307-2008 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA – TERCERA SALA DE LO PENAL.Quito, 1 de septiembre del 2008; a las 17H50. VISTOS.- Constituida la Sala en Audiencia Pública de Juzgamiento para conocer y resolver la situación jurídica del doctor Delfín Olmedo Bermeo Idrovo, en contra de quien, el señor Presidente de la Corte Suprema de Justicia, doctor Armando Bermeo Castillo ha dictado auto de llamamiento a juicio, por considerarlo autor y responsable del delito tipificado y sancionado en los artículos 1 y 2 innumerados, agregados al Art. 296 del Código Penal, por la Ley 6, publicada en el Registro Oficial No. 260-S de 29 de agosto de 1985 y sustituidos por el Art. 18 de la Ley 2001-47, publicada en el Registro Oficial No. 422 de 28 de septiembre de 2001, auto del cual el acusado ha presentado recurso de nulidad y apelación, que una vez tramitados fueran negados por la Segunda Sala de lo Penal de la Corte Suprema de Justicia mediante auto dictado el día 6 de febrero del 2007, a las 15H00. Siendo el estado de la causa el de resolver, para hacerlo esta Tercera Sala de lo Penal de la Corte Suprema de Justicia, considera: PRIMERO.- JURISDICCION Y COMPETENCIA.- Esta Tercera Sala Penal tiene jurisdicción y competencia para conocer y resolver el presente juicio, de conformidad con lo que establece la Primera Disposición General de la ley Reformatoria a la Ley Orgánica de la Función Judicial, publicada en el Registro Oficial No. 26 del jueves 26 de mayo del 2005, así como en virtud de la designación efectuada por el Pleno de la Corte Suprema de Justicia el 21 de noviembre del 2006 y 23 de abril del 2008, y por la efectuada por el señor Presidente de la Corte Suprema de Justicia mediante oficio No. 2471-SP-CSJ a favor del señor Conjuez interviniente. SEGUNDO.- VALIDEZ PROCESAL: La Audiencia Preliminar tiene por objeto que el Fiscal y el abogado de la defensa presenten sus alegatos a fin de determinar y resolver sobre la existencia de requisitos de procedibilidad, admisibilidad, o de cuestiones prejudiciales, competencia y de procedimiento que hayan sido inobservados durante la instrucción fiscal y, que puedan afectar la validez del proceso. Examinado el procedimiento de la presente acción, no se advierte vicio u omisión de solemnidad sustancial que pudiera acarrear su nulidad; por lo que este Tribunal declara la validez de esta causa.- TERCERO.- RELACION PROCESAL Y CARGOS QUE SE FORMULAN EN CONTRA EL ACUSADO: 3.1.- RELACION PROCESAL: Con fecha 11 de julio del 2003, a las 08H00, el doctor Alfredo Alvear Enríquez, en su calidad de Director Nacional de Asesoría (E) Subrogante de la doctora Mariana Yépez, Fiscal General de la Nación dicta auto de instrucción fiscal en contra del doctor Olmedo Bermeo Idrovo, mismo que se inicia por la denuncia reconocida por el ingeniero Mario Touma Bacilio, Diputado de la República, y por los datos de prensa publicados el día 11 de julio de 2003 en el diario El Comercio, sección A, página A7 y que en la parte pertinente dice: “que consta del certificado del señor Registrador de la Propiedad del Cantón Quito, No. 55858 de 31 de marzo del presente año que: los cónyuges Delfín Olmedo Bermeo Idrovo y Eulalia Eugenia Tapia Peña adquirieron los siguientes inmuebles: 1) lote de terreno No. 9 de la manzana T, de la Urbanización Batán 2 La Carolina, Parroquia Chaupicruz; 2) Oficina No. 6 Sur y los estacionamientos Nos. 6 y 13 del edificio Rocafuerte de la Parroquia Santa Prisca; 3) Lote de terreno No. 25 de la Urbanización de la Contraloría, ubicada en la parroquia Cotocollao; 4) Departamento No. 302, parqueadero No. 18 del edificio Shyris Uno en la Parroquia Benalcázar; 5) Departamento y estacionamiento No. 3 del Conjunto El Coruñez en la Parroquia Benalcázar; 6) Inmueble signado con el No. 1 situado en la parroquia Puembo, lo que demostraría el incremento injustificado del patrimonio del acusado, producido con ocasión del desempeño del cargo público de Ministro Juez de la Corte Suprema de Justicia”. Los elementos que sirven de convicción para iniciar la instrucción fiscal, de acuerdo a lo que manifiesta el señor Ministro Fiscal Subrogante son: a) Certificado del Registrador de la Propiedad que fuera adjuntada por el denunciante señor Diputado Mario Touma Bacilio; y, b) Artículo de prensa publicado en el diario El Comercio, edición correspondiente al día 11 de julio del 2003, página A7, en la cual constan los siguientes datos: “Documentos oficiales de una Notaría, del Registro de la Propiedad de Quito, del Sistema Financiero Nacional, de la Policía, del Congreso y del Municipio de Quito, a los que este Diario tuvo acceso, ponen en evidencia que 2 el Ministro presuntamente cometió delitos de perjurio y enriquecimiento ilícito, al no declarar todos los bienes y cuentas que posee. El Magistrado, que es parte de la Suprema desde hace ocho años, hizo su declaración juramentada de bienes ante el notario tercero, Roberto Salgado, el 12 de julio del 2002. Ese día Bermeo juró poseer una casa ubicada en la calle Portete – donde reside junto a su esposa- al norte de Quito. También, una vivienda, localizada en la calle Chimborazo, en Sangolquí; un departamento en las Torres del Mar, en Same, Esmeraldas; una oficina ubicada al norte de Quito y un terreno en Carcelén al norte. En ese documento, que es obligatorio para todos los funcionarios públicos, incluyó las cuentas corrientes de los bancos: Internacional, Pichincha, Pacífico y Citibank. Y admitió tener solo trescientos dólares en sus cuentas. Pero, según confirmó este diario de fuentes oficiales Bermeo ha depositado en los Bancos del Sistema Financiero al menos, cuatrocientos cuarenta mil dólares entre abril del 2000 y marzo del 2003. Paradójicamente hasta el día cuando hizo la declaración juramentada sus depósitos llegaron a trescientos mil dólares. En los archivos del sistema financiero Bermeo consta como titular de cuentas en otros tres bancos, con calificaciones A y B, un saldo por vencer de cerca de cuatro mil dólares. Por último, una tarjeta de crédito Diners Club a la que adeuda trece mil dólares, en la que está calificado como cliente A. El Magistrado Bermeo solo declaró una cuenta corriente en el Banco del Pichincha, pero ahí tiene dos cuentas más. En total, el magistrado no reportó cinco cuentas bancarias y dos tarjetas de crédito. Según consta en un certificado del Registro de la Propiedad de Quito, Bermeo también posee una casa, otro apartamento, dos terrenos y una oficina valorados en más de trescientos mil dólares que están a nombre de sus hijos solteros y una menor de edad. Bermeo Idrovo dice tener solo dos autos, uno de ellos “le cedí a mi hijo y nada más”, pero en la declaración se evidencia su afición por los autos costosos: dos jeeps Nissan Pathfinder del 92 y del 2001, un Mercedes Benz modelo 1997 y un vehículo de marca Mitsubishi. Estos automotores tienen en el mercado nacional un precio aproximado de sesenta mil dólares. El 28 de marzo de este año (2003) realizó su último viaje: salió con rumbo a Venezuela y regresó el 13 3 de abril, en vuelos de “Aeropostal”. Días antes de partir, a inicios de marzo, el Ministro de la Segunda Sala de lo Civil depositó en una de sus cuentas bancarias 75.000. Luego de evacuadas las correspondientes diligencias dentro de la etapa de instrucción fiscal, el doctor Armando Bermeo Castillo, en su calidad de Presidente de la Excma. Corte Suprema de Justicia, con fecha 10 de diciembre del 2003, a las 17H05 ha dictado auto de llamamiento a juicio en contra del acusado por el delito de enriquecimiento ilícito tipificado y sancionado en los artículos 1 y 2 innumerados, agregados al Art. 296 del Código Penal, por la Ley 6, publicada en el Registro Oficial No. 260-S de 29 de Agosto de 1985 y sustituidos por el Art. 18 de la Ley 2001-47, publicada en el Registro Oficial No. 422 de 28 de septiembre del 2001. El doctor Delfín Olmedo Bermeo Idrovo interpone los recursos de nulidad y apelación del mencionado auto de llamamiento a juicio fundamentado en las causales 1, 2 y 3 del Artículo 330 del Código de Procedimiento Penal. Luego del correspondiente sorteo de ley, le ha correspondido conocer a la Segunda Sala de lo Penal de la Corte Suprema de Justicia dichos recursos. Con fecha 6 de febrero del 2007, la Segunda Sala de lo Penal de la Corte Suprema de Justicia, integrada por los doctores Luís Cañar Lojano, Luís Abarca Galeas y Oswaldo Castro Muñoz, confirman en todas sus partes el auto de llamamiento a juicio dictado por el entonces Presidente de la Corte Suprema de Justicia doctor Armando Bermeo Castillo. 3.2. CARGOS CONTRA EL ACUSADO: El doctor Armando Bermeo Castillo, en su calidad de Presidente de la Corte Suprema de Justicia, al resolver la etapa intermedia ha llamado a juicio al acusado doctor DELFIN OLMEDO BERMEO IDROVO, por considerar que de las diligencias actuadas en la etapa de instrucción fiscal se ha determinado que tiene participación directa como autor del delito de enriquecimiento ilícito, mismo que se encuentra tipificado y sancionado en los artículos 1 y 2 innumerados, agregados al Art. 296 del Código Penal, por la Ley 6, publicada en el Registro Oficial No. 260-S de 29 de Agosto de 1985 y sustituidos por el Art. 18 de la Ley 2001-47, publicada en el Registro Oficial No. 422 de 28 de septiembre del 2001. CUARTO.- FUNDAMENTOS DE DERECHO DEL JUICIO PENAL: Tomando en cuenta los presupuestos y 4 garantías constitucionales establecidas en la Carta Magna vigente, así como en las leyes de la República y los principios universales del derecho como son la presunción de inocencia, formulación oficial de cargos, intimación de los mismos y de no autoinculpación; la finalidad de la etapa del juicio, conforme lo disponen los Arts. 250 y 85 del Código de Procedimiento Penal, consiste en practicar los actos procesales necesarios para comprobar, conforme a derecho, la existencia de la infracción y la responsabilidad del acusado, para según corresponda, condenarlo o absolverlo; siendo por consiguiente en esta etapa en la que se decide su situación procesal y donde deben practicarse todos los actos de prueba necesarios para la debida justificación de la existencia de la infracción y responsabilidad penal del acusado. Por lo mismo, en esta etapa tiene lugar el juicio de desvalor de la presunción de inocencia y de culpabilidad del acusado para atribuirle o no la comisión de la infracción y, de ser el caso, determinar su responsabilidad y consiguiente culpabilidad. Al efecto, la Constitución Política en su Art. 194 establece que: “La sustanciación de los procesos, que incluye la presentación y contradicción de las pruebas, se llevará a cabo mediante el sistema oral, de acuerdo con los principios: dispositivo, de concentración e inmediación”. En aplicación de ello y con fundamento en las normas establecidas en el Art. 85 del Código de Procedimiento Penal que determina que la prueba debe establecer tanto la existencia de la infracción como la responsabilidad del acusado; y el Art. 252 ibidem que prevé: “certeza de la existencia del delito y de la culpabilidad del acusado se obtendrá de las pruebas de cargo y descargo que aporten los sujetos procesales en esta etapa, sin perjuicio de los anticipos jurisdiccionales de prueba que se hubieren practicado en la etapa de la instrucción fiscal”. Estos principios rectores del juicio guardan armonía con los principios generales de la prueba, puntualizados en el Art. 69 del mismo código que dispone: “Las pruebas deben ser producidas en la etapa del juicio, ante los tribunales penales correspondientes … con la presencia ininterrumpida de los jueces y las partes”, al tenor de lo que dispone el Art. 253 ibidem (concentración e inmediación), con la peculiaridad de que las investigaciones y las pericias practicadas durante la instrucción fiscal 5 alcanzarán el valor de pruebas una vez que sean presentadas y valoradas en la etapa del juicio, acción que se considera como la “judialización” como mecanismo de acción de las actuaciones realizadas o cumplidas en la etapa de la instrucción fiscal, para alcanzar el valor de pruebas. Estas directrices devienen de las instituciones puntualizadas en los artículos antes señalados y en cumplimiento de los principios de legalidad, oralidad, inmediación, oficialidad de cargos en la sustanciación del proceso; dispositivo y de contradicción en la presentación de las pruebas, y otros puntualizados en las leyes y la Constitución Política. En materia penal la prueba es material, testimonial y documental. La prueba material según lo establecido en el Art. 91 del Código de Procedimiento Penal, consiste en los resultados de la infracción, en sus vestigios, en los instrumentos con los que se la ha cometido, todo lo cual debe ser recogido y conservado, con la debida cadena de custodia, para ser presentado en la etapa del juicio, mediante los correspondientes reconocimientos periciales y ser valorados por los tribunales penales. La prueba testimonial, consiste en las declaraciones que hacen terceras personas no relacionadas con el juicio, entre las que no pueden estar el ofendido, el acusado ni el coacusado; luego, las declaraciones del ofendido y del acusado bajo condiciones específicas, pues la declaración del ofendido por si mismo no constituye prueba, mientras que la del acusado, constituyéndose en medio de prueba y defensa a su favor, para que surta tales efectos debe guardar armonía con el resto de la prueba o simplemente ser la única actuada. Dentro de las declaraciones de las terceras personas hay quienes pueden declarar sobre los hechos materia del enjuiciamiento penal por haberles constado personalmente los hechos o parte de ellos constitutivos del inter criminis; otros, quienes en virtud de su calidad de expertos, acreditados como peritos, nombrados legalmente para realizar una pericia sobre determinadas evidencias, sustentarán en forma oral los hallazgos y conclusiones científicas a las que hayan arribado luego de haber analizado las evidencias puestas a su pericia, según requerimiento legal, de acuerdo a la especialidad de su ciencia del conocimiento; y aquellos que en ejercicio del principio de contradicción consagrado en la Constitución, 6 que sustente la posibilidad de exclusión de esa prueba o del establecimiento de un hecho distinto al inferido por el perito, pueden ser actuados como experticias periciales, sobre la base del fundamento de no poder “ser y no ser” al mismo