97009953 - Superintendencia Financiera de Colombia

COMPAÑIAS DE FINANCIAMIENTO COMERCIAL ESPECIALIZADAS
EN LEASING, OPERACIONES AUTORIZADAS, ACTOS CONEXOS
Concepto Nº 97009953-2. Julio 25 de 1997.
SÍNTESIS: Normas aplicables. Giro ordinario de los negocios.
[§ 0070] EXTRACTOS.-«l. ¿Qué se debe entender por “giro ordinario de los
negocios” de una compañía de financiamiento comercial especializada en
leasing?
Sobre el particular el artículo 99 del Código de Comercio establece:
“La capacidad de la sociedad se circunscribirá al desarrollo de la
empresa o actividad prevista en su objeto. Se entenderán incluidos
en el objeto social los actos directamente relacionados con el
mismo y los que tengan como finalidad ejercer los derechos o
cumplir las obligaciones, legal o convencionalmente derivados de
la existencia y actividad de la sociedad”.
Para el caso concreto de las compañías de financiamiento comercial
especializadas en leasing, en su calidad de instituciones financieras sometidas en
cuanto tal al control y vigilancia de la Superintendencia Bancaria, ejercen su
actividad de acuerdo con lo previsto expresamente en las disposiciones normativas
que las rigen, motivo por el cual sólo pueden realizar las actividades que
taxativamente aquéllas les señalan.
Dentro de este orden de ideas, podemos afirmar que el “giro ordinario de los
negocios” de una compañía de financiamiento comercial especializada en leasing,
está constituido exclusivamente por el ejercicio de las actividades previstas en la
normatividad vigente que regula la materia en particular, así como lo que se
relaciona con las actividades principales y aquellas que tienen como finalidad ejercer
los derechos y cumplir las obligaciones legal o convencionalmente derivadas de la
existencia y actividad de la sociedad.
2. ¿Qué son actos conexos a la actividad de una compañía de financiamiento
comercial especializada en leasing?
Para efectos de determinar la naturaleza de los actos conexos. debemos remitirnos
nuevamente el artículo 99 del Código de Comercio transcrito, según el cual se
entienden incluidos dentro del objeto social: “los)actos directamente relacionados
con el mismo y los que tengan como finalidad ejercer los derechos o cumplir las
obligaciones, legal o convencionalmente derivados de la existencia y actividad de la
sociedad”. A partir de esta formulación resulta claro que actos conexos a la actividad
de una compañía de financiamiento comercial, son todas aquellas “operaciones que
se dirijan a crear o modificar las condiciones requeridas para el desarrollo de su
actividad, o a la conservación, reparación, y mejora de los bienes que integran su
patrimonio, o la solución de situaciones coyunturales de liquidez. Se trata pues de
operaciones para financiarse y funcionar como empresa, no comprendidas entre las
propias de intermediación financiera, pero sí dentro del giro ordinario de sus
negocios y a las que se extiende su objeto social como actos requeridos para su
adecuado funcionamiento”. (Superbancaria, conc. 1913/89).
En el mismo sentido se pronunció el Consejo de Estado en sentencia del 14 de
junio de 1996, expediente 7450, Magistrado Ponente Delio Gómez Leyva, cuando
definió los actos conexos como “… aquellos actos que tengan por finalidad ejercer
los derechos y cumplir las obligaciones legal o convencionalmente derivadas de la
existencia y actividad de la compañía y a los actos directamente relacionados con la
actividad principal, cuya armonía con ésta, tal como lo expresa la Superintendencia
Bancaria (…) 'deberá siempre expresarse a través de una relación instrumental -de
medio a fin-cuyos extremos serán, en su orden, el acto considerado y la empresa y la
actividad prevista en los estatutos de la compañía”..
Es así como la capacidad jurídica de las compañías de financiamiento comercial,
como sociedades comerciales que son (C. Co., arts. 99 y 100), se halla restringida a
las operaciones que constituyen su objeto social, las cuales se reitera se encuentran
expresamente señaladas por la ley, y a todos aquellos actos directamente
relacionados con dicho objeto social principal como a los actos que tengan por
finalidad cumplir las obligaciones y ejercer los derechos derivados de la existencia y
funcionamiento de la compañía, a los derechos y obligaciones derivados de sus
relaciones laborales.
3. ¿Qué se entiende y cuáles son las operaciones autorizadas para una
compañía de financiamiento comercial especializada en leasing?
En relación con la primera parte de la pregunta que nos ocupa, podemos
manifestarle que en el artículo 2° del Decreto 913 de 1993, se observa “que se
entiende” por operación de leasing, como quiera que el precepto en cita contiene la
definición legal de dicha operación.
En lo tocante con la segunda parte de la pregunta, las operaciones autorizadas a
las compañías de financiamiento comercial son las señaladas en las disposiciones
pertinentes del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, las previstas en los
Decretos 913 y 914 de 1993, las operaciones descritas en el numeral 3° del Decreto
2423 de 1993 y las contenidas en el artículo 85 de la Resolución 21 de 1993 y sus
complementarias o conexas, tal y como se explicó en precedencia.
