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2. HISTORIA DE LAS
ROMANO.
FUENTES DEL DERECHO
2.1 Primer periodo. Estado social bajo las primeras leyes.
En su primera etapa el derecho romano estaba todavía en
su infancia, solo comprendía las costumbres de los pueblos
de la península itálica que fundaron la ciudad de Roma.
2.1.1 PUEBLO
La ciudad de Roma surgió de los asentamientos de tribus
latinas, flor es sexisabinas y etruscas. Los primeros
habitantes de Roma habitaban en las siete colinas, en la
confluencia entre el río Tíber y la Vía Salaria, a 28 km del
mar Tirreno. En este lugar el Tíber tiene una isla donde el
río puede ser atravesado a pie. Debido a la proximidad del
río y del vado, Roma estaba en una encrucijada de tráfico y
comercio.
Alrededor del siglo VIII adC los asentamientos se unificaron
bajo el nombre de Roma Quadrata. La leyenda, que tiene
como fuente a Tito Livio y Dionisio de Halicarnaso,cuenta
que Roma fue fundada por Rómulo el 21 de abril de 753
adC. Rómulo, cuyo nombre se dice habría inspirado el
nombre de la ciudad, fue el primero de los siete Reyes de
Roma. Los historiadores romanos dataron la fundación en
el 753 adC, y desde esa fecha contaron sus años.
Asímismo, también existe una teoría crítica de la fundación
de Roma, aparte de la teoría legendaria. La teoría crítica,
sostenida por muchos romanistas viene a decir que Roma
surge a partir del forum nundinae.
Monarquía
La naciente ciudad-estado es gobernada
elegido por comicios y además tenía
ancianos (senatus) o senado. Los reyes
míticos son (en orden cronológico):
Pompilio, Tulio Hostilio, Anco Marcio,
por un rey (rex)
un consejo de
míticos o semiRómulo, Numa
Lucio Tarquinio
Prisco, Servio Tulio y Lucio Tarquinio el Soberbio. El último
de ellos, Lucio Tarquinio el Soberbio, fue derrocado y
desterrado en el año 509 adC cuando la República
Romana fue establecida.
República romana.
La República romana fue establecida el año 509 adC,
según los últimos escritos de Tito Livio, cuando el rey fue
desterrado, y un sistema de cónsules fue colocado en su
lugar. Los cónsules, al principio patricios pero más tarde
plebeyos también, eran oficiales electos que ejercían la
autoridad ejecutiva, pero tuvieron que luchar contra el
senado romano, que creció en tamaño y poder con el
establecimiento de la República. En este periodo se
fraguarían sus instituciones más características: el senado,
las diversas magistraturas, y el ejército.
Los romanos sometieron gradualmente a los ocupantes de
la península itálica, la mayoría emparentadas con las tribus
itálicas (de origen indo-europeo; como los samnitas) pero
también etruscos. La última amenaza a la hegemonía de
Roma en Italia llegó cuando Tarentum, una gran colonia
griega, ayudó a Pirro de Epiro en 282 adC.
En la última mitad del siglo III adC, Roma se enfrentó con
Cartago en las dos primeras Guerras Púnicas,
conquistando Sicilia e Iberia. Después de derrotar a
Macedonia y la Dinastía Seléucida en el siglo II adC, el
naciente estado logra una enorme expansión tanto política
como económica, extendiéndose por todo el Mediterráneo.
Mientras, los conflictos entre patricios y plebeyos
caracterizaron la pugna política interna durante todo el
periodo republicano, sólo paulatinamente lograrán los
plebeyos la plena equiparación política (aunque no social).
La expansión trae consigo profundos cambios en la
sociedad romana. La inadecuada organización política
(pensada para una pequeña ciudad-estado y no para el
gran territorio que es ya Roma) se hace patente para
algunos, pero todos los intentos de cambio son bloqueados
por la ultraconservadora élite senatorial. El enfrentamiento
entre las diversas facciones produce en el siglo I adC una
crisis institucional, que conducirá a diversas revueltas,
revoluciones y guerras civiles.