tiempo, esto es, sobre las inferencias de orden científico, técnico o conclusiones a las que el declarante arribó luego de la correspondiente pericia y sobre lo que este experto puede aportar con nuevas luces para determinar la certeza del conocimiento científico al momento actual, que puede también, por demás, simplemente ilustrar de manera más amplia y detallada la misma inferencia técnico científica a la que haya arribado el perito. La prueba documental consiste en los documentos públicos y privados, según prescripción constante en el Art. 145 del Código de Procedimiento Penal. La manera de incorporarlos a juicio y la calidad y eficacia probatoria de ellos, en el sistema oral y en un modelo de garantías, dependerá de la calidad del documento, así, hará fe en juicio penal y no requerirá de la comparecencia del otorgante, cuando se trate de documentos públicos sobre los que la Ley establece fe pública por la calidad del funcionario otorgante, salvo en los casos en los que se alegue falsedad o falsificación de tal instrumento, en cuyo caso habrá de estarse a las normas de prejudicialidad y pesquisa directa, según sea el caso, ya de falsedad ideológica, ya de falsedad evidente o falsificación, contrahechura, etc. En todos los demás documentos deberá comparecer el otorgante para establecer la veracidad del contenido de ellos a través del interrogatorio y contra interrogatorio conocido también como examen y contra examen. En virtud del principio de libertad de la prueba, pueden presentarse otros medios de prueba que pueden aportar al conocimiento de los hechos con rigor científico en la estructura de ese conocimiento y que, de igual forma, serán valorados por el tribunal de acuerdo con las reglas de la sana crítica. Para que exista juicio es necesario que exista acusación fiscal, es decir proposición positiva de cargos en contra del acusado y sobre lo cual, éste, debe responder, según lo prescribe el Art. 251 del Código de Procedimiento Penal. Es preciso establecer que la proposición de cargos obedece a un acto o un conjunto de actos que dan lugar a la hipótesis de adecuación típica de la conducta 7 incriminada y que, sobre ella pueden haber diversos puntos de vista, por lo que la referencia de la prueba se circunscribe a los hechos, pudiendo diferir los criterios de adecuación típica penal de la conducta incriminada. Por esta razón y por cuanto en la instrucción fiscal tan solo hay elementos de convicción para la formulación de una hipótesis de adecuación típica, no probada aún, el Art. 238 del Código de Procedimiento Penal establece que las declaraciones contenidas en el auto de llamamiento a juicio sobre la existencia del delito y sobre la responsabilidad del procesado, no surtirán efectos irrevocables en la etapa del juicio, porque en ella tiene lugar la prueba sobre la existencia de la infracción y el juicio de desvalor de la inocencia, presupuesto de su calidad al comparecer a juicio, y de la culpabilidad del acusado, para atribuirle o no el juicio de reproche y consiguientemente la comisión de la infracción y determinar, con certeza, según mandamiento del Art. 304-A del Código de Procedimiento Penal, tanto la existencia de la infracción como la responsabilidad penal y culpabilidad del acusado. Para el caso que nos ocupa durante la audiencia de juicio debía justificarse fehacientemente, esto es, sin lugar a duda alguna la existencia del delito de enriquecimiento ilícito tipificado y sancionado en los Arts. 1 y 2 innumerados, agregados al Art. 296 del Código Penal, por la Ley 6, publicada en el Registro Oficial No. 260-S de 29 de Agosto de 1985 y sustituidos por el Art. 18 de la Ley 2001-47, publicada en el Registro Oficial No. 422 de 28 de septiembre del 2001, cuyos elementos constitutivos son: 1.- Incremento injustificado del patrimonio de una persona; 2.- Que dicho incremento patrimonial no justificado se haya producido con ocasión o como consecuencia del desempeño de un cargo o función pública; y, 3.- Que no sea el resultado de sus ingresos legalmente percibidos. En el delito de enriquecimiento ilícito se busca proteger el bien jurídico relacionado con la legitimidad de las instituciones públicas, el orden moral y la fe pública. Si bien en muchas ocasiones este delito ha sido considerado como la acumulación de varios delitos y no en si mismo como una conducta delictiva individualizada, nuestra legislación positiva penal lo considera como un delito individual, debidamente sancionado y que se enmarca dentro de lo que 8 establece el Art. XI de la Convención Interamericana Contra la Corrupción de la cual el Ecuador es signatario y que manifiesta: “Con sujeción a su Constitución y a los principios fundamentales de su ordenamiento jurídico, los Estados Partes que aún no lo hayan hecho adoptarán las medidas necesarias para tipificar en su legislación como delito, el incremento del patrimonio de un funcionario público con significativo exceso respecto de sus ingresos legítimos durante el ejercicio de sus funciones y que no pueda ser razonablemente justificado por él.”. El bien jurídico protegido determina en este caso el objeto jurídico de la prueba que en la especie debe establecer de manera inequívoca el incremento injustificado del patrimonio del acusado como resultado del desempeño de un cargo público y que no pueda ser justificado de manera razonable. Es decir, de acuerdo a lo que establece el Art. 304-A del Código de Procedimiento Penal, los actos procesales probatorios actuados dentro del juicio deben demostrar sin lugar a duda, esto es, de manera clara, precisa e inequívoca la existencia del delito y responsabilidad del acusado. QUINTO.- EL JUICIO la PROPIAMENTE DICHO: 5.1. En la etapa de exposición del motivo de la acusación y relato circunstanciado de los hechos como de petición y práctica de pruebas tendientes a establecer la verdad procesal de la existencia del delito por el que fue llamado a juicio el acusado, así como de su responsabilidad penal, según lo que ha asegurado cada parte procesal y a fin de establecer si los elementos del tipo penal se han consumado o no en la comisión del ilícito por el que se ha motivado la causa cuya responsabilidad se imputa al acusado, doctor Delfín Olmedo Bermeo Idrovo; al efecto, la Sala establece: a. El doctor Alfredo Alvear Enríquez, Ministro Fiscal Subrogante, al formular la relación de los hechos señaló en forma sucinta lo que queda señalado en el considerando Tercero numeral 3.1. de esta sentencia y manifestó que en el curso de la audiencia de juzgamiento probará los presupuestos del delito acusado, esto es, el delito de enriquecimiento ilícito, para cuyo efecto presentó como prueba lo siguiente: a.1. Testimonio del doctor Raúl Guerrero Andrade, quien al ser preguntado por el señor Presidente acerca de a cuánto ascendieron las operaciones realizadas por el 9 doctor Olmedo Bermeo en el Banco Internacional, el testigo respondió que está en el informe y que no se pueden individualizar. Contestando a la pregunta formulada por el doctor Olmedo Bermeo en relación a que cuando el Diario El Comercio hace el escándalo hace referencia a una operación bancaria que fue realizada antes de iniciarse la instrucción fiscal, cómo esa información apareció en manos de un reportero, el testigo respondió que no podría decirle, que cuando se pide alguna información se ordena generar un informe sobre lo que se pide. A la pregunta del doctor Olmedo Bermeo sobre si el señor Santiago Bermeo Castillo trabajaba en el banco a esa fecha, el testigo respondió que si; a.2. Testimonio de Jesús Alejandro Herrera Gallardo, quien al ser preguntado por el señor Fiscal sobre si formó parte del equipo que realizó el examen especial al doctor Olmedo Bermeo Idrovo, el testigo respondió que si, que participó en calidad de Jefe de Equipo en la elaboración de este informe. Al interrogatorio del señor Fiscal sobre cuáles fueron los resultados de ese informe, el testigo contestó que el señor Contralor Subrogante de esa época autorizó la elaboración del examen, que se realizó por parte de la Dirección de Auditoría 1; que para esos efectos solicitaron información a varias instituciones públicas y privadas como la Función Judicial, Consejo Nacional de la Judicatura, IESS, Policía Nacional, Dirección Nacional de Tránsito, Registrador de la Propiedad; que en esa información se indicó los cargos que había ejercido el doctor Olmedo Bermeo Idrovo en la Función Judicial. Que igualmente solicitaron información al IESS respecto a las funciones que desempeñó la esposa del doctor Olmedo Bermeo Idrovo, señora Eulalia Tapia Peña como afiliada voluntaria. También señala que el IESS proporcionó información respecto de sus hijos; que Solicitaron a la Dirección Financiera del Consejo Nacional de la Judicatura respecto de las remuneraciones del doctor Olmedo Bermeo Idrovo. Dentro de los procedimientos que se efectuaron fue la comparación entre la declaración hecha por el doctor Olmedo Bermeo Idrovo con la información proporcionada por las instituciones financieras y se determinó que se omitió información respecto a ciertos bienes muebles e inmuebles, vehículos y tarjetas de crédito. A la pregunta del señor Fiscal sobre si suscribió y afirmó que en la 10 declaración juramentada de bienes hechas por el doctor Olmedo Bermeo en el año 2002 se omitió señalar todos sus activos como son bienes muebles e inmuebles, pasivos, tarjetas de crédito y no determinó completamente su patrimonio, el testigo respondió que si, que eso constaba en el informe. Al interrogatorio del señor Fiscal sobre si en la inspección que realizó la Contraloría General del Estado se estableció que el lote de Puembo tenía una superficie de 10.700 m2 y que tenía dos edificaciones de 430 m2 y que había piscinas, canchas deportivas por lo que la Contraloría estimó que el avalúo no era el que había señalado el doctor Olmedo Bermeo Hidrovo, el testigo declaró que se lo valoró en US 352.080. A la pregunta del abogado defensor acerca de que al ser funcionario de Contraloría por muchos años y por su experiencia del trámite en las declaraciones patrimoniales, dé un detalle de lo que manifiesta la ley y la actitud que deben tomar, el testigo contestó que en la investigación que realizó la Contraloría se basó en el pedido que realizó la Fiscalía a la Contraloría y en lo que establece el Art. 122 de la Constitución, el Art. 31 de la Ley Orgánica de la Contraloría, en el Reglamento para la presentación y control de las Declaraciones Juramentadas y en el Art. 219 de la Ley Orgánica de la Contraloría General del Estado que establece que la Contraloría debe mantener colaboración con el Ministerio Público. A la pregunta que hace el abogado defensor sobre si la Contraloría General del Estado cumplió con lo que manifiesta el Art. 8 del Reglamento al Ley Orgánica de la Contraloría General del Estado, el testigo contestó que se hizo este examen especial en fundamento del pedido del Ministerio Fiscal por que se había iniciado la instrucción fiscal. Y al responder la pregunta del abogado defensor sobre si el examen de Contraloría se realizó antes de iniciarse la instrucción fiscal, el testigo dijo que la instrucción fiscal se inició antes de realizarse el examen. Al interrogatorio del abogado defensor sobre si compareció ante el señor Presidente de la Corte Suprema de Justicia en el año 2004 y rindió su testimonio y si procedió a notificar con los resultados al doctor Olmedo Bermeo Idrovo, el testigo respondió que no se comunicaron los resultados en fundamento de lo que dispone el Reglamento de Resultados de Auditoría Interna que señala que los exámenes que tengan indicios de 11 responsabilidad penal no serán entregados al investigado; a.3. Testimonio del ingeniero Héctor Hugo Pérez Mena, quien a la pregunta del señor Fiscal referente a las conclusiones principales de las que se dejaron constancia en el informe de Contraloría que consta a fs. 32, el testigo indicó que hasta la fecha en que participó no se llegaron a conclusiones aún, pues se estaba recibiendo información que fue solicitada al doctor Olmedo Bermeo y a instituciones del sistema financiero, al Registrador de la Propiedad, a la Dirección Nacional de Tránsito, al SRI, y que la información llegaba parcialmente durante el tiempo que fue Supervisor sin llegar hasta la fecha que salió, en septiembre del 203, a ninguna conclusión. Contestando a la pregunta del señor Fiscal referente a qué auditores llegaron a la conclusión, el testigo señaló que el ingeniero Manuel Tapia y el señor Jesús Herrera. Al interrogatorio del abogado defensor referente al procedimiento que sigue normalmente la Contraloría General del Estado, el testigo manifestó que los exámenes especiales y auditoría financieras que realiza la Contraloría General del Estado se basan en un plan anual de control de cada Dirección de Auditoría, que no estaba planificado, fue un examen imprevisto, por disposición del señor Contralor, el director de auditoría emite una orden de trabajo. El auditor hace una recopilación de antecedentes, de documentos anteriores y cumpliendo el debido proceso comunica el examen que se está realizando. En cumplimiento del Art. 90 de Ley Orgánica de la Contraloría General del Estado se le comunica del examen que se está realizando y se le solicitó información respecto de bienes muebles, inmuebles, etc. El abogado defensor pregunta: si hay discrepancias, cuál es el procedimiento. El testigo responde: comunicamos resultados, solicitamos información, su domicilio, su cédula, y la información suministrada por quien está siendo auditado. El abogado defensor pregunta: se comunican los resultados o no. El testigo responde: depende del examen que se hace. Si el auditor ve que el resultado da indicios de responsabilidad penal de conformidad con el Reglamento a las Declaraciones Patrimoniales Juramentadas, este tipo de informes no tienen una conferencia final porque son documentos que van directamente a la Fiscalía; a.4.