En este orden de ideas, el numeral 5° del artículo 2° del Estatuto Orgánico del
Sistema Financiero establece que:
“Compañías de financiamiento comercial. Son compañías de
financiamiento comercial las instituciones que tienen por función
principal captar recursos mediante depósitos a término, con el
objeto primordial de realizar operaciones activas de crédito para
facilitar la comercialización de bienes o servicios. Las compañías
de financiamiento comercial especializadas en leasing tendrán
como objeto primordial realizar operaciones de arrendamiento
financiero o leasing”.
A su turno los artículos 24 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero y 3° del
Decreto 2423 de 1993, describen las operaciones que constituyen el objeto social
exclusivo de las compañías de financiamiento comercial tradicionales y
especializadas en leasing, a través de las cuales pueden desarrollar su función
principal u objeto primordial, en los siguientes términos:
"ART. 24.-Operaciones autorizadas. "Las compañías de
financiamiento comercial en desarrollo de su objeto principal
podrán:
a) Captar ahorro a través de depósitos a término. Los títulos
respectivos serán nominativos y de libre negociación, no podrán
tener plazos inferiores a tres (3) meses y sólo podrán redimirse en
la fecha de su vencimiento. En caso de que no se hagan efectivos
en dicha fecha los certificados se entenderán prorrogados por un
término igual al inicialmente pactado:
b) Negociar títulos valores emitidos por terceros distintos a sus
gerentes, directores y empleados;
c) Otorgar préstamos:
d) Comprar y vender títulos representativos de obligaciones
emitidas por entidades de derecho público de cualquier orden;
e) Colocar, mediante comisión, obligaciones y acciones remitidas
por terceros en las modalidades que autorice el Gobierno
Nacional:
f) Otorgar financiación mediante la aceptación de letras
cambio. Las letras de cambio que acepten las compañías
financiamiento comercial serán libremente negociables,
renovables y sólo podrán originarse en transacciones
compraventa de bienes en el interior;
de
de
no
de
g) Otorgar avales y garantías en los términos que para el efecto
autoricen la Junta Directiva del Banco de la República y el
Gobierno Nacional, cada uno según sus facultades legales;
h) Efectuar operaciones de compra de cartera o factoring sobre
toda clase de títulos;
i) Efectuar, como intermediario del mercado cambiario,
operaciones de compra y venta de divisas y las demás operaciones
de cambio que autorice la Junta Directiva del Banco de la
República, quien dictará las regulaciones pertinentes, y
j) Realizar operaciones de leasing hasta el porcentaje máximo que
señale el Gobierno Nacional. Tal porcentaje será igual al que se
fije a las compañías especializadas en leasing para realizar
operaciones activas de crédito ".
Como se señaló líneas atrás, también forman parte de las actividades autorizadas a
las compañías de financiamiento comercial tradicionales y especializadas en leasing,
las descritas en el artículo 3° del Decreto 2423 de 1993, incorporado al mencionado
estatuto, y a cuyas voces:
“Nuevas operaciones de las compañías de financiamiento comercial. En
adición a las operaciones autorizadas en el artículo 24 del Estatuto Orgánico
del Sistema Financiero, las compañías de financiamiento comercial podrán
efectuar en adelante las siguientes operaciones:
a) Captar recursos a través de depósitos de ahorro a la vista o
mediante la expedición de CDAT, siempre y cuando la respectiva
institución alcance y mantenga un capital pagado y reserva legal
no inferior al sesenta por ciento (60%) del capital mínimo
requerido para la constitución de un establecimiento bancario, y
b) Abrir cartas de crédito sobre el interior o exterior, en moneda
legal o extranjera, siempre)' cuando, en este último caso, tengan
como propósito financiar operaciones de cambio exterior, con
sujeción a las regulaciones cambiarias correspondientes”,
Como consecuencia lógica de los planteamientos expuestos, podemos afirmar que
todas las operaciones que adelante compañía de financiamiento comercial en
desarrollo de su objeto social principal, así como los actos conexos que ejecute en
desarrollo de éste, y que constituyen el giro ordinario de sus negocios, se encuentran
regidos por el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero y todas las disposiciones
legales y reglamentarias aplicables a tales actividades.
Ahora bien, en lo tocante ... con la aplicación de la Ley 80 de 1993 a los contratos
que celebre la entidad ... nos permitimos manifestarle, reiterando las previsiones del
parágrafo primero del artículo 32 de la Ley 80 de 1993, en armonía con el artículo 21
del Decreto Reglamentario 679 de 1994, que las operaciones autorizadas a las
compañías de financiamiento comercial especializadas en leasing, no están sujetas al
régimen de contratación estatal, en tanto que tratándose de operaciones conexas
deberá estarse a las previsiones contenidas en la citada Ley 80 de 1993, cuando se
den los supuestos establecidos en el inciso segundo del artículo 21 del Decreto 679
de 1994».