Imperio romano
Posesiones del Imperio romano en 133 adC (rojo), 44 adC
(anaranjado), 14 dC (amarillo), y 117 dC (verde).
El vencedor ulterior de todas estas guerras civiles, César
Augusto, abolirá de facto la república y consolidará un
gobierno unipersonal y centralizado de todo el territorio,
conocido como Imperio Romano. A partir de este momento,
la estabilidad política del imperio quedará ligada al carácter
de los emperadores que sucederán a Augusto,
alternándose los periodos de paz y prosperidad con las
épocas de crisis.
Augusto, que inaugura la dinastía Julio-Claudia, representa
el periodo de máximo esplendor del imperio. A esta
dinastía, terminada en el año 68 por el infausto Nerón le
seguirá el periodo de inestabilidad conocido como el año de
los cuatro emperadores, donde se impondrá Vespasiano,
que inaugurará la dinastía Flavia, de origen no patricio. Les
seguirán del año 96 al 180 los llamados "cinco
emperadores buenos" (Nerva, Trajano, Adriano, Antonio
Pío y Marco Aurelio), en la considerada "edad de plata" del
Imperio.
Septimio Severo comienza el periodo de monarquía militar,
y el fin de su estirpe llevará al caos, un largo periodo de
luchas intestinas por el poder donde los emperadores,
nombrados
por
sus
legiones,
se
suceden
ininterrumpidamente.
Caída del imperio
Diocleciano (284 - 305) emprenderá una gran
reorganización del Imperio, instituyendo la Tetrarquía. Su
sucesor Constantino I el Grande será el último emperador
del imperio unificado. Poco después, el emperador
Teodosio divide el Imperio entre sus dos hijos, Arcadio y
Honorio. Éste se dividiría en el Imperio Romano de Oriente
—con sede en Constantinopla— e Imperio Romano de
Occidente.
El Imperio Romano de Oriente fue muy rico y avanzado
culturalmente y sobrevivió durante aproximadamente mil
años más.
Constantino también institucionalizará el cristianismo, al
hacerlo religión oficial del Imperio.
Las invasiones bárbaras pondrán la puntilla a un moribundo
Imperio Occidental, dando paso a la Edad Media. El último
emperador de Occidente, Rómulo Augústulo, será
depuesto en el 476 por Odoacro, un godo. El Imperio de
Oriente proseguirá su existencia bajo la denominación de
Imperio Bizantino hasta la caída de Constantinopla en el
año 1453.
2.1.2 PODER PÚBLICO
Derechos legislados: el derecho es legal cuando, al menos,
la validez y vigencia vinculante de las disposiciones emana
del poder público que es denominado legislador, pues su
contenido puede proceder no sólo del propio legislador,
sino también de los juristas.
La validez y vigencia vinculante de un derecho legislado se
deriva de la potestas pública que sanciona formalmente
determinado contenido como derecho, es decir, su validez
y fuerza vinculante se basan en el poder socialmente
reconocido.
En un derecho legislado, las disposiciones que contienen
los criterios jurídicos para resolver los conflictos,
necesariamente deben expresarse en una forma
preestablecida, cumpliendo ciertos requisitos, como su
escrituración, promulgación, publicación, etc
2.2 REFORMAS DE SERVICIO TULIO
Reformas de Servio Tulio - Los Comicios por Centurias.
Servio Tulio establece una nueva división del pueblo,
formada no ya por el origen del ciudadano, sino por sus
medios de fortuna, abarcando el conjunto de la población,
así fueron los plebeyos llamados a concurrir junto a los
patricios, al servicio militar, al pago de impuestos y también
a la confección de las leyes en asambleas llamadas
comicios por centurias. En el año 166 Servio Tulio divide a
Roma en 4 regiones o tribus urbanas y a la campiña en un
cierto número de tribus rusticas sin distinción de orígenes,
esta división es solo geográfica y administrativa y
comprende tanto a plebeyos como a patricios.