- Testimonio de Manuel Salomón Celiano Tapia Tapia, a quien 12 el señor Fiscal pregunta: sírvase indicar si es funcionario de la Contraloría General del Estado. El testigo responde: soy funcionario, asesor del señor Contralor General del Estado y actualmente me encuentro encargado de la Dirección Nacional de Auditoría 1. El señor Fiscal pregunta: qué funciones desempeñaba. El testigo responde: en septiembre del 2003 se me dio un memorando para que reemplace al señor Hugo Pérez en calidad de supervisor. El señor Fiscal pregunta: su experiencia. El testigo responde: 27 años, y he sido auditor en firmas privadas, he sido desde auxiliar de auditoría, supervisor, director y asesor. El señor Fiscal pregunta: si usted intervino en el examen especial hecho al doctor Olmedo Bermeo Idrovo, usted intervino en las conclusiones de dicho informe y cuáles fueron las conclusiones principales a que se llegó en dicho informe. El testigo responde: quien es el responsable técnicamente del trabajo es el auditor jefe de equipo, en calidad de supervisor del informe sumillé el informe revisando los papeles de trabajo que se había solicitado, la información entregada por los diferentes organismos fueron comparadas con la declaración que fue hecha por el señor Magistrado. Se llegó a la conclusión de que existía un incremento patrimonial injustificado. Pregunta el abogado defensor: usted manifiesta que de las comparaciones realizadas se ha establecido un monto superior a los ingresos del doctor Bermeo, cuál es el monto establecido por la Contraloría. El testigo responde: Quien elaboró el informe es el auditor jefe del equipo, no se puede determinar en valores, varios bienes no estaban en la declaración patrimonial inicial. El abogado defensor pregunta: en qué consiste ese trabajo de sumillar. El testigo responde: se sumilla el informe. El abogado defensor pregunta: dentro del informe adjuntado por la Fiscalía aparecen ciertos montos por esos bienes, ese es el valor que pagó el doctor Bermeo por esos bienes. El testigo responde: no le podría indicar, eso lo hace el auditor jefe de equipo. El señor Magistrado, doctor Rodrigo Bucheli pregunta: quienes participan en esa auditoría. El testigo responde: el trabajo que realizamos es un trabajo multidisciplinario, es decir, participó un arquitecto, un abogado y nosotros como auditores; a.5.- Testimonio de Angel Luciano Tituaña Alvarez, a quien el señor Fiscal pregunta: indique si 13 fue funcionario de la Contraloría cuando se hizo el examen especial del patrimonio del doctor Bermeo. El testigo responde: si. Pregunta: indique cuáles eran las funciones que ejerció en la Contraloría General del Estado. El testigo responde: soy empleado público, desde el 8 de marzo de 1985, soy economista, tengo 23 años como funcionario de la Contraloría, me he desempeñado unos 18 años como jefe de equipos en la Contraloría General. El señor Fiscal pregunta: indique en el examen especial del doctor Olmedo Bermeo Idrovo qué irregularidades encontró en comparación con la declaración del doctor Olmedo Bermeo Idrovo. El testigo manifestó: notifiqué de la acción de control al doctor Bermeo y realicé requerimientos de información tal cual lo establece el Art. 3 de la Ley de Declaraciones Patrimoniales. El abogado defensor pregunta: cuántos análisis ha hecho como jefe de equipo sobre declaraciones juramentadas. El testigo responde: una anterior. El abogado defensor pregunta: se procedió a lo que dice el Art. 8 del Reglamento para la Declaración Juramentada de Bienes. El testigo responde: nosotros cumplimos lo que dice la ley, los reglamentos, las normas y ese informe fue tramitado con todos los lineamientos que corresponde; a.6.- Testimonio de Roberto Santander Simbaña, a quien el señor Fiscal pregunta: dónde trabajaba y qué funciones desempeñaba hasta el 18 de julio del 2003. El testigo responde: en el Consejo Nacional de la Judicatura, como Jefe l del Departamento Financiero. El señor Fiscal pregunta: que señale si en el informe que se le pone a la vista se incorporó lo que había ganado el doctor Olmedo Bermeo como Magistrado de la Corte Suprema de Justicia, a cuánto asciende el total percibido por el doctor Olmedo Bermeo Idrovo. El testigo responde: en sucres 684.800.430 y en dólares 182.205,38; Testimonio de Luis Fernando Almeida Gallo, a quien el señor Fiscal pregunta: indique cuál su experiencia en el ejercicio de su profesión. El testigo responde: 22 años de experiencia en el área de avalúos inmobiliarios, he intervenido en calidad de perito en la Superintendencia de Compañías y del Ministerio Público, he elaborado varias obras referentes al tema y que han servido de guía incluso para la Cámara de la Construcción. El señor Fiscal pregunta: es un experto en la evaluación de obras. El testigo responde: si 14 soy considerado como el mayor experto en el país, actualmente dirijo una escuela de posgrado auspiciada por la Universidad de Guayaquil. El señor Fiscal pregunta: indique si reconoce en el original del avalúo de los bienes del doctor Olmedo Bermeo Idrovo. El testigo responde: si. El señor Fiscal pregunta: que hizo en ese peritaje o avalúo. El testigo responde: el objeto era formular costos de los bienes sometidos a peritaje, se hizo una valoración individual de cada uno de los bienes. El señor Fiscal pregunta: en ese peritaje llegó a dar los valores que impuso. El terreno de Carcelén, cómo lo hizo. El testigo responde: se tomó como marco referencial la Ley Orgánica de Avalúo Municipal, la ley señala que se debe realizar las valoraciones en cuadernos separados tanto para los terrenos como para las edificaciones, en relación a los terrenos se ha valorado de acuerdo a esta disposición legal existente. El señor Fiscal pregunta: está de acuerdo en que el valor del terreno de Carcelén es el que está en su informe. El testigo responde: a la fecha del avalúo si me ratifico en el contenido del informe. El señor Fiscal pregunta: si el avalúo que consta en el informe es el valor comercial del inmueble. El testigo responde: lo que se definió son los costos de inversión o costos de reposición, no se lo pudo aplicar en su totalidad ni en su magnitud se trabajó con los costos de inversión y se le da un agregado mínimo. El señor Fiscal pregunta: se ratifica en el avalúo que consta en el informe. El testigo responde: me ratifico en ese valor a la fecha en que fue realizado el avalúo. El señor Fiscal pregunta: fue al lugar, siguió todo el proceso. El testigo responde: la ley dispone que el avalúo se lo hace después de hacerse la inspección de campo, se necesita saber la edad y el estado que es muy importante, se ha hecho una valoración a la fecha siguiendo todas las normas establecidas en ese caso. El señor Fiscal pregunta: se hizo en todas las propiedades del doctor Olmedo Bermeo. El testigo responde: si. El señor Fiscal pregunta: en el departamento de la Shirys y Rusia se realizó todas las operaciones que acaba de manifestar. El testigo responde: si y me ratifico en los valores realizados a la fecha. El señor Fiscal pregunta: qué parámetros tomo para determinar el avalúo comercial. El testigo responde: todo costo comercial tiene una incidencia, obras más terreno, más inversión, es un 15 agregado que da el mercado a través de la oferta y la demanda, no había costos o datos estadísticos para establecer un valor para ese tipo de habitación o vivienda. Cuando no existen datos de propiedades similares el trabajo está hecho con costos de inversión más costos del mercado. El señor Fiscal pregunta: el avalúo total a los que asciende las propiedades del doctor Olmedo Bermeo Idrovo. El testigo respondió: me parece que son US 1.084.300,48. El abogado defensor pregunta: el valor de una propiedad en la parroquia de Puembo, usted le ha asignado el valor de US 430.000, es el valor que pagó el doctor Bermeo por esa propiedad. El testigo responde: no sé cuánto pudo pagar. El abogado defensor pregunta: el inmueble ubicado en el edificio Rocafuerte, es de propiedad del doctor Olmedo Bermeo Idrovo. El testigo responde: desconozco, lo que hacemos los peritos es recibir el listado de bienes y se hace el avalúo. El abogado defensor pregunta: qué valor tiene la información y los parámetros que determina la Cámara de la Construcción respecto a establecer los montos del valor de la construcción. El testigo responde: no se han diseñado técnicas ni existen procedimientos que se enseñen en las universidades, las cámaras de la construcción no tienen costos comerciales sino incidencias promedio y eso dan como información, pero los parámetros para determinar los costos de clase popular, media y media alta, cuando no tienen los datos me llaman a mí para que les dé el dato. El abogado defensor pregunta: qué parámetros se utilizan para determinar las categorías de construcción. El testigo responde: en nuestro país se construyen todas las obras en tres baja, media y alta. Un ejemplo del estrato bajo: las viviendas que hace el Estado para venta a sectores populares. La incidencia del costo y calidad está calificada en estos tres estratos. El abogado defensor pregunta: el avalúo en la parroquia de Puembo, la casa existente en ese sector fue casa recién edificada o varios años de construcción. El testigo responde: obra gris tenía ya un tiempo de construcción, los acabados eran nuevos, la rehabilitación de la obra era actual. En definitiva era una obra casi nueva. El abogado defensor pregunta: qué tipo de acabados tenía la edificación de Puembo. Responde: en esa época el piso flotante era algo de lujo porque era importado, ahora no. El 16 abogado defensor pregunta: usted determina el valor de m2 en 420 dólares cuando los datos de la Cámara de Construcción el m2 era de 140 dólares. El testigo responde: el costo varía en donde le ubique y la tipología que le ubique el evaluador, va a haber resultados sesgados, eso la Cámara de Construcción no hace sino determinar de acuerdo a sus reportes, toma una muestra y saca un costo. En esa época la incidencia por costos de hormigón armado en ese tipo de construcción era un 10 o 15% menos, pero esos eran los valores que a la fecha daban. Ahí no hubo un componente de mercado de otras tipologías similares. El abogado defensor pregunta: usted puso un costo de mercado. El testigo responde: sí. El abogado defensor pregunta: en el informe que usted presenta manifiesta que esa propiedad tiene como servicios básicos el servicio de canalización para las aguas servidas. El testigo responde: me ratifico en lo que está en el informe. El abogado defensor pregunta: usted manifiesta que la propiedad de Puembo tiene alcantarillado, cuándo el alcantarillado se empezó a construir recién en el 2005. El testigo responde: que no se refiere a que había alcantarillado en Puembo sino en el interior de la propiedad. El abogado defensor pregunta: usted habla de la existencia de una piscina. El testigo responde: el avalúo se da a la fecha, se va y se constata la existencia, lo que se hace es tomar una edad referencial, general de todas las obras dentro del informe. El abogado defensor pregunta: en su informe manifiesta que el acceso a la quinta es de adoquín. El testigo responde: me ratifico en el informe. El abogado defensor pregunta: qué tipo de vecindad tiene la finca. El testigo responde: esas tierras son agrícolas, los campesinos fueron vendiendo a gente de clase media alta ese tipo de inmuebles, estaríamos hablando de una clase eminentemente pobre y de otra media alta. El abogado defensor pregunta: usted avalúa un bien que se encuentra en Carcelén y dice que ese bien tiene cerramiento y puerta de metal. El testigo responde: sí así consta. El abogado defensor pregunta: del proceso y pago del impuesto predial consta que no está edificado, no tiene puerta de metal, había la posibilidad que haya evaluado otro terreno que no sea el del doctor Bermeo. El testigo responde: es imposible, los del Municipio deben estar equivocados. A todos los inmuebles se hizo la inspección con la 17 verificación de los datos y los números con el propio señor Xavier Bermeo porque si no me daban las facilidades no llegaba a los sitios. El abogado defensor pregunta: los avalúos se hicieron con presencia de la Fiscalía podría haber error en el avalúo. El testigo responde: me ratifico en el informe. El doctor Olmedo Bermeo pregunta: usted ubica como precio de ese lote de Carcelén en un valor de USD $54.108 a la fecha que hace el informe. Tengo la certificación del fondo privado de la Contraloría General del Estado que determina que ese lote fue adjudicada a mi hermana Sara Bermeo Idrovo en un valor que trasladado al costo y valor del dólar significó un valor de USD $ 1.115, usted cree que en el año de 1995 a la fecha que usted hizo el avalúo haya cambiado en cuatro mil veces. El testigo responde: el costo que está es el avalúo comercial, todos los costos son comerciales. El abogado defensor pregunta: que es el valor comercial. El testigo responde: el espíritu es la compra venta, el mercado inmobiliario es un mercado de competencia perfecta. El abogado defensor pregunta: hizo el avalúo de los bienes inmuebles para determinar el valor de ellos, que fecha utilizó, a la fecha del peritaje o a la fecha en que se compraron. El testigo responde: se hizo a la fecha en que se hizo la inspección; a.7.