cirugia estetica -un fallo judicial tan novedoso

CIRUGIA ESTETICA -UN FALLO JUDICIAL TAN NOVEDOSO COMO INSOLITO.
En el fuero de la Capital Federal un juez de primera instancia condenó a dos médicos y al Gobierno de la
Ciudad de Buenos Aires a resarcir el daño psíquico y moral sufrido por una paciente debido a las alteraciones estéticas causadas por la operación de cirugía estética efectuada en su nariz y en el ámbito de un
hospital publico municipal, al presentar una asimetría en el apex nasal luego de una rinoplastia.
Apelada la sentencia y en un fallo tan novedoso como insólito a nuestro juicio, la Cámara de Apelaciones
revoca la sentencia y rechaza la demanda.
Comencemos por lo novedoso.
Si bien el Tribunal fundamenta que las conclusiones de los peritos médicos intervinientes –Cuerpo Médico
Forense- son suficientes de por sí para desestimar un hipotético obrar culposo por la existencia de una
patología que es consecuencia no querida de la operación, lo insólito y sorpresivo es que agrega que si bien
asiste el derecho a la reclamante a encarar una intervención de cirugía embellecedora en un hospital
público, es evidente que no podía exigir el mismo resultado que podría esperar de cirujanos que se
desempeñan en la órbita privada y cobran elevados honorarios.
Profundizaron los jueces integrantes de la Cámara de Apelaciones que parece irrazonable exigir a médicos
que se desempeñan en el colapsado sistema de medicina estatal, avocados a atender cuestiones de
gravedad y urgencia, con graves carencias de medios y de material adecuado, una excesiva perfección en
una cirugía estética embellecedora , dónde se ha demostrado que se requiere una superlativa precisión.
También resulta novedosa la modificación que realizan a la ya histórica y arraigada división de obligaciones
de medios y de resultado, ya que los magistrados concluyen que en las operaciones de cirugía plástica no
cabe entender que el facultativo se obliga a lograr el resultado buscado por él y su paciente, sino más bien a
ejecutar con diligencia lo que la ciencia, la técnica y el arte médico indican como conducentes para ello,
según las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar.
En el campo de la cirugía plástica, el cumplimiento de las obligaciones asumidas por el galeno deberá
valorarse con mayor rigor, pero ello no cambia el carácter de la obligación, que es de medios y no de
resultado.
Indudablemente, repetimos, que es UN FALLO JUDICIAL TAN NOVEDOSO COMO INSOLITO.
Pero hay más.
Así señalo el Tribunal Capitalino que la inexistencia de un parte quirúrgico o las incomprobadas adulteraciones que según la actora surgen de la historia clínica, no autorizan a imponer a los médicos que la
operaron ni al hospital público, la presunción jurisprudencial y doctrinaria que sienta una inferencia de
responsabilidad derivada de la deficiente confección de ese medio probatorio , siendo que pese a que los
peritos no contaron con esa documentación, igualmente estuvieron en condiciones de conocer la técnica
quirúrgica utilizada por los galenos.
Luego de examinar a la actora, los peritos apreciaron una asimetría en el apex nasal, con el cartílago alar
derecho discontinuado y con una depresión por probable exceso de resección ampliada de los cartílagos
alar y triangular, alteraciones anatómicas que consideraron una consecuencia no deseada de la intervención
embellecedora a la que fuera sometida la paciente y que calificaron de “discretas”. Sin embargo, a pesar de
lo expuesto, consideraron oportuno agregar que la ruptura o resección asimétrica de un cartílago es un
hecho posible y probable, dado que al efectuarse en el mismo acto quirúrgico la mentada resección bilateral,
no se cuenta con un patrón de medida exacto para determinar la igualdad del cartílago remanente.