Se estableció el censo. Todo jefe de familia debió ser
inscrito en la tribu donde tenía domicilio. Debía declarar
bajo juramento: el nombre y edad de su mujer y la de sus
hijos, el monto de su fortuna, incluyendo sus esclavos. El
que no cumplía esta obligación(incensus) era castigado con
la esclavitud y se le confiscaban sus bienes. Estas
declaraciones eran inscritas en un registro donde a cada
jefe de familia se le reservaba un capítulo (capuz) y eran
renovadas cada cinco años.
Conocida a través del censo la fortuna de cada ciudadano,
Servio Tulio estableció las bases para la repartición de la
población, desde el punto de vista del servicio militar y del
pago de los impuestos. Fueron divididos los ciudadanos en
cinco clases; Los que tenían un patrimonio que alcanzaba a
100,000 ases, comprendían la primera clase; los de 75,000
ases la 2da; 50 000 los de 3ra; los de 25,000 los de 4ta. Y
los de 11,000 la 5ta clase. Estas clases son divididas en
centurias. Teniendo un número igual de centurias juniores
(de 16 a 40 años)y seniores (de 46 a 60 años)
La primera clase tiene 80 centurias; 20 la segunda; 20 en la
tercera; 20 en la 4ta. Y 30 en la 5ta. Estas 170 centurias
componían el ejercito regular.
Con estas reformas, Servio Tulio aseguró el reclutamiento
en el ejército, distribuyó la carga de los impuestos de todos
los ciudadanos de acuerdo a su fortuna y sustituyó la
preponderancia en el estado de los que por raza podían
acceder a él, poniéndolo en manos de la aristocracia, por
medio de la fortuna de los ciudadanos.
2.3 LA REPÚBLICA.
Al caer la monarquía en el 245, el Rey fue sustituido por
dos Magistrados patricios, elegidos por un año, y con
iguales poderes, los cónsules. La autoridad religiosa es
separada de los poderes civiles y confiada a un gran
pontífice. Esto apenas favoreció a los plebeyos quienes
continuaron excluidos de toda magistratura. Siguiendo una
existencia de lo más calamitosa. Estos tenían que tomar
dinero a crédito, y no podían pagar, estando sometidos a la
pobreza extrema se marcharon de Roma hacia el monte
Aventino, es así como logran que los patricios le concedan
ciertas concesiones; Logran tener dos protectores de sus
intereses; los tribuna pelvis, quienes eran plebeyos. Estos
fueron declarados inviolables y tenían derecho al veto que
podían oponer en Roma dentro de un radio de una milla en
torno de Roma, a las decisiones de los magistrados,
cónsules y el senado.
De ahí nace la costumbre de convocar a la plebe en
asambleas llamadas plebiscitos, que aunque no tenían
fuerza obligatoria mas que para ella misma. Los patricios
nunca asistieron a estos concilia pelvis. Esta forma dio
inicio a una tercera especie de comicios, los comicios por
tribus, comitia tributa, con preponderancia de los plebeyos,
que contaban con mayoría de número a su favor. Así fue
obtenida otra importante concesión por los plebeyos, con
una ley fija llamada la ley de las XII tablas.
2.4 LEY DE LAS XII TABLAS.
La ley de las XII tablas reglamenta a la vez el derecho
público y el derecho privado. Los romanos la consideran
como la propia fuente de su derecho. Es la ley por
excelencia y todo lo que deriva de ella es calificado de
legitimum, las leyes posteriores no hicieron mas que
desarrollar el derecho de las XII tablas y jamás hasta
Justiniano, ninguna de sus disposiciones fue abrogada.
2.5 SEGUNDO PERIODO. PROGRESO
PLEBEYOS (ley de las 12 tablas)
DE
LOS
En este periodo los plebeyos obtienen lentamente lo que
habían esperado sin de la ley de los dicenviros: la igualdad
con los patricios, en derecho público como en derecho
privado Desde el año 309, el tribuno Canuleyo obtiene, tras
largos debates, el voto de la ley Canuleia, que permitió el
matrimonio legitimo entre patricios y plebeyos. Esto resultó
ser la mezcla completa de razas y la fusión de dos ordenes.