- Testimonio de Mauricio Mármol Estrella a quien el señor Fiscal pregunta: qué profesión tiene. El testigo responde: soy abogado y perito acreditado por el Ministerio Fiscal. Pregunta el señor Fiscal: porque se considera un experto en el avalúo automotriz. El testigo responde: tengo varios años en realizar esta clase de peritajes. El señor Fiscal pregunta: si realizó un peritaje dentro de la Instrucción Fiscal que por enriquecimiento ilícito se realizo en contra del doctor Olmedo Bermeo Idrovo. El testigo responde: si. El señor Fiscal pregunta: en qué consistió el peritaje. El testigo responde: reconocí y evalué cuatro vehículos: dos Nissan Path Finder, un Toyota y un Mitsubishi Lancer, se avaluaron en sesenta y dos mil dólares. Se tomó en cuenta el estado de conservación de los mismos y la depreciación que sufren una vez salidos de las casas comerciales. El abogado defensor pregunta: qué promedio se deprecia un vehículo una vez salido de las casas comerciales. El testigo responde: un diez por ciento aproximadamente, pero se toma en cuenta el estado de conservación. El 18 abogado defensor pregunta: el Mitsubishi recuerda de qué año era. El testigo responde: 1992. El abogado defensor pregunta: los Pathfinder de qué año eran. El testigo responde: el uno era de 1994 y el otro no recuerda el año. El abogado defensor pregunta: entonces no era el valor que se pagó por los vehículos. El testigo responde: no, no sé cuál era el valor que se pagó. El abogado defensor pregunta: qué parámetros utilizó para determinar el valor de los vehículos. El testigo responde: puse el valor en el mercado, es un avalúo comercial real al momento de realizar la pericia. Con el mismo fin de probar su acusación, el Fiscal aportó como prueba documental lo siguiente: a) Certificación de las cuentas e inversiones del acusado en los bancos Internacional y del Austro; b) Certificados de los Registradores de la Propiedad tanto de Quito como de Atacames para demostrar la propiedad de los bienes inmuebles del Dr. Delfín Bermeo Idrovo; c) Declaración juramentada que el doctor Delfín Olmedo Bermeo Idrovo hizo ante la Notaría Tercera del cantón Quito el 12 de julio del 2002, d) Acta de posesión del Dr. Delfín Olmedo Bermeo Idrovo como Magistrado de la Corte Suprema de Justicia; e) Certificado emitido por el señor Director Nacional de Tránsito respecto de los vehículos de propiedad del doctor Olmedo Bermeo Idrovo; f) Certificado otorgado por el Jefe Provincial de Migración de Pichincha que establece el movimiento migratorio del señor doctor Olmedo Bermeo Idrovo; g) Certificación conferida por el Servicio de Rentas Internas referente con los impuestos pagados por el doctor Delfín Bermeo Idrovo; h) Certificaciones del IESS en las que consta en qué lugares han trabajado el doctor Olmedo Bermeo y sus hijos y las aportaciones que han hecho; i) Certificado de ingresos del acusado, emitido por el Consejo Nacional de la Judicatura; j) Los peritajes de avalúo de bienes inmuebles y vehículos de propiedad del acusado; e, k) Informe pericial realizado por el C.P.A. Juan Francisco Narváez en el que consta el monto total de los gastos en que ha incurrido el acusado Delfín Olmedo Bermeo Idrovo a través de sus tarjetas de crédito Pacificard, Proinco, Visa Banco Del Austro, Visa Banco Amazonas y Diners Club; para lo cual solicitó se tomen en cuenta los estados de cuenta que obran del proceso de fojas 358-429; 540-567; 568-581; 975-1015; 1039- 19 1078; y, 1593-1718, además solicitó se informe de manera total sobre el incremento patrimonial de la familia Bermeo- Tapia en el período que el acusado se desempeñó como Magistrado de la Corte Suprema de Justicia (octubre 1997 a junio 2003), y se establezca la diferencia existente entre los ingresos que han sido justificados por el Consejo Nacional de la Judicatura (fs. 113-114) y el patrimonio acumulado por el acusado en este período. 5.2. Para el mismo fin de la exposición de los fundamentos en los que sustenta su hipótesis de defensa y relato circunstanciado de los hechos como de la petición y práctica de pruebas para justificar la posición de la defensa del acusado Dr. Delfín Olmedo Bermeo Idrovo que en lo pertinente manifestó: que agradece la paciencia y tolerancia que han tenido en el transcurso de esta audiencia para permitir que la Fiscalía haga leer documentos, datos y fechas que ya constan en el proceso, pero esa es la misión sagrada del juez para encontrar la verdad de los hechos; que ha sido una lucha incesante y dura para establecer la estabilidad que se debe tener en el hogar y lo que se debe proyectar a futuro para la familia y los hijos; que es conocido por el foro local y nacional, pues por coincidencia además de ser Magistrado de la Corte Suprema de Justicia reelegido por tres oportunidades, ha sido Presidente del Tribunal Constitucional; que todo el patrimonio ha sido y es fruto de su esfuerzo y trabajo; que cuando ingresó a la Corte Suprema de Justicia en la tercera reelección trató de luchar por fortalecer el principio de la institucionalidad en el país, buscar una función judicial autónoma, independiente, libre de presiones en los jueces; que fue Presidente de la Asociación de Jueces y Magistrados. Para el año de 1997 que es la tercera oportunidad en que ingresó, no existía la obligatoriedad de la declaración de bienes. En el año 2002 el Contralor General del Estado establece que los Magistrados y Vocales del Consejo Nacional de la Judicatura tenían la obligación de hacer la declaración de bienes y en ese momento le pidió a su hijo que hiciera la minuta; que quien presentó esa denuncia fue el ex diputado Mario Touma Bacilio, Jefe de la bancada del Partido Roldosista Ecuatoriano; que puede mostrar carpetas llenas de artículos de pseudo periodistas que dan a conocer el supuesto enriquecimiento ilícito; que cuando 20 se presenta la denuncia, no lo hace el Diputado Touma buscando la sanción de un delito sino desestabilizar la Corte Suprema de Justicia; que de acuerdo con el Art. 5 de la Ley de Declaraciones Patrimoniales editada en 1993 y la última que data del 2002, se establece en ambas normas jurídicas el trámite que debe darse en las denuncias por enriquecimiento ilícito, esta ley indica que puede haber errores en la declaración patrimonial, porque en el momento que alguien se olvidó o no lo puso puede ser acusado de enriquecimiento ilícito y es por eso que el Contralor debe dar un término de 15 días para que aclare, modifique o rectifique la declaración patrimonial y solo en ese momento se puede hablar de la existencia o presunción de la existencia del delito de enriquecimiento ilícito y ahí se podría enviar a la Fiscalía para que inicie la instrucción fiscal y en su caso la Fiscalía solo con su declaración de bienes y un artículo de prensa, inició la instrucción fiscal; que el Presidente de la Corte Suprema de Justicia fue el doctor Armando Bermeo Castillo, compañero en el Pleno, con quien concursó para el cargo de Presidente de la Corte Suprema de Justicia y le ganó por un voto y es el hijo del doctor Bermeo quien trabajaba en el Banco Internacional y la persona que posiblemente dio los datos a la prensa, que el señor Presidente de la Corte Suprema dictó todo tipo de medidas cautelares en su contra como son: prohibición de enajenar, retención, prohibición de salida del país y ha venido subsistiendo por más de cinco años con esa pesadilla; que se pidió la fijación de la fianza porque es un delito reprimido con prisión y se le impuso una caución que ni por delitos de lesa humanidad se lo hubiera hecho; que cuando se sucedieron esos hechos se arma el escándalo, se hace la investigación de todos los ministros de esa época y todos tenían errores u omisiones, que su patrimonio era exiguo en comparación al patrimonio que exhibían otros magistrados; que la prueba de la Fiscalía se ha concretado a inflar el patrimonio del doctor Olmedo Bermeo; que si se revisa el Reglamento del año 2000 se establece en uno de los numerales que se debe declarar los que son de su exclusiva propiedad pues hay muchos bienes en los que son dueños sus hijos mayores de edad, que tienen dos o tres profesiones y que han trabajado arduamente para adquirir dichos bienes, que 21 la Ministra Fiscal de ese entonces, doctora Mariana Yépez, adjuntó en la audiencia preliminar el informe de Contraloría y que no fue judicializado en la audiencia de juicio porque quien firma el informe no se ha presentado a ratificarlo, así cuando se les preguntó por qué no lo llamaron a la lectura final para la discusión del borrador, simplemente se manifiestó que se manejó con secreto los informes, por así disponerlo un reglamento interno y sin embargo de ello ya se tramitaba una instrucción fiscal e inclusive si es una indagación previa para todos será secreto menos para los implicados, no podía ser que el informe de un perito pueda estar sobre un instrumento público; que su situación financiera tiene relación con su trabajo profesional como abogado y que las inversiones y patrimonio que posee está en relación directa entre ingresos y egresos; que ha despachado muchas causas y jamás he tenido una queja presentada un ciudadano que le haya endilgado que haya sido cohechado; que no es posible que uno solo de los magistrados se haya enriquecido como producto de la magistratura y los otros dos magistrados que conformaban el tribunal no hayan sabido nada; que nunca la Sala que conformó tuvo una queja, un juicio de daños o perjuicios, un juicio por concusión o cohecho. Por su parte el abogado defensor del doctor Delfín Olmedo Bermeo Idrovo hace referencia a la prueba documental presentada por la Fiscalía e impugna el informe presentado por la Contraloría toda vez que está firmado por el señor Andrade Puga quien no compareció a ratificar su informe; que además no fue notificado su defendido para la la lectura de resultados y por tanto no se procedió de acuerdo a la Ley de la Contraloría General del Estado. Así mismo impugna el certificado del Banco del Austro, pues se ha sumado una misma inversión, tal como lo manifestó el Gerente del Banco Internacional, el dinero se recapitalizó no es que eran diferentes depósitos; que los certificados del Registro de la Propiedad que han sido adjuntados por la Fiscalía establecen la propiedad de parte del doctor Bermeo y establecen también bienes de otras personas que no son parte de este proceso, es decir, se incluyeron bienes de terceras personas; que en dichos certificados se establece tanto la nuda propiedad como el usufructo pero no cuánto se pagaron por esos bienes; que en relación con el certificado de 22 migración señala que el doctor Bermeo si viajó, pero en esos certificados no se establece cómo viajó, pues en muchos de esos viajes fue invitado, inclusive por la misma señora Ministra Fiscal de ese entonces doctora Mariana Yépez, no se establece en ese certificado de movimiento migratorio quién pagó los pasajes. En relación al informe presentado por el arquitecto Almeida señala que tiene errores toda vez que se evaluaron bienes a la fecha del peritaje, es decir, al año 2003, pero muchos de esos bienes fueron adquiridos antes de la fecha aludida; que el avalúo pericial no era una prueba eficaz para determinar la existencia material del enriquecimiento ilícito ya que es un criterio subjetivo, y como consecuencia de ello no se justifican los elementos típicos del delito que se investiga. A continuación y como prueba testimonial de parte del doctor Delfín Olmedo Bermeo Idrovo solicitó se recepten los testimonios de sus testigos en el siguiente orden: a.1. Testimonio de la señora Silvana Cristina Tapia Tapia, a quien al ser interrogada por el abogado defensor dijo: que domina el idioma inglés. Y a la pregunta de qué certificaba sus estudios, la testigo respondió que tenía el certificado otorgado por el Centro Abraham Lincoln y había pasado el informe TOEFL. El abogado defensor le preguntó si había hecho una traducción de los informes financieros, a lo que la testigo respondió que sí. A la pregunta del señor Presidente acerca de la traducción que hizo, la testigo respondió que el informe se refería a los estados de cuenta sobre fondos de inversión del doctor Olmedo Bermeo y su hijo; a.2. Testimonio del señor Miguel Angel Rodríguez Tapia, a quien el abogado defensor pregunta: realizó un avalúo de bienes, de quién. El testigo responde: del doctor Bermeo, me ordenó la Corte Suprema. El abogado defensor pregunta: qué bienes eran del doctor Bermeo y cuál fue el valor real, el valor pagado por el doctor Bermeo por el inmueble No. 1, de la parroquia de Puembo. El testigo responde: no se puede establecer un valor real, yo lo avalué en US 180.000 y el de Esmeraldas en US 30.000. El abogado defensor pregunta: por qué no puede establecer un valor real. El testigo responde: porque depende de la demanda que haya. El abogado defensor pregunta: qué sistema utilizó para evaluar. El testigo responde: utilizo varios parámetros, depende del costo del mercado, el valor 23 del lote, de lo que está en la minuta, el costo real de la compra del terreno, y lo que establece la Cámara de la Construcción, pero esos precios deben estar más o menos similares, debe haber concordancia entre los costos. El abogado defensor pregunta: el valor es un criterio objetivo o subjetivo, es una opinión suya o es el precio que se pagó por el bien. El testigo responde: hay cierta variación porque puede haber las dos cosas, está mi opinión y la información que se pide de otras personas. El abogado defensor pregunta: las escrituras públicas de las que se valió eran válidas. El testigo responde: si. El abogado defensor pregunta: a que fecha hizo el avalúo. El testigo responde: hice a la fecha de compra y venta. El abogado defensor pregunta: pudo haber una diferencia significativa de precios. El testigo responde: sí, la Cámara de la Construcción da estadísticas en las que nos basamos, hay variación de precios por muchos factores. El abogado defensor pregunta: el arquitecto Almeida no pudo explicar bien, cuál es la diferencia entre el valor real y el valor comercial. El testigo responde: el precio real es el que se paga y el comercial es el que se pide. El precio real no se puede dar, varía. El abogado defensor pregunta: uno de los puntos con el arquitecto Almeida es que hizo un informe de un lote de terreno No. 25 que dice que tiene cerramiento y puerta de metal. El testigo responde: no tiene cerramiento ni puerta, es un lote baldío. El abogado defensor pregunta: qué se entiende por vivienda unifamiliar de acabados medios de acuerdo a la Cámara de la Construcción. El testigo responde: la Cámara de la Construcción establece el costo de los materiales, los acabados, la mano de obra, se establece el costo por medio de un análisis de costos unitarios. El abogado defensor pregunta: cuándo hizo el análisis del bien del doctor Bermeo los acabados eran de lujo, populares o medios. El testigo responde: vi acabados medios. El abogado defensor pregunta: la construcción y la piscina qué tiempo tenían. El testigo responde: más o menos veinte años. El abogado defensor pregunta: sobre la vía de acceso. El testigo responde: es una ciclovía, con tierra y adoquín. El señor Fiscal pregunta: recibió del señor Presidente de la Sala la disposición o solicitud de realizar el peritaje y establecer el precio del contrato de compra venta del bien inmueble. El testigo responde: me llamaron para evaluar las 24 propiedades del doctor Bermeo a petición de la Fiscalía y por orden del Presidente de la Corte Suprema de Justicia. El doctor Bermeo aclara en ese momento que el informe del ingeniero fue pedido en la etapa del recurso de nulidad, fue el doctor Alfredo Contreras Villavicencio quien nombró al señor ingeniero como perito, que el solicitó que se haga el peritaje del valor real, es decir, a la fecha de compra venta. El señor Fiscal pregunta: usted dice que no encontró ni cerramiento ni puerta alguna y sin embargo en la diligencia a la que asistió el señor Fiscal consta en el informe una propiedad de grandes dimensiones y lujos y es completamente