Debemos compartir y celebrar que los jueces entiendan que cualquier intervención sobre el cuerpo humano
presenta riesgos imprevisibles y siempre está presente –aún en las cirugías plásticas-lo aleatorio que
caracteriza a las obligaciones de medios, por cuanto la más sencilla e inocente operación, siempre puede
aparejar consecuencias inesperadas. Las reacciones del organismo, si bien suelen responder a un patrón
de conducta, son pasibles de algún imponderable que torne insegura toda conclusión, por lo cual no puede,
entonces, exigirse al cirujano plástico que asegure un resultado.
Por ello entendieron los Magistrados que estimar que en esa especialidad la obligación asumida por el
facultativo es de resultado, implicaría aceptar que su promesa fue violatoria de la regla del artículo 20 de la
ley 17.132 (y en nuestra jurisdicción provincial ,del DL.5413/58 ), que prohíbe anunciar o prometer la
curación o la conservación de la salud como también olvidarse que el paciente no puede soslayar la
incidencia de factores imponderables, que impidan el logro del resultado esperado y en cuya dirección el
médico únicamente promete poner su empeño y su ciencia.
Pero también cabe destacar la importancia que le dio Tribunal a la información a la paciente cuando señala
que los lineamientos expuestos, no resultaban totalmente ajenos para ella, dado que los médicos que la
intervinieron, con buen criterio la pusieron al tanto de las imprevistas consecuencias que podían derivar de la
cirugía estética que se disponían a realizar y, por consiguiente, de la imposibilidad de garantizarle con
certeza un resultado satisfactorio.
Tal circunstancia fue comprendida por la paciente, quien manifestó su consentimiento rubricando el
instrumento pertinente, donde expresamente, en el apartado 5), se consignó: “Soy consciente que la práctica
de la medicina y la cirugía no es una ciencia exacta y reconozco que a pesar que el cirujano me ha
informado adecuadamente del resultado deseado de la operación no me han sido garantizados la obtención
de los mismos en su totalidad”.
Hasta el presente no podemos sino compartir los lineamientos generales de la sentencia que ratifican
nuestras opiniones y posturas doctrinarias al respecto.
La segunda parte y a modo de conclusión ,es no solo insólita sino también altamente polémica.
Así señalan los Señores Jueces de Cámara que por lo demás, no puede soslayarse la llamativa decisión de
la paciente de someterse a una cirugía embellecedora en un hospital público, con la consiguiente gratuidad
del servicio, ante las conocidas dificultades de dichos entes asistenciales para hacer frente a la demanda de
la mayor parte de la población, carente de medios para atenderse en clínicas privadas. Si bien no se pone
en debate el derecho que le asiste a la reclamante de encarar esa intervención en un hospital público,
basado en la precaria situación económica que denunciara en el beneficio para litigar sin gastos, es evidente
que la actora no podía exigir el mismo resultado que podría esperarse de cirujanos especialistas en plásticas
que se desempeñan en la órbita privada y cobran elevados honorarios.
Así pues, parece irrazonable exigir a médicos que se desempeñan en el colapsado sistema de medicina
estatal, avocados a atender, cuestiones de mayor gravedad y urgencia, con graves carencias de medios y
de material adecuado, una excesiva perfección en una cirugía estética de las características ya
mencionadas, donde se ha demostrado que se requiere una superlativa precisión para efectuar una
resección simétrica del cartílago nasal. Si la actora se sometió a una intervención de esa índole en un
hospital público, debió prever que dicha institución, tal vez no contara con profesionales de mejor nivel para
realizar ese tipo de operaciones embellecedoras y por lo tanto no podía exigirles el mismo resultado que era
de esperar si contrataba a reconocidos cirujanos especialistas que se desempeñan en el ámbito privado y
perciben una importante retribución por sus servicios.
Si bien adherimos a la calificación y preocupación de los Camaristas por las condiciones infraestructurales y
de trabajo enunciadas en el primer párrafo, es evidente que esta última parte no condice a nuestro juicio, con
la realidad.
Definir la idoneidad, la capacidad y el talento, por un criterio exclusivamente económico es literalmente de
una llamativa absurdidad.
No resiste el menor análisis.