia, acordado por las partes,
fundamentadas en la
legislación que así lo autoriza, alternativo al proceso judicial, en el que un
particular, que es investido con
facultades jurisdiccionales, resuelve vinculativamente para los contendientes la
controversia, con la
colaboración de la autoridad judicial para la realización de actos coactivos y de
otros señalados en el acuerdo
arbitral o en la ley.
Todos los días existe un gran intercambio de bienes y servicios entre proveedores
que se encuentran en un
país y compradores o adquirientes que se hallan en otro. Con frecuencia, los
operadores del comercio realizan
sus transacciones a distancia por medio de representantes. La relación personal de
antaño prácticamente se ha
perdido, lo que obliga a las partes a actuar con fundamento en principios y
objetivos de buena fe, y conforme
a las prácticas, usos y costumbres internacionalmente aceptadas, necesarios para
el buen desarrollo del
comercio.
•
Ventajas del arbitraje frente al proceso judicial:
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•
–
rapidez del procedimiento arbitral frente al judicial (por ej., el
arbitraje no tiene doble instancia)
–
extraterritorialidad del árbitro: puede desplazarse, por ej., para
tomar declaración a un testigo (el juez necesitará del auxilio
judicial pues no puede actuar fuera de su partido judicial)
Inconvenientes:
–
el arbitraje es más costoso porque hay que pagar a los árbitros
(profesionales) y las costas del procedimiento, sin que exista la
posibilidad de acudir a la asistencia jurídica gratuita
–
el arbitraje necesita en ocasiones del auxilio judicial por falta de
imperium del árbitro, lo que ralentiza el procedimiento
Clases de arbitraje:
Arbitraje ad hoc: arbitraje designado para un concreto negocio, con
específicas normas de composición y procedimiento. No existe de antemano,
se crea específicamente para resolver el conflicto en cuestión.
Arbitraje institucional: supone la preexistencia de una corte o tribunal
arbitral con un reglamento de actuación. Ej., arbitraje desarrollado en el seno
de la Cámara de Comercio Internacional
Arbitraje de equidad: la resolución dada al conflicto se basa en el leal saber
y entender del árbitro, sin aplicación de normas jurídicas.
Arbitraje de derecho: la resolución del conflicto se realiza al amparo de
normas jurídicas determinadas previamente por las partes.
2.9. Otros contratos
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1. Contrato arrendamiento del local de la cede social. (ANEXO 1)
2. Contrato líneas telefónicas. (ANEXO 2)
3. Contrato trabajadores. ( ANEXO
4. Contrato de protección de datos. (ANEXO 4)
2.10. Informe del director jurídico.
La intervención del director jurídico ha sido realmente clave para el desarrollo y
viabilidad del proyecto, puesto que al tramitar convenios con dos universidades de
distintos países y legislaciones, se ha tenido que llegar a complicados acuerdos
entre las partes para a un fin beneficioso para todos, los cuales, comentaremos con
detalle más adelante.
La principal tarea jurídica comenzó con la elección más apropiada de la
personalidad jurídica de la empresa, donde se comparó y se analizó
detalladamente todos los pros y contras de las posibles formas jurídicas que
concordaban de alguna manera con el perfil de nuestra empresa, para poder tener
una amplia imagen y una fiabilidad absoluta del tipo de sociedad que queríamos
constituir y que se ajustaba a nuestros deseos y posibilidades, además de tener
muy claras y decididas las obligaciones a las que estábamos dispuestos a
someternos.
Una vez elegida la personalidad jurídica de la empresa y exponer los motivos de
su elección se continuó con el estudio y elaboración de las gestiones necesarias
para poder constituirla y ponerla en marcha, desde los trámites con Hacienda hasta
los procedimientos que se tenían que llevar a cabo con el I.N.E.M.
Desde el momento en que finalizamos esta etapa básica e inicial del proyecto,
comenzamos a explotar el carácter internacional que iba a presentar nuestra
empresa. Acordamos cual iba a ser la actividad y/o actividades y a partir de este
punto solicitamos, cumplimentamos y elaboramos los contratos, permisos y
demás documentos pertinentes y necesarios para la puesta en marcha de la
empresa, sin dejar atrás ningún detalle jurídico que nos impidiera desarrollar la
actividad en el momento de abrir nuestras puertas al público.
Además hemos incluido una serie de ejemplos de contratos internacionales, cada
uno de ellos con su correspondiente definición, que aunque no los necesitemos
para desarrollar nuestra actividad actualmente, no está de más conocerlos y
tenerlos en cuenta para un futuro venidero.
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Por último y como uno de los puntos jurídicos más importantes del proyecto,
destacaremos los datos que hemos considerado más relevantes acerca de los
convenios establecidos con la Universidad de La Laguna y la Universidad público
ISCEE de Cabo Verde.
Respecto al convenio establecido con la Universidad de La Laguna hemos llegado
a una serie de acuerdos en los que por nuestra parte podamos contar con la
colaboración, el respaldo y el prestigio de la Universidad de La Laguna, y ellos
por su parte den el paso a internacionalizarse en el continente africano, amplíen
sus contactos con otras universidades a través de nuestro estudio y experiencia
previa y además tener la oportunidad de darse a conocer en nuevos mercados
exteriores, fuera del ámbito europeo.