diferente a lo que el testigo afirma. Aclare por qué dice que no encontró nada. El testigo responde: en el informe está todo; a.3. Testimonio del señor Efrén Vinicio Gavilanes Real a quien el abogado defensor pregunta: usted con su cónyuge eran dueños de una propiedad en Puembo. El testigo responde: con doña Játiva Robayo fuimos dueños de una propiedad ubicada en Puembo la misma que tenía una superficie de 11.000 m2 y que tenía los siguientes bienes, un 80% era solo terreno con árboles frutales, un espacio que hacía de cancha de volley, un horno, unos galpones viejos que eran caballerizas o gallineros, enfrente la casa vieja del cuidador que insistentemente me pedía le haga cambiar la cubierta, un espejo de agua para patos, un espacio que hacía las veces de cancha de tenis o básquet muy agrietado y finalmente la casa de vivienda, la misma que tenía una piscina, casa vieja de unos 20 años de un solo piso de tres dormitorios, tenía la estructura para un sauna y un turco sin funcionamiento. Todo el esquema de esta propiedad determinaba un valor que me permitía cobrar una renta mensual de 400 dólares pues los últimos arrendatarios pagaban esa cantidad, religiosos de nacionalidad peruana habían armado dormitorios en los espacios para sauna y turco. El abogado defensor pregunta: usted decidió vender su propiedad, qué tiempo estuvo en el mercado tratando de concretar esa negociación. El testigo responde: no menos de 10 corredores estaban a cargo de la venta de esa propiedad y nunca tuve éxito, me pasé unos dos años, habían varios posibles compradores que encontraron varios peros para no hacer la adquisición. Pregunta el abogado defensor: entre uno de los peros para no poder negociar 25 la propiedad, le pido que determine que si al filo de la casa de vivienda corre la quebrada que recibía todo el flujo de las aguas servidas de la parroquia de Puembo. El testigo responde: en efecto había esa quebrada que llevaba las aguas servidas de toda la población que llevaba un permanente mal olor y ese era uno de los motivos y por eso no se encontraban muchos posibles compradores. Se que esta quebrada fue objeto de relleno por parte del Municipio, particular que conozco solo referencialmente. El abogado defensor pregunta: en qué fecha se dio el contrato de compra venta. El testigo responde: no recuerdo, me remito a los documentos que constan del proceso, me parece que en el año 2002. El abogado defensor pregunta: cuál fue el precio real que pagamos por el bien. El testigo responde: distinguiendo el concepto de valor y precio, el doctor Bermeo hizo dos pagos a sus dos propietarios a doña Nancy Játiva el 50% y a mi el otro 50%. Si mal no recuerdo fluctúa entre 165 o 180.000 no recuerdo exactamente. El señor Fiscal pregunta: después de que vendió al doctor Bermeo fue al inmueble a ver como está. El testigo responde: debía retirar unas cosas y acudí con mi mujer y vi que la casa estaba siendo objeto de algunas reparaciones, después no acudí nunca más. El señor Fiscal pregunta: las dos edificaciones eran nuevas. El testigo responde: nada en la propiedad era nuevo, solo le hice una cancha de volley porque me gustaba el deporte. El señor Fiscal pregunta: hablaba de la quebrada Alemanes pero usted dice que está rellenada. El testigo responde: solo referencialmente sé que está rellenada, no he vuelto por la propiedad; a.4. Testimonio del señor Juan Francisco Narváez de la Torre, a quien el abogado defensor pregunta: fue perito por la Segunda Sala de lo Penal de la Corte Suprema de Justicia para realizar un análisis financiero en el año 2003, para realizar este trabajo los valores de inversiones, remuneraciones, etc, fueron transformados a dólares, cuál fue el valor que se realizó respecto de las propiedades, qué sistema utilizó para dar a cada propiedad un valor. El testigo responde: se sacó una media aritmética de los peritajes que se habían hecho. El abogado defensor pregunta: existe un saldo a favor del doctor Olmedo Bermeo. El testigo responde: los documentos son los que están en el proceso, el señor Bermeo tenía 26 inversiones y sueldos, con eso se saca una diferencia. El abogado defensor pregunta: de su informe se desprende que no existen otros ingresos que no sean sueldos, inversiones, o si existen otros ingresos. El testigo responde: no. El abogado defensor pregunta: de dónde provienen los ingresos del doctor Bermeo. El testigo responde: de los sueldos e inversiones. El abogado defensor pregunta: el monto aproximado de los bienes del doctor Bermeo para 1994. El testigo responde: US 337.349,82. El abogado defensor pregunta: aparte de eso tenía propiedades y bienes inmuebles. El testigo responde: pero eso no está en el proceso, no consta. El abogado defensor pregunta: al año de 1997 en que se inició la investigación cuál era el valor de las inversiones del doctor Bermeo. El testigo responde: US 374.379 en un banco al mes de septiembre. El abogado defensor pregunta: tiene datos que constan del proceso de otras instituciones o bancos. El testigo responde: sí del Banco Popular un valor de US 523.067,63, capital inicial a 1997. El abogado defensor pregunta: estas inversiones eran del doctor Bermeo o de otras personas. El testigo responde: solo del doctor Bermeo. El abogado defensor pregunta: de lo que usted ha analizado existe ingresos injustificados que no provengan de inversiones o sueldos cuando fue Magistrado de la Corte Suprema de Justicia. El testigo responde: no. El señor Fiscal pregunta: indique quien pagó sus honorarios como perito, dado que no ha comparecido al Ministerio Público, ya que es el Ministerio quien debe pagar sus honorarios. El testigo responde: hice solicitud a la Fiscalía para que se fijen mis honorarios y aún no me han pagado. El señor Fiscal pregunta: por qué hay una gran diferencia en el peritaje en cuanto al consumo de tarjetas de crédito tomó, en cuenta las fojas 348, 429, 581, 1015, 1039, 1718, 567, 568, 569 del proceso. El testigo responde: la suma de tarjetas de crédito tengo yo por US 75.806. El señor Fiscal pregunta: en cambio yo tengo en Pacificard, Banco del Austro, Proinco, Visa Banco del Austro, Visa Banco Amazonas, Diners Club, todos los peritos dicen que esto vale US 235.164, usted dice que es menos, por qué esa diferencia. El testigo responde: Pacificard y Proinco es de la señora del doctor Bermeo, yo no sé si pagó el doctor o no, no sé que ingresos tiene la señora y no me han pedido el 27 informe de la señora sino del doctor Bermeo. El señor Fiscal dice que solicitaron que se nombre un perito para que se establezcan los gastos que ha hecho el doctor Olmedo Bermeo de las tarjetas Pacificard, Proinco, Visa del Austro, Visa del Banco Amazonas, Diners Club. El doctor Bermeo interviene y señala que el Fiscal está induciendo a que el perito conteste algo que no es parte de la pericia. El señor Presidente de la Sala dice: la Sala examinará el peritaje. El señor Fiscal dice: el responsable del consumo de las tarjetas de crédito del acusado es el doctor Bermeo. El testigo responde: la tarjeta adicional se la puede entregar a cualquier familiar dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad. El señor Fiscal pregunta: Cuál fue el avaluó de los inmuebles del peritaje contable, por qué dice que hay un avaluó de los inmuebles, como hizo ese promedio. El testigo responde: Para hacerlo se tomó la media del valor de los bienes. El señor Fiscal pregunta: en la página 8 del informe dice que los gastos de inmuebles es de US 280.412, 61, la suma de los tres es US 446.000. El testigo responde: eso es del 97 al 2008. El señor Fiscal dice: no da esa suma, existe o no error en la suma de las cantidades. El testigo responde: es un total de US 149.248 de los bienes inmuebles. Así mismo y con el objeto de desvirtuar lo hechos que se le imputan agrega como prueba documental lo siguiente: 1.- Certificado conferido por el Banco Internacional, sobre los fondos que el Dr. Bermeo Idrovo mantenía en esa institución financiera desde antes de ser designado Magistrado de la Corte Suprema de Justicia; 2.- Certificados otorgados por el Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social conferidos a la Fiscalia y que determinan los lugares en los cuales el Dr. Bermeo Idrovo ha trabajado y ha aportado a dicha institución; 3.- Oficio remitido por la entonces Fiscal General de la Nación, Mariana Yépez en la cual manifiesta que con fecha 24 de julio del 2003 que la caución a ser fijada no puede ser inferior al duplo de USD 272.109,13. 4.- Las declaraciones rendidas por los Ex Ministros de la Segunda Sala de lo Civil y Mercantil de la Corte Suprema de Justicia del Ecuador de ese entonces, compañeros de Sala del acusado y quienes manifiestan, ratifican el hecho de que jamás existió irregularidad alguna en la tramitación de las causas en dicha Sala; 5.- Certificado 28 conferido por el Banco Popular del que se desprende que el Dr. Olmedo Bermeo Idrovo mantenía inversiones con anterioridad a ser designado Magistrado de la Corte Suprema de Justicia; 6.- Peritaje hecho por el Dr. Mauricio Mármol Estrella sobre el avalúo de los vehículos de propiedad del Dr. Olmedo Bermeo Idrovo; 7.- Certificado conferido por el Banco Central del Ecuador respecto a la tasa de cambio que regia en el Ecuador respecto de la divisa dólares; 8.- Certificado de pago de redenciones conferido por el Filanbanco y que la defensa del Dr. Bermeo Idrovo manifiesta, demuestra que los supuestos depósitos hechos en los últimos años por el Dr. Bermeo Idrovo no corresponden a nuevos dineros sino que son el producto de inversiones que mantenía el Dr. Bermeo Idrovo en el sistema financiero nacional con anterioridad a ser designado como Magistrado de la Corte Suprema de Justicia; 9.- Certificado conferido por el Jersey Private Bank and Trust respecto a las inversiones y redenciones de fondos que mantenía el Dr. Olmedo Bermeo Idrovo en dicha institución y que así mismo manifiesta la defensa que corresponden a inversiones hechas con anterioridad a su designación como Magistrado de la Corte Suprema de Justicia; 10.- Informe de Contraloría General del Estado No. DA1-052-03 que según la defensa violenta las normas establecidas en los Art. 23, No. 27 , 24 y 122 de la Constitución vigente, Arts. 90, 91, 92 y 93 de la Ley Orgánica de la Contraloría, Arts. 22, 23, 24, 25 del Reglamento a la Ley Orgánica de la Contraloría, Arts. 3 y 5 De la Ley para la Presentación de Declaraciones Patrimoniales Juramentas, Art. 9 del Reglamento para el Trámite General de Emisión y Distribución de Informes de Auditoria Externa e Interna y Art. 4 de la Ley Orgánica Reformatoria a la Ley Orgánica de la Contraloría; 11.- Oficio enviado por el Banco del Pacifico; 12.- Declaraciones rendidas por los Auditores, Contralor y Sub-Contralor de la Nación ante el Presidente de la Corte Suprema de Justicia, así como el escrito de aclaración de las mismas, copia certificada del Registro Oficial No. 404 de 23 de Agosto del 2004 y las copias certificadas del memorando No. 088-DC de 11 de julio del 2003 y Memorando –Orden de trabajo- No. 688-DC de 15 de Julio del 2003 suscritos por el Ex-Contralor General del Estado Subrogante a esa fecha; 13.- Informe 29 pericial realizado por parte del Ing. Miguel Rodríguez Tapia, que según la defensa del Dr. Bermeo Idrovo es el único informe pericial que establece de manera clara la diferencia entre el precio real y el precio de comercio de los bienes inmuebles, así como toma en cuenta el hecho de que el Dr. Bermeo Idrovo no es el propietario de todos los bienes que fueran avaluados por los otros peritos, sino que en varios de estos bienes inmuebles mantiene únicamente el usufructo, mientras que la nuda propiedad la tienen terceras personas; que dicho informe pericial diferencia el avalúo hecho de los bienes al momento de la compraventa y no al momento de la elaboración del informe pericial, ya que entre la fecha de la compraventa y la fecha del avalúo hecho por los peritos tanto de la Fiscalía como de la Contraloría General transcurren varios años, viéndose afectado el precio por varios factores que operan por el transcurso del tiempo, como es la plusvalía; que el aludido informe es el único en el cual se hace una diferenciación entre los bienes inmuebles que fueron adquiridos entre 1994 y 2003 y los bienes que fueron adquiridos con anterioridad a esa fecha, ya que no tiene sentido alguno avaluar bienes inmuebles que fueron adquiridos con anterioridad al ejercicio del cargo público; 14.- Certificación otorgada por el Dr. Luis Bravo, en su calidad de Presidente de la Junta Parroquial de Puembo, y de la cual se desprende que el acceso a la propiedad es de tierra y no de adoquín como erróneamente sostiene el perito Almeida, según señala la defensa; que una vez más queda demostrado que el informe pericial en el cual fundamenta su acusación la Fiscalía se encuentra viciado de errores y equívocos que lo invalidan totalmente; que llama profundamente la atención y debe ser tomado en cuenta por la Sala el hecho de que el Arq. Almeida adultera la realidad con el fin de inflar e incrementar el precio del m2 de los bienes que avalúa, engañando a la administración de justicia; 15.- Certificación otorgada por el Presidente de la Sociedad de Ahorro para la Cesantía de los Empleados de la Contraloría General de la Nación. La defensa del Dr. Bermeo Idrovo manifiesta que en dicha certificación consta el precio final pagado por parte de la Srta. Sara Raquel Bermeo Idrovo, para la adjudicación realizada a su favor del lote de terreno No. 25 de la Urbanización Carcelén Contraloría de 30 la Parroquia Cotocollao de esta ciudad de Quito a través de escritura pública otorgada el 6 de enero de 1995. Dice la defensa que el precio final pagado por la Srta. Sara Raquel Bermeo Idrovo por dicho bien inmueble fue de s/. 2.715.927,00 sucres que traducidos a dólares al tipo de cambio de ese año son $ 1158.13 dólares. Continua la defensa manifestando que sin embargo y de manera inexplicable, cuando realizan su avalúo el Arq. Almeida, así como los miembros del equipo de Auditoría 1 de la Contraloría General le otorgan el exorbitante precio de $ 54.108, es decir, que en 4 años dicho lote de terreno incrementó su precio de acuerdo al criterio del perito Almeida y los Auditores de Contraloría en 5000%, lo que demuestra una vez más que tanto el informe pericial suscrito por el Arq. Almeida como el documento agregado por la Fiscalía y elaborado por la Contraloría General de la Nación adolecen de errores esenciales que los invalidan; 16.