Así los patricios aceptan por fin que los plebeyos alcancen
las mas altas magistraturas, luego de compartir con ellos
en los campos de batalla, no tenía mas que aceptar que
estos también tenían derechos, así de esta forma, algunos
plebeyos llegaron al consulado.
2.6 DESARROLLO DEL DERECHO.
El derecho se desarrollo conforme a las siguientes etapas:
1. Derecho Antiguo.
2. Derecho Clásico.
3. Derecho Postclasico y;
4. Derecho Justiniano.
2.7 TERCER PERÍODO. ADVENIMIENTO DEL IMPERIO;
LEX REGIA
Del nacimiento del imperio a la muerte de Alejandro
Severo.
A comienzos del siglo VIII, la constitución republicana de
Roma fue sustituida por una monarquía, quedando Octavio
como único señor, luego de la batalla de Actium, tomó los
títulos de Imperator y Augustus, se hizo conceder del
pueblo y de del senado, de 726 a 741: el poder
proconsular. Que le invistió el mando de todos los ejércitos
del imperio; la potestad tributicia, que hacía su persona
inviolable y le daba derecho al veto sobre todos los
magistrados; la potestad censorial que le permitía
completar el senado y, el poderío religioso. Ninguna de las
antiguas magistraturas fue suprimida.
2.8 FUENTES NUEVAS Y PROGRESO DEL DERECHO
PRIVADO
Tiene por objeto las relaciones entre particulares, en un
principio el Derecho Privado quedo casi exclusivamente
atribuido a los particulares limitando el Estado sus
actividades a las funciones de defensa exterior y castigo
2.8.1
SENADOCONSULTOS,
IMPERIALES.
CONSTITUCIONES
Senadoconsulto es lo que el Senado manda y establece,
en efecto durante la República el Senado se reúne por
convocatoria de un magistrado con ius agendi cum senata
(dictador, cónsul, pretor) para darle su consejo acerca del
gobierno de los asuntos públicos. La resolución que emite
el senado se llama senatusconsultum.
Constitución del príncipe es lo que el Emperador establece
por decreto, edicto o transcripto. En los comienzos del
Principiado, cauta y prudentemente el Emperador evita
legislar de manera directa, pero en la medida en que las
demás fuentes normativas declinan, la actividad legislativa
del Príncipe se incrementa. Así, hacia la última etapa
clásica, es común que el Príncipe legisle a través de sus
oraciones ante el Senada y mediante constituciones.
2.8.2 DERECHO HONORARIO.
El derecho honorario es aquel emitido por los magistrados
jurisdicidentes, básicamente por los pretores en el ejercicio
de sus funciones y plasmado en sus edictos.
2.8.3 DICTAMENES DE LOS JURISCONSULTOS.
Las funciones de los jurisconsultos las podemos resumir
diciendo que consistían en cavere, respondere, que abarca
tambien scribere y agüere- redactar, contestar, escribir y
asistir.
Cavere, por esta función el jurisconsulto interpretando el
derecho, formulaba los documentos o los contratos que
deseaban celebrar las partes y mediante su técnica
conseguía que no fueran nulificados por faltarles alguna de
las formalidades exigidas por el derecho. Cavere, deriva de
caeva, cueva como si dijéramos encuevarse, de donde
luego derivo la significación metafórica de guardarse o
precaverse, así pues, al ir las partes con un jurisconsulto
tenían la seguridad de la validez de su negocio.
Esta función de los jurisconsultos da lugar a que en esta
etapa se le designe con el nombre de jurisprudencia
cautelar y fue la mas antigua. Se formularon muchos libros
con formularios para toda suerte de negocios jurídicos,
siendo famosos los formularios para la compraventa de
objetos “susceptibles de venta”.