Se ha tenido en cuenta que si nuestro proyecto resulta exitoso, será una de las
muchas expediciones que hagamos en el futuro y con ello estarán comenzando a
inmiscuirse en nuevas culturas que les propiciará a una expansión por todo el
continente africano.
Algunas de las cláusulas pactadas son las siguientes:
PRIMERA: Del objeto del convenio.-
El presente convenio tiene por objeto regular el marco de la colaboración
académica entre Global Business Institute S.L. y la Universidad de La Laguna para
el cumplimiento de los objetivos siguientes:
a) Desarrollo y difusión de la educación y la cultura a nivel general entre
ambas instituciones.
b) El desarrollo de la enseñanza superior empresarial a través de máster
organizados por Global Business Institute S.L. y supervisados por la Universidad
de La Laguna, a su vez que investigación, desarrollo e innovación.
La amplitud de la colaboración estará condicionada, en cada caso, a la
disponibilidad de los medios de cada Organismo, así como a la prioridad que
requieran sus propios programas en curso.
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SEGUNDA: De las áreas prioritarias de actuación.-
Para el cumplimiento de los objetivos a que se refiere la cláusula anterior,
ambas instituciones planificarán programas de actuación conjunta, especialmente
los relacionados con las áreas prioritarias siguientes:
a)
b)
c)
d)
e)
Área(s) de formación e investigación superior universitaria.
Internacionalización conjunta.
Intercambio de estudiantes, profesores e investigadores.
Formación y perfeccionamiento de docentes e investigadores.
Cualquier otra actividad que las partes consideren importante para el
logro de los objetivos de este convenio.
TERCERA: Del desarrollo de los programas y acciones.-
El presente Convenio Marco no conlleva ningún gasto.
Los programas y acciones a emprender se desarrollarán posteriormente, en
sus aspectos concretos, mediante acuerdos singularizados referidos a cada una de
las áreas prioritarias de actuación, que se incorporarán progresivamente, a medida
que se vayan formalizando, y formarán parte inseparable del presente convenio,
como anexos del mismo.
Las aportaciones económicas por los costes que genere la colaboración, serán
evaluadas y acordadas, por los órganos competentes de las dos Instituciones, para
cada uno de los acuerdos singularizados en que ésta se concrete.
Para posibilitar la ejecución de los acuerdos singularizados en las distintas
áreas, las partes firmantes podrán recabar ayudas, subvenciones y colaboraciones de
otras entidades, públicas y privadas.
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Por otro lado y con trámites totalmente diferentes hemos negociado un convenio
con la Universidad pública ISCEE en Cabo Verde, concretamente en las islas de
Santiago y San Vicente, puesto que es una misma universidad con dos centros
localizados en los principales centros de actividad económica de Cabo Verde.
Hemos acordado, después de varias reuniones con el rector y los dirigentes de las
universidades, diversas cláusulas de interés mutuo, las cuales persiguen
básicamente por nuestra parte, poder introducirnos en el mercado caboverdiano y
tener la oportunidad de demostrar la viabilidad de nuestro proyecto, nuestra
adaptabilidad y la predisposición que nuestro equipo tiene para poder aportar lo
mejor de la educación Canaria y evitar cometer los errores que se han producido
en la misma. No buscamos imponer nuestra cultura educativa sino colaborar e
impulsar la educación como pilar básico del desarrollo del país tanto económico
como social.
Por su parte, podrán dar un salto a la internacionalización y no sólo a Canarias,
sino al resto del mundo, puesto que con los programas de movilidad que nuestra
empresa oferta podrán estudiar en la Universidad de La Laguna, gracias al
convenio firmado con esta institución, y a partir de aquí a cualquier país del
mundo que tenga convenio con nosotros.
Otro de los acuerdos pactados es que el temario impartido estará adaptado a la
cultura, necesidades y preferencias del país. Siempre flexible y dinámico, abierto
a cualquier propuesta de mejora y/o actividad extra en la que podamos intervenir.
Algunas de las condiciones pactadas son las siguientes:
Artículo 1 – OBJETO
Este convenio tiene por objeto una cooperación académica entre Global Business
Institute S.L. y la universidad ISCEE.
Este convenio tiene también por objeto desarrollar y consolidar las actividades de
investigación y de formación de cada parte atendiendo a sus objetivos.
Artículo 2 – Comunicaciones
Las dos partes acuerdan intercambiar información y desarrollar recíprocamente la
tarea académica, cultural y administrativa, apoyar los intercambios de
publicaciones y otras acciones de interés.
Las dos partes acuerdan comunicarse cuando sea necesario, a fin de avalar el
desarrollo de las acciones de enseñanza e investigación, y a presentar el resultado
de las acciones cumplidas durante el curso.
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Artículo 3 – Cooperación
El convenio tiene como objetivo poner en práctica tres acciones:
a) Las dos partes proponen desarrollar proyectos e investigaciones juntas.
b) También proponen intercambio de docentes.
c) Establecer un programa de intercambio de estudiantes.
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