- Certificación conferida por el Arq. Diego Castillo en su calidad de Presidente de la Cámara de la Construcción de Quito, en la cual constan los precios de construcción de viviendas en la ciudad de Quito y la Parroquia Rural de Puembo; 17.Certificación en la que constan los parámetros utilizados por la Cámara de la Construcción de Quito para determinar el costo del m2 de una vivienda de construcción popular, media y de lujo. Al efecto la defensa del Dr. Bermeo Idrovo señaló que al realizar su avalúo pericial el Arq. Almeida utiliza fórmulas y criterios subjetivos y no se apega a lo que establece la Cámara de la Construcción de Quito en lo referente al valor del m2 de construcción tanto en la ciudad de Quito como en Puembo; 18.- Comprobante de cobro No. 6473223 del impuesto predial correspondiente al lote de terreno No. 25 de la Urbanización Carcelén Contraloría de la Parroquia Cotocollao de esta ciudad de Quito de la que se desprende el valor del inmueble, según la defensa; 19.- Certificados otorgados por el Registro de la Propiedad del Cantón Quito, Cantón Rumiñahui, Provincia de Pichincha y Cantón Atacames, provincia de Esmeraldas. Según la defensa en estos certificados consta qué personas son dueñas, usufructuarios y propietarios de los bienes inmuebles que han sido materia de este proceso; que en el periodo comprendido entre el año 1994 y 2003 el Dr. Olmedo Bermeo Idrovo adquirió únicamente dos bienes 31 inmuebles: un lote de terreno ubicado en la parroquia rural de Puembo, Provincia de Pichincha, y un departamento ubicado en el Edificio Torres del Mar, Parroquia de Tochigue, Provincia de Pichincha y que en el resto de bienes inmuebles el Dr. Bermeo es dueño únicamente del usufructo, pues la nuda propiedad pertenece a los hermanos Bermeo Tapia; 20.- Certificaciones otorgadas por los señores Jueces de lo Civil de Pichincha en las cuales consta que no ha existido ninguna demanda por lesión enorme en contra de los señores Dr. Olmedo Xavier Bermeo Tapia, Abg. David Bermeo Tapia, Ing. Daniel Bermeo Tapia y Srta. Eulalia Gabriela Bermeo Tapia. La Defensa del Dr. Bermeo Idrovo manifiesta que las escrituras públicas de compraventa que fueron injustificadamente desechadas por el Dr. Armando Bermeo Castillo en su cuestionado Auto de Llamamiento a Juicio, se encuentran plenamente vigentes, no han sido impugnadas o declaradas nulas y en ellas consta el precio legal pagado por el Dr. Olmedo Bermeo Idrovo, así como por su familia por los bienes inmuebles que han sido materia de avalúo pericial en este proceso; 21.- Certificación otorgada por el Departamento de la Empresa de Agua Potable y Alcantarillado del Distrito Metropolitano de Quito en el cual se certifica que la canalización de la quebrada denominada “Alemanes” se la realizó recién en el año 2005. La defensa del Dr. Bermeo Idrovo manifiesta que al realizar su avalúo el perito designado por la Fiscalía Arq. Almeida le otorga a la propiedad ubicada en Puembo un valor exorbitante, pero es necesario dejar en claro que a la fecha en la que se realiza el avalúo la quebrada que colinda con la propiedad no estaba canalizada por lo cual el valor del inmueble no podía jamás ser el asignado por el perito Almeida; 22.- Las escrituras públicas de compraventa de los bienes inmuebles adquiridos por el Dr. Olmedo Bermeo Idrovo y cónyuge en el periodo comprendido entre 1994 y 2003. La defensa del Dr. Olmedo Bermeo Idrovo manifiesta que las escrituras públicas de compraventa de bienes no han sido impugnadas, peor aun declaradas nulas, y deben ser tomadas en cuenta como prueba plena respecto a los bienes inmuebles a los que hacen referencia de acuerdo a lo que manda la ley. En ellas consta la fecha de adquisición, los nombres de los vendedores, las calidades en las que 32 comparecen, los linderos de los bienes y el precio pactado por las partes; 23.- Escrituras públicas de compraventa de los bienes inmuebles adquiridos por el Dr. Olmedo Xavier Bermeo Tapia, Abg. David Bermeo Tapia, Ing. Daniel Bermeo Tapia y Srta. Eulalia Gabriela Bermeo Tapia. La defensa manifiesta que de las escrituras que se adjuntan se desprende que el Dr. Bermeo Idrovo únicamente tenía el derecho a gozar del usufructo sobre dichos bienes, pero sin embargo jamás utilizó o gozó de este derecho. Insiste la defensa en que la Sala no puede desechar instrumentos públicos que se encuentra vigentes sin que exista de por medio un procedimiento judicial civil previo que las declare nulas. Mientras esto no exista las escrituras públicas son válidas. 24.- Escritura pública de poder especial otorgada por la Sra. Sara Bermeo Idrovo a favor del doctor Olmedo Bermeo Idrovo, ante el notario Décimo del Cantón Quito, con fecha 15 de abril de 1998, en la cual se le autoriza para que administre y venda de ser el caso, el lote de terreno No. 25 ubicado en la Urb. Carcelén Contraloría. 25.- Declaraciones juramentadas realizadas por las señoras Sara Raquel Bermeo Idrovo y Ligia Luisa Bermeo Idrovo (Rubilotta). Que el precio pactado en dicha escritura fue simbólico ya que se trató siempre de un regalo o donación por parte de su tía. Es decir, los hermanos Bermeo Tapia no pagaron un precio siquiera cercano al exorbitante e ilegal valor asignado por el Arq. Almeida en su informe. Esto demuestra una vez más el hecho incontrovertible que la prueba de avalúo pericial es ineficaz, inepta y nula para establecer el valor pagado por una transacción; 26.- Peritaje contable realizado por el señor contador C.P.A Juan Francisco Narváez. Manifiesta la defensa que la Fiscalía ha sustentado su acusación en dos hechos: el primero el avalúo realizado a los bienes inmuebles de propiedad del doctor Olmedo Bermeo Idrovo, doctor Xavier Bermeo Tapia, Abg. David Bermeo Tapia, Ing. Daniel Bermeo Tapia y Srta. Gabriela Bermeo Tapia. El segundo en el análisis hecho a las cuentas, depósitos a plazo, inversiones y gastos realizados por el Dr. Bermeo Idrovo en el período comprendido entre los años 1994 a 2003. Dice que el peritaje elaborado por el Sr. Contador CPA Juan Francisco Narváez analiza los movimientos financieros, depósitos e inversiones hechas por el Dr. Olmedo 33 Bermeo Idrovo así como los gastos realizados en tarjetas de crédito, compra de vehículos, gastos de subsistencia y compra de propiedades. Además toma en cuenta los ingresos obtenidos por el Dr. Bermeo Idrovo durante este período. Dice además que se toma en cuenta el hecho de que el Dr. Olmedo Bermeo Idrovo mantenía inversiones en el sistema financiero ecuatoriano, en el año 1993 por $ 337.349,82 dólares. Manifiesta que en el período de nueve años este capital inicial circuló por alrededor de nueve diferentes cuentas, habiéndose recapitalizado en su mayoría, es decir, no existieron depósitos extraordinarios que hagan suponer un supuesto enriquecimiento ilícito. Dice además que en el año 1999 se produce un incremento en las inversiones de $130.000 dólares, pero este incremento corresponde al hecho de que en ese año a las inversiones que mantenía el Dr. Olmedo Bermeo Idrovo se suman las de su hermana Eneida Bermeo Idrovo; 27.- Peritaje de traducción del idioma inglés al español de los estados de cuenta que demuestran que el Dr. Olmedo Bermeo Idrovo mantenía inversiones en el Jersey Private Bank and Trust; 28.- Poder especial otorgado por la Sra. Eneida Beatriz Bermeo Idrovo a favor del Dr. Olmedo Bermeo Idrovo ante el Notario Cuarto del Cantón Azogues, con fecha 22 de septiembre de 1999. Dice el defensor del Dr. Olmedo Bermeo Idrovo que mediante esta escritura pública se le facultó al Dr. Olmedo Bermeo Idrovo de manera expresa para que pueda a su nombre y representación realizar los trámites necesarios y pertinentes a fin de retirar los dineros que mantenía la señora Eneida Bermeo en el Banco Popular Internacional Ltd. y en el Grupo Financiero Popular, producto Fondo Vision. Asimismo este poder le faculta para que una vez recibidos estos depósitos pueda abrir una nueva cuenta en cualquier institución bancaria y manejar dicha cuenta como a bien tuviere. Manifiesta que en el año 1999 las inversiones del Dr. Olmedo Bermeo Idrovo se incrementan en $130.000, sin embargo las mismas corresponden al hecho de que al Dr. Bermeo Idrovo se le devolvieron las inversiones que en el Banco Popular Internacional Ltd., y en el Grupo Financiero Popular mantenía la señora Eneida Beatriz Bermeo Idrovo y nada tienen que ver con un supuesto enriquecimiento ilícito; 29.- Certificados otorgados por el señor Marcelo 34 Rueda Asesor Financiero del Banco Popular del Ecuador en los cuales consta que la señora Eneida Beatriz Bermeo Idrovo mantenía inversiones en dicha institución al año 1999 por un valor total de $ 110.184, 86 dólares. 30.Copias certificadas de los estados de cuenta tanto del Dr. Olmedo Bermeo Idrovo como de la señora Eneida Beatriz Bermeo Idrovo, otorgadas por el seño José Gonzales Camacho, señor Found Accountant y que manifiesta la defensa contienen las cuentas y redenciones –o pagos- hechos al Dr. Bermeo por parte del Fondo Vision; 31.- Comprobantes de Pago emitidos por el Banco Filanbanco, entidad encargada de pagar las redenciones del Fondo Vision. La defensa del Dr. Bermeo manifiesta que de esta documentación se desprende que entre el año 1999 y 2001, al Dr. Olmedo Bermeo se le devolvieron los valores que mantenía en el fondo de inversión Vision. Además y de acuerdo al poder que fuera agregado al proceso, el Dr. Bermeo Idrovo cobró los valores que mantenía la señora Eneida Bermeo Idrovo en el mismo fondo. No existió por lo tanto un incremento patrimonial, sino el pago y devolución de inversiones que se hicieron previo el ingreso del Dr. Bermeo Idrovo a la Corte Suprema de Justicia; 32.- Copia certificada del oficio remitido por el señor Fernando Armendaris en su calidad de Director Gerente del Jersey Private Bank & Trust en la cual consta que el doctor Olmedo Bermeo mantenía inversiones en dicha institución financiera desde el año 1992. Dice la defensa que al contrario de lo que manifiesta la Fiscalía, el doctor Olmedo Bermeo Idrovo mantenía inversiones en el Jersey Private Bank & Trust desde el año 1992; 33.- Certificado de depósito No. 0926546 del Amazonas International Bank Limited así como el Detalle de Inversiones realizadas por el doctor Olmedo Bermeo Idrovo en dicha institución desde el año 1995 – 1996. Dice la defensa que del certificado agregado se desprende que el doctor Bermeo Idrovo mantenía inversiones en el Amazonas International Bank Limited por $ 104.215,07 en el año 1994. Estas inversiones eventualmente se trasladaron al Jersey Private Bank en el año 1996. Por lo tanto no hubo un incremento de inversiones o un depósito injustificado, sino el traslado de una inversión que existió antes del ingreso del doctor Bermeo Idrovo a la Corte Suprema de Justicia. 34.- Copias 35 certificadas otorgadas por la Abg. Ximena Montenegro en su calidad de liquidadora temporal del Filanbanco, en la cual constan las inversiones y depósitos a plazo que en dicha institución mantenían el doctor Olmedo Bermeo Idrovo y la señora Eneida Bermeo Idrovo; 35.- Copias certificadas otorgadas por la Sra. Rosa Descalzy, Representante de las Instituciones Financieras en Saneamiento –Sierra- y de las cuales constan las inversiones que mantenía el Dr. Olmedo Bermeo Idrovo y la Sra. Eneida Bermeo Idrovo en el Banco Popular Internacional y Banco Popular Ecuador; 36.- Copia certificada del certificado conferido por el Econ. Raúl Guerrero Andrade, en el cual constan las inversiones que mantenía el doctor Olmedo Bermeo Idrovo en el Banco Internacional. Manifiesta la defensa que del certificado agregado se desprende que el doctor Olmedo Bermeo Idrovo realizó inversiones en el año 2000 por $ 25.965,38 dólares. Estas inversiones no constituyen nuevos ingresos, sino que se trata de depósitos hechos con los dineros correspondientes a retiros parciales hechos del Banco Popular; 37.Certificado de depósito del Citibank, a nombre del doctor Olmedo Bermeo Idrovo, que según la defensa en este certificado consta el depósito hecho por el doctor Bermeo Idrovo con los dineros que le fueran devueltos del Fondo Visión y no se trata de un incremento o depósito nuevo, sino el traslado de dineros que el doctor Bermeo tenía con anterioridad, a cuentas nuevas; 38.- Estados de cuenta de la tarjeta de crédito Diners Club en los cuales dice la defensa consta que los consumos hechos en dicha tarjeta no eran exclusivos del doctor Olmedo Bermeo, sino que eran compartidos con sus hijos el Dr. Xavier Bermeo Tapia y Abg. David Bermeo Tapia; 39.Cheques girados por el Dr. Xavier Bermeo Tapia a favor de Diners Club del Ecuador de los cuales dice la defensa, se desprende que los consumos hechos por los hijos del Dr. Bermeo Idrovo con la tarjeta de crédito Diners eran cancelados por ellos y no por su padre; 40.- Certificado otorgado por el señor Iván Revelo en su calidad de Supervisor del Consejo Nacional de la Judicatura, certificado en el cual constan las remuneraciones percibidas por el doctor Olmedo Bermeo Idrovo desde el año 1994 hasta el año 2003; 41.Contratos de arrendamiento debidamente registrados que el Dr. Olmedo 36 Bermeo Idrovo suscribió en su calidad de apoderado de las Sras. Eneida Beatriz Bermeo Idrovo y Sara Raquel Bermeo Idrovo. La defensa del doctor Olmedo Bermeo Idrovo manifiesta que este estaba autorizado para administrar los bienes inmuebles de sus hermanas en la Provincia de Pichincha. Es así que de esta forma el podía arrendar dichos bienes y cobrar los respectivos arriendos, los cuales ingresaban a sus cuentas. Por lo tanto estos ingresos deben ser tomados en cuenta ya que afectan de manera directa las cuentas y finanzas del doctor Bermeo Idrovo; 42.- Certificación otorgada por el señor Registrador Mercantil del Cantón Quito de la cual se desprende que el Ing. Abg. Daniel Bermeo Tapia ingresó como empleado de dicha entidad desde el 1ero de Febrero del 2002 y sus remuneraciones percibidas ascienden al año 2003 eran de $ 443 dólares mensuales; 43.Certificación otorgada por el Consejo Nacional de la Judicatura en la cual se certifica que el Abg. David Bermeo Tapia ingresó como empleado de dicha entidad en 1ero de Mayo de 1997 y sus remuneraciones percibidas. Dice la defensa que el Ministerio Público ha sostenido que las propiedades y bienes inmuebles que fueron adquiridas por los hermanos Dr. Xavier Bermeo, Abg. David Bermeo, Ing. Daniel Bermeo y Srta. Gabriela Bermeo Tapia, no fueron pagadas por ellos puesto que supuestamente no tenían ingresos propios que podrían justificar estas adquisiciones. Nada más alejado de la realidad. Como demuestra la documentación que se adjunta el Abg. David Bermeo ha trabajado en la Función Judicial desde el año 1997. El Ing. Abg. Daniel Bermeo Tapia viene trabajando en el Registro Mercantil del Cantón Quito desde el año 2002; 44.