Respondere comprende toda labor consultiva, con la que
se combinaba la actividad docente y doctrinal. Suscribere,
esto es, enseñar el derecho a los estudiosos y comentarlo
escribiendo los distintos tratados doctrinales, que después
fueron la sólida base del llamado ius, que fue incorporado
al Digesto.
Agere significa literalmente obrar y es la actividad por
medio de a cual los jurisconsultos asistían a sus clientes en
los negocios jurídicos y procesales. Entre los que solían
acudir al jurisperito para pedir sus opiniones y consejos no
sólo se encontraban los particulares que iban a incoar un
litigio, sino también los propios magistrados. Esta labor
jurisprudencial de dictaminar o dar consultas a quienes las
solicitaban, fue el centro de la actividad de los prudentes y
dura hasta el final de la época clásica.
2.9 DECADENCIA DEL DERECHO.
Es en el cuarto y último período, en los tiempos del Bajo
Imperio cuando empezó su real decadencia, aunque es en
este período cuando comenzó su codificación.
A partir de esta fecha el Derecho romano pasa a convertirse
en un Derecho histórico privado de vigencia práctica. Esta
historificación produjo el aislamiento de la ciencia
romanística y el desinterés de los juristas prácticos por el
Derecho romano
Para algunos romanistas no obstante, la conversión de
Derecho romano en un Derecho histórico determina la
conversión de esta disciplina en ciencia.
Para el profesor Torrent que sigue esta postura, el Derecho
romano pierde su vertiente utilitarista y pragmática para ser
estudiado en si mismo, o sea, científicamente. Las crisis del
Derecho romano se acentúa finalmente cuando la
concepción política del nazismo, al estimar que el Derecho
romano responde a un ordenamiento materialista del
mundo, exige la sustitución del Derecho romano por el
Derecho común alemán.
2.9.1 LEY DE CITAS.
De su lado, Valentiniano III el año 426, en la llamada Ley
de Citas, reiteró y dispuso que sólo se podría invocar la
autoridad de cinco juristas, a saber, Papiniano, Paulo,
Ulpiano, Modestino y Gayo. Si existía disparidad de
opiniones debía primar el parecer de la mayoría, en caso
de igualdad debía preferirse la opinión de Papiniano, y si
éste no se había pronunciado quedaba al arbitrio del juez
adoptar la decisión.
2.9.10 CODIFICACIONES ANTERIORES A JUSTINIANO.
Entre ellas tenemos el Código Gregoriano, después
aparece el Código Hermoganiano, ambos de carácter
privado.
2.11 LEYES ROMANAS DE LAS BÁRBAROS
Época Posclásica, abarca del 284 al 476 fecha en que
Roma cae en poder de los bárbaros. Su característica
política dominante es el absolutismo imperial, en el cual se
afirma aun más el poder legislativo del emperador.
2.12 TRABAJO LEGISLATIVO DE JUSTINIANO
Su importancia reside en constituir uno de los pilares
fundamentales de la civilización europea.
La gran compilación legislativa, Corpus Iuris Civilis Cuerpo
Jurídico Civil, hecha por el Emperador Justiniano hacia la
primera mitad del S. VI dc y que fue redescubierta en
Bolonia a fines del S. XI dc, constituye la base del Derecho
Privado de los pueblos de Europa. Y desde entonces y
hasta el año 1900, en que el último Código Civil Alemán
BGB que lo ha conceptuado como un derecho histórico,
estuvo vigente el Derecho romano.
2.13 EL DERECHO
OCCIDENTE
ROMANO
EN
ORIENTE
Y
Luego de la muerte de Teodocio, el imperio se divide en
dos partes; el Occidente y el Oriente. El imperio de
Occidente desaparece en el 476 d.c invadido por los
bárbaros. El de Oriente, situado en lo que es hoy Turquía,
llamado Nueva Roma vuelve a encontrar con Justiniano
alguna prosperidad, pero Italia cae al fin en manos de los
bárbaros y luego de la muerte de Justiniano, el imperio de
Oriente no es mas que un imperio griego.