- Declaraciones juramentadas, de las señoras Martha Elena Bermeo Idrovo, Sara Raquel Bermeo Idrovo y Ligia Luisa Rubilotta. La defensa dice que en estas declaraciones juramentadas las declarantes manifiestan que durante toda su vida ayudaron económicamente a sus sobrinos Dr. Xavier Bermeo, Abg. David Bermeo, Ing. Daniel Bermeo y Srta. Gabriela Bermeo, por cuanto ellas no tuvieron hijos. Asimismo manifiestan que en muchas oportunidades ayudaron económicamente al doctor Olmedo Bermeo para solventar cualquier tipo de necesidad de subsistencia que podía tener y que son ellas quienes han afrontado los gastos económicos de la 37 defensa del doctor Olmedo Bermeo Idrovo en esta causa; 45.- Certificaciones otorgadas por el señor Econ. Patricio Palomeque Cantos, Gerente de la Sucursal Azogues del Banco Internacional S.A., en la cual se certifica que las señoras Martha Elena Bermeo Idrovo, Eneida Beatriz Bermeo Idrovo, Sara Raquel Bermeo Idrovo y Ligia Luisa Bermeo Idrovo mantienen certificados de depósito en dicha institución; 46.- Certificado otorgado por el Banco del Pichincha C.A., en el cual consta que las señoras Martha Elena Bermeo Idrovo, Eneida Beatriz Bermeo Idrovo, Sara Raquel Bermeo Idrovo y Ligia Luisa Bermeo Idrovo mantienen certificados de depósito en dicha institución. En este punto la defensa del doctor Bermeo manifiesta que las hermanas del doctor Olmedo Bermeo Idrovo, señoras Martha Elena Bermeo Idrovo, Eneida Beatriz Bermeo Idrovo, Sara Raquel Bermeo Idrovo y Ligia Luisa Bermeo Idrovo, mantienen y han mantenido por varios años inversiones y fondos en el sistema financiero ecuatoriano, pese a que viven por más de treinta años en el extranjero. Estas inversiones y depósitos les han permitido ayudar económicamente al doctor Olmedo Bermeo Idrovo y a sus sobrinos Bermeo Tapia durante toda su vida y en estos últimos tiempos asumir los gastos que la defensa del Dr. Bermeo Idrovo ha generado; 47.Certificación otorgada por el Gerente General de la Agencia de Garantía de Depósitos y Custodio de Cuentas del Liquidado Banco Popular Ecuador y Banco Popular Internacional, en las cuales certifica cuáles son los montos, valores e inversiones que mantenían en dicha institución financiera el Dr. Xavier Bermeo Tapia y el Abg. David Bermeo Tapia en el período comprendido durante los años 1995 a 2003; 48.- Certificación otorgada por el Gerente General de la Agencia de Garantía de Depósitos y custodio de cuentas del liquidado Banco Filanbanco, en la cual constan los montos, valores e inversiones que mantenían en el liquidado Fondo Vision el Dr. Xavier Bermeo Tapia y el Abg. David Bermeo Tapia en el período comprendido durante los años 1995 a 2003; 49.- Declaración hecha ante el doctor Alfredo Alvear Enríquez en su calidad de Director General de Asesoría, Subrogante de la Ministra Fiscal General del Estado, por parte de los doctores Bolívar Edmundo Guerrero Armijos y Bolívar Vergara Acosta, en sus 38 calidades de Magistrados de la Segunda Sala de lo Civil y Mercantil de la Corte Suprema de Justicia. La defensa del doctor Delfín Olmedo Bermeo Idrovo manifiesta en este punto que las declaraciones hechas por los señores ex-magistrados de la Corte Suprema de Justicia, compañeros de Sala del doctor Olmedo Bermeo Idrovo evidencian que no solamente no existe un supuesto incremento patrimonial por parte del doctor Olmedo Bermeo, sino que durante todo su desempeño como miembro de dicha Sala, no existieron irregularidades; 50.- Certificación conferida por el Dr. Jaime Velasco en su calidad de actual Presidente de la Corte Suprema de Justicia en la cual consta que el Dr. Olmedo Bermeo Idrovo no ha sido demandado ni se ha presentado en contra de él denuncia penal alguna en el ejercicio de sus funciones como Magistrado de la Corte Suprema de Justicia; 51.- Copias certificadas del libro copiador de sentencias otorgadas por el doctor Carlos Rodríguez en su calidad de Secretario de la Segunda Sala de lo Civil de la Corte Suprema de Justicia, en las cuales constan las sentencias dictadas en el ejercicio de sus funciones por parte del doctor Olmedo Bermeo Idrovo y que demuestran que jamás existieron irregularidades en el desempeño de las mismas. Continúa diciendo que en este proceso la Fiscalía se ha limitado a hacer un inventario de bienes y cuentas del Dr. Olmedo Bermeo, de su cónyuge y de los señores Dr. Xavier Bermeo, Abg. David Bermeo, Ing. Abg. Daniel Bermeo y señorita Gabriela Bermeo. Es decir a tratado de demostrar el incremento patrimonial de la familia Bermeo Tapia, pero lo que no ha hecho es demostrar que dicho incremento patrimonial es consecuencia de actos ilegales cometidos por el doctor Bermeo Idrovo en el desempeño de su cargo como Magistrado de la Corte Suprema de Justicia; 52.- Copias certificadas de las declaraciones patrimoniales juramentadas realizadas por los señores ex-magistrados de la Corte Suprema de Justicia, tanto en el año 2002, como sus correcciones hechas en el año 2003. La defensa del doctor Bermeo Idrovo dice que uno de los principios básicos del debido proceso y una de las garantías fundamentales consagradas en la Constitución, constituye la igualdad ante la Ley. Esto demuestra de manera inequívoca el hecho que este proceso se inició por un interés político y personal, alejado de cualquier afán de justicia; 39 53.- Comunicaciones y declaraciones juramentadas debidamente notariadas en las cuales constan los justificativos de los viajes hechos al exterior por el doctor Olmedo Bermeo; 54.- Certificados otorgados por los Tribunales Penales del Cantón en los cuales consta que el Dr. Olmedo Bermeo Idrovo nunca ha tenido denuncia o sentencia penal en contra; 55.- Certificación otorgada por el doctor Benjamín Cevallos Solórzano, Presidente de la Comisión de Quejas del Consejo Nacional de la Judicatura, en la cual certifica que el Consejo Nacional de la Judicatura no es competente para conocer y resolver quejas en contra de Magistrados de la Corte Suprema de Justicia, manifiesta la defensa que por lo tanto el doctor Bermeo Idrovo no tiene o ha tenido en el desempeño de sus funciones, queja alguna ante este órgano. 56.- Certificados de honorabilidad conferidos por el Dr. Héctor Romero Parducci, ex Presidente de la Corte Suprema de Justicia. SEXTO.- ARGUMENTOS JURIDICOS Y DOCTRINARIOS.- a) El dolo en general.Consiste en actuar con consciencia y voluntad, vale decir que hay un elemento representativo y un elemento volitivo, por ello se dice que se actúa dolosamente porque el agente sabe que miente y lo hace de manera consciente y deliberada, esto es que falta a la verdad a sabiendas. El dolo se pone de manifiesto por el conocimiento que el agente tiene en desacuerdo con lo que expresa o dice, y por la voluntad de hacer esa manifestación contraria a la verdad a pesar de su conocimiento. Hay la plena consciencia de la inexactitud de lo que se está afirmando y la intención de causar un perjuicio existe desde el momento que la afirmación o declaración falsa hecha a sabiendas, es potencialmente capaz de llevar a error o a engaño a un tercero, a un juez o a una autoridad, aunque tal hecho en realidad no ocurra, porque se trata de delitos de resultado formal o de mera actividad y de allí surge el reproche de culpabilidad; b) Principio de igualdad. Por regla general, toda persona es igual ante la ley. La garantía de igualdad de derechos y oportunidad para ejercer la defensa está tutelado por la Carta Magna y se extiende a las diversas formas de defensa que puede realizar libremente y en las mismas condiciones y garantías de las que tiene el adversario. La garantía en referencia está contemplada de manera genérica en el Art. 23.3 de la 40 Constitución Política y tiene relación con el principio de contradicción, que permite a los sujetos procesales amparados desde la ley fundamental ejerciten su defensa en igualdad de condiciones; es decir, dispongan de iguales derechos procesales, de oportunidades y posibilidades similares para sostener y fundamentar lo que cada cual estime conveniente; c) Derecho de defensa y presunción de inocencia. El Art. 24.10 de la Constitución Política reconoce el principio de defensa: “Nadie podrá ser privado del derecho de defensa en ningún estado o grado del respectivo procedimiento. El Estado establecerá defensores públicos para el patrocinio de las comunidades indígenas, de los trabajadores, de las mujeres y de los menores de edad abandonados o víctimas de violencia intrafamiliar o sexual, y de toda persona que no disponga de medios económicos”. Caben advertirse las dimensiones del derecho de defensa: a) como derecho subjetivo, y b) como garantía del debido proceso. Respecto a la primera dimensión, se lo ve como un derecho fundamental que pertenece a todas las partes en el proceso, cuyas notas características son la “irrenunciabilidad” y la “inalienabilidad”. En cuanto a su segunda dimensión, de carácter objetivo institucional, la defensa constituye un verdadero requisito para la validez del proceso, siempre necesaria, aun al margen o por sobre la voluntad de la parte, para la validez del proceso. El derecho de defensa tutelado por el texto constitucional, en su Art. 24.10 antes citado, es aplicable desde el inicio del proceso y durante toda la sustanciación. Es evidente que el imputado tiene derecho a ser parte del proceso en cualquier estado y de esta forma contestar la pretensión punitiva, la cual debe preceder al acto de defensa y serle debidamente notificada, así como el derecho potestativo a que la sentencia se dicte luego de haber tenido la oportunidad de expresar lo que tiene que decir al finalizar la actividad procesal, todo ello en salvaguarda y respeto de la ley y el debido proceso. El derecho de defensa en el ámbito penal incorpora dos principios fundamentales: el de contradicción, de carácter estructural, igualdad, y el acusatorio, vinculado al objeto del proceso al igual que los de legalidad y oportunidad. Es obvio que el derecho de defensa guarda relación con la presunción de inocencia, al respecto, el Art. 8.2 de la Convención Americana 41 establece que “toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad”. Por lo tanto, es necesario demostrar la culpabilidad de la persona con apoyo de pruebas fehacientes debidamente controvertidas, dentro de un esquema que asegure plenitud de las garantías procesales sobre la imparcialidad del juzgador y la íntegra observancia de las reglas predeterminadas en la ley para la indagación y esclarecimiento de los hechos, la práctica, discusión y valoración de las pruebas y la determinación de responsabilidades y sanciones. Si la prueba se produce sin que pueda ser conocida o controvertida por parte del imputado, no puede servir como fundamento de ningún pronunciamiento judicial condenatorio. En efecto, el derecho a la presunción de inocencia, que acompaña a toda persona por mandato constitucional hasta el momento en que se le condene en virtud de una sentencia en firme, se vulnera si no se comunica oportunamente la existencia de una investigación preliminar a la persona involucrada en los hechos, de modo que ésta pueda ejercer su derecho de defensa, conociendo y presentando las pruebas respectivas. La inocencia como valor individual comprende su defensa permanente, que no puede diferirse a un momento lejano luego de que el Estado, sin conocimiento del imputado y por largo tiempo, haya acumulado en su contra un acervo probatorio que sorprenda y haga difícil su defensa; d) La prueba. Las garantías referentes a la prueba o mejor la caracterización del derecho a la prueba, debe aplicarse en todo tipo de procesos. En todos ellos, partiendo del artículo 24.14 de la Carta Política en vigencia y del derecho a utilizar los medios de prueba pertinentes para su defensa, las garantías probatorias son las mismas, esto es, que la prueba para que tenga vigor debe ser presentada en la audiencia de juicio, lo que en el caso que nos ocupa así se ha procedido, pero en lo relacionado con la prueba presentada por el Fiscal y en lo referente al informe de la Contraloría General del Estado no fue ratificada por quien elaboró dicho informe por lo que al tenor de lo antes señalado carece de eficacia probatoria. Así se ha pronunciado la doctrina y de manera concreta Juan Luis Gómez Colomer en su obra “Prueba y Proceso Penal”, editorial Tirant Lo 42 Blanch, 2008, página 45, cuando señala: “…todo el régimen de legalidad pertinencia y utilidad de los medios de prueba puede estudiarse en general como elemento propio del proceso, de todos los procesos y no solamente del penal. Más aún, todo lo relativo a la prohibición de las pruebas obtenidas ilícitamente, no solo no es algo típico de un llamado proceso acusatorio, sino que ni siquiera es algo específico del proceso penal, sin perjuicio de que en este tenga especial incidencia…la prueba en el proceso penal ha tenido siempre algo específico, y ese algo se ha derivado tradicionalmente de la existencia de algunos elementos que se han entendido como propios de este proceso y esenciales al mismo…”. En el caso que nos ocupa el informe inicial de Contraloría con el pretexto de que era reservado no fue puesto en conocimiento del imputado lo que evidentemente impidió la impugnación de dicho informe, lo que conllevó a que sirva de elemento de convicción para que el Ministerio Público dicte la instrucción fiscal y su correspondiente acusación, por lo que dicho informe carece de eficacia probatorio; e) La base del juicio penal es la comprobación, conforme a derecho, de la existencia de la acción u omisión punible, según mandamiento del Art. 252 del Código de Procedimiento Penal. SEPTIMO: EXISTENCIA DE LA ACCIÓN U OMISION PUNIBLE.- Esta Sala considera que era obligación del Señor Representante del Ministerio Público sobre quien recae el ejercicio de la acción penal y el impulso de la misma en la sustanciación del juicio penal, probar su hipótesis de adecuación normativa, empezando por los elementos objetivos del tipo, en especial, el verbo rector del tipo penal acusado, que en el caso que nos ocupa es el de “enriquecer”, de manera injustificada, así como el incremento del patrimonio de una persona, producido con ocasión o como consecuencia del desempeño de un cargo o función pública que no sea el resultado de sus ingresos legalmente percibidos. 1.- Para este efecto el Ministerio Público durante el juicio presentó la correspondiente prueba, así los instrumentos detallados en el numeral 6.1.1. de esta sentencia, mismos que fueron incorporados al proceso y que establecen de manera principal los movimientos financieros y gastos en los que incurrió el Dr. Delfín Olmedo Bermeo Idrovo durante su desempeño como Magistrado de la Corte Suprema 43 de Justicia. Asimismo consta del proceso el peritaje realizado por el C.P.A. Juan Francisco Narváez, quien establece el patrimonio del Dr. Olmedo Bermeo Idrovo, así como de su familia. Asimismo constan del proceso sendos certificados otorgados por varias instituciones del sistema financiero tanto nacional como internacional en los cuales constan los movimientos financieros que desde el año 1993 hasta el año 2003 realizaron el Dr. Delfín Olmedo Bermeo Idrovo, las Sras. Martha Bermeo Idrovo, Eneida Bermeo Idrovo, Sara Bermeo Idrovo y Ligia Rubilotta, hermanas del acusado y sus hijos Dr. Olmedo Xavier Bermeo Tapia y Abg. David Bermeo Tapia. Al respecto es necesario tomar en cuenta que ninguno de los miembros de la familia del Dr. Olmedo Bermeo Idrovo son o han sido parte de este proceso y que si bien se solicitó se realice un peritaje determinando el incremento del patrimonio de la familia Bermeo Tapia durante el período en que este se desempeñó como Magistrado de la Corte Suprema de Justicia, no es menos cierto que al no ser partes procesales no podían ser investigados dentro de este proceso. Con fecha 23 de Agosto del 2004, se publica en el R.O. No, 404, la Ley Orgánica Reformatoria a la Ley Orgánica de la Contraloría General del Estado, la cual en su Art. 4 dispone la sustitución del texto del inciso segundo del numeral 9 del Art. 31 de la Ley Orgánica de la Contraloría General del Estado, en la cual se faculta que la investigación patrimonial se haga extensiva a los parientes dentro del cuarto grado y segundo de afinidad y al cónyuge del funcionario declarante. La norma que faculta esta inclusión en la investigación es posterior al inicio de la presente causa y de la instrucción fiscal, por lo que y de acuerdo a lo que establece el Art. 24 numeral 1 de la Constitución Política de la República que dispone que las normas rigen para futuro, y no con carácter retroactivo, la inclusión del patrimonio de la familia Bermeo Tapia no puede ser tomada en este proceso. 2.- Se ha incorporado como prueba el informe de contraloría No. DA1-05203, mismo que fuera impugnado por la defensa del acusado por haber sido realizado sin apego a ninguna norma jurídica vigente en el Ecuador. Al efecto se debe tomar en cuenta lo que manifiesta el Art. 5 de la Ley Para La Declaración Patrimonial Juramentada de Bienes, que dice: “Cuando la 44 Contraloría General del Estado examine las declaraciones patrimoniales juramentadas que le hubieren presentado los obligados por ley que han terminado sus funciones, declaraciones juramentadas sus funciones como evidentes que justificado, la procederá a comparar las dos realizadas por el servidor, tanto al iniciar al concluirlas y únicamente de encontrar diferencias hicieren presumir un incremento patrimonial no Contraloría comunicará al declarante el resultado de la comparación a fin de que se pronuncie en un plazo de dos meses. Si la Contraloría es resolviere que el pronunciamiento del declarante insuficiente, o de no haberse pronunciado éste, procederá, mediante un examen especial de auditora, a verificar el contenido y emitirá la resolución que corresponda, de las declaraciones estableciendo bajo su responsabilidad legal si hay o no indicios de responsabilidad penal. Cuando el obligado por ley, no hubiere presentado su declaración juramentada término de su función, especial establecido en al la Contraloría procederá a realizar el examen el inciso anterior. responsabilidad penal, luego de realizados los De existir exámenes indicios de especiales, el Contralor comunicará su resolución y los resultados del examen, junto a toda la evidencia acumulada sobre un presunto enriquecimiento ilícito, al Ministerio Público para el ejercicio de la correspondiente acción penal”. Sin embargo, del proceso no se observa que los funcionarios de la Contraloría General hayan dado cumplimiento al mandato de la norma legal antes citada y al contrario manifestaron que en el presente examen especial, no se realizó la conferencia final que señala el Art. 90 de la Ley Orgánica de la Contraloría General del Estado para la Auditoría Gubernamental, pues no procedía su realización, toda vez que así lo establece el Reglamento para el Trámite General de Emisión y Distribución de Informes de Auditoría Interna o Externa sin Responsabilidades e informes con Indicios de Responsabilidad penal, Responsabilidad Administrativa y Responsabilidad Civil Culposa expedido mediante el Acuerdo 018-CG, promulgado en el Registro Oficial No. 142 del 7 de Agosto del 2003, específicamente por lo señalado en el Art. 5 “Negativa de Información” que indica que los resultados de Auditoría Externa 45 que contengan hechos con indicios de responsabilidad penal no serán comunicados, como regla general, ni en forma parcial, ni a través de la conferencia final, con el fin de no entorpecer las acciones que correspondan ser realizadas por el Ministerio Público y la Función Judicial. En relación con lo señalado anteriormente el doctor Genaro Peña Ugalde, Contralor General del Estado Subrogante a esa fecha manifiesta en su declaración que en copia debidamente certificada fuera agregada al proceso, que no se cumplió con la comunicación de resultados por la prohibición contenida en el Art. 5 del Acuerdo 018-CG de julio 21 del 2003, publicado en el Registro Oficial No. 142 del 7 de agosto del 2003. Si bien es verdad que el aludido Art. 5 habla de la negativa de información; al contrario sensu hay que aclarar que el mentado Reglamento fue expedido un mes después del inicio de la Instrucción Fiscal y por ende no podía ser tomado en cuenta por la Contraloría General en salvaguarda y respeto del principio de legalidad y de irretroactividad de la Ley, que guardan relación con la seguridad jurídica, pilares fundamentales en un Estado Social y Democrático de Derecho. Además, la Sala deja consignado que la reserva a la que se refiere el aludido Reglamento es aplicable exclusivamente hasta que se inicie la Instrucción Fiscal, por lo que al haber actuado de esta manera el Organismo de Control violó la Constitución, norma suprema en un Estado que se considera democrático. También cabe señalar que la reserva dispuesta en el Reglamento al que se hace referencia viola el Derecho de Defensa que no corresponde a la potestad de la Contraloría General del Estado; y, una vez que está en marcha la Instrucción Fiscal el investigado tiene todo el derecho a defenderse, por lo que es evidente que se violó el Art. 5 de la Ley para las Declaraciones Patrimoniales Juramentadas y artículos 22 y siguientes del Reglamento de la Ley Orgánica de la Ley de la Contraloría General del Estado, razón por la que el informe de la Contraloría que fue agregado al expediente, sin notificación al acusado, y después del dictamen fiscal acusatorio no puede ser tomado en cuenta por esta Sala como medio de prueba porque viola principios fundamentales del debido proceso, como es el derecho de defensa y el acceso a la justicia consagrados en el Art. 24 de la Carta Política. 3.- 46 Asimismo el Ministerio Público ha fundamentado su acusación y su justificación respecto del incremento del patrimonio del acusado en la valoración hecha de los bienes inmuebles de los cónyuges doctor Olmedo Bermeo Idrovo y Eulalia Eufemia Tapia Peña. Para ello ha presentado tanto el peritaje realizado por el Arq. Luís Almeida Gallo como su testimonio propio y que fuera impugnado por la defensa del acusado alegando que el informe pericial contiene errores, que se ha procedido a avaluar bienes que no son de propiedad del Dr. Olmedo Bermeo Idrovo, que el mismo se lo realizó tomando en cuenta los precios “al momento del avalúo” y no cuando los bienes fueron adquiridos y que finalmente se ha “inflado” el precio de los bienes inmuebles con el único fin de perjudicar al acusado y que por lo tanto no puede ser tomado en cuenta. Asimismo la defensa del Dr. Bermeo Idrovo alego que ningún avalúo pericial puede ser tomado en cuenta para determinar un supuesto enriquecimiento ilícito puesto que la única forma de conocer el valor pagado por los bienes inmuebles es a través de los vendedores o las escrituras publicas. Afirmo la defensa que el avalúo es simplemente un criterio subjetivo respecto del costo que podría tener o alcanzar un bien inmueble en el mercado, pero que el avalúo pericial no puede jamás determinar el precio que efectivamente fue pagado por el bien. Se agrego además como prueba el avalúo y testimonio propio del Ing. Miguel Rodríguez Tapia el cuál ha procedido a avaluar los bienes inmuebles del acusado y de su familia, distinguiendo aquellos en los cuales mantiene la propiedad y en los que tiene únicamente el usufructo. Más aún este avalúo pericial toma en cuenta la proyección de precios que tenían los bienes inmuebles al momento de la compra y no solamente al momento en que se realiza el peritaje. Al respecto, la Sala deja establecido que en materia penal y en la etapa del juicio como se ha manifestado, lo que interesa es demostrar de manera fehaciente, sin lugar a dudas y de manera objetiva la existencia material de la infracción y consecuentemente la culpabilidad y responsabilidad del acusado, a fin de que se de cumplimiento a los elementos del tripartito penal, pues de faltar uno de ellos no hay delito, conforme lo señala la ley y la doctrina, abundante en este tema. Más aún, como nos dice 47 el Art. 85 del Código de Procedimiento Penal, la prueba debe establecer tanto la existencia de la infracción como la responsabilidad del acusado, es decir, que la eficacia de validez de la prueba juega un rol preponderante y debe guardar relación con el delito que se acusa, sin esta relación su eficacia se convierte en una mera expectativa; 4.- Del proceso se advierte que se ha incorporado como medio de prueba, tanto de la Fiscalía como de la Defensa, varios avalúos periciales los cuales se han realizado con diversos criterios y bajo diversas premisas, siendo su resultado diferente y de acuerdo a la óptica de quien lo realizó. De hecho el avalúo pericial es un referente subjetivo hecho por un experto en la materia que nos transfiere su conocimiento y establece un criterio y en el caso que nos ocupa le asigna un precio “aproximado” del bien inmueble en un momento determinado. Por lo que resulta evidente que este referente subjetivo se ve afectado por varios factores como son: tiempo, lugar, mercado, etc. Así pues, el perito podrá conocer e informar únicamente sobre el valor que el bien inmueble podía o puede tener en el mercado si se pretende comprar o vender el mismo. Bajo esta premisa el avalúo pericial no puede constituir un medio de prueba idóneo y eficaz para demostrar el enriquecimiento ilícito, pues no se trata de materia comercial o mercantil en la cual sería menester conocer el valor que un bien inmueble tendría en el mercado, aquí lo que interesa al derecho es que se demuestre y compruebe la existencia de la infracción y la responsabilidad del acusado relativo con el enriquecimiento ilícito que se le imputa y según corresponda, condenarlo o absolverlo y en materia penal no se puede fundar la responsabilidad del acusado en el criterio subjetivo de una tercera persona, aún cuando esta persona sea un perito calificado, puesto que la transacción de compraventa es única, exclusiva y personal y generalmente difiere del valor que pudiera tener el bien en el mercado, lo que evidentemente no puede ser demostrado por el avalúo pericial, más aún si se toma en cuenta que el valor de bienes raíces muchas veces se ve afectado por aspectos ajenos a la propia transacción como son relaciones de amistad, tiempo del bien en el mercado etc., lo que no puede ser conocido por el perito y que únicamente puede ser establecido por las persona que fue 48 parte de la transacción. Abundando en el análisis consta del proceso el testimonio propio del Dr. Efren Gavilanes Real, quien es el vendedor de la propiedad adquirida por el Dr. Olmedo Bermeo Idrovo en la parroquia Puembo, quien en su testimonio revela el verdadero valor pagado por el bien inmueble, que según expresa es de aproximadamente ciento ochenta mil dólares, mismo que difiere de manera considerable del establecido por los peritos. Por lo tanto, el avalúo pericial de bienes, por sí solo no surte efecto como prueba para comprobar el delito de enriquecimiento ilícito, es decir, se trata de una prueba ineficaz para establecer el delito acusado; 5.- De la prueba actuada por la Fiscalía no se puede establecer el nexo causal entre el supuesto incremento patrimonial y el cargo desempeñado como Magistrado de la Corte Suprema de Justicia del Ecuador por parte del Dr. Delfín Olmedo Bermeo Idrovo y al respecto se hace las siguientes observaciones: a.- Para que exista delito de enriquecimiento ilícito es necesario que exista un incremento patrimonial que no sea el resultado de los ingresos legalmente percibidos por el acusado. El Ministerio Público tenía que demostrar de manera clara y precisa que se produjo un incremento patrimonial y que tal incremento sea el producto o resultado de una conducta delictiva, es decir demostrar, que dicho incremento patrimonial provenía de ingresos ilegalmente percibidos por el acusado, lo que en el caso sub judice no sucede; b.- Asimismo se han incorporado como medio de prueba certificaciones otorgadas por la Presidencia de la Corte Suprema de Justicia y el Consejo Nacional de la Judicatura que determinan que durante su desempeño como Magistrado de la Corte Suprema de Justicia, el Dr. Olmedo Bermeo Idrovo no tuvo ni quejas ni denuncias y es así que la Fiscalía no ha actuado prueba alguna que tienda a establecer esta relación básica. De hecho toda la prueba actuada por la Fiscalía se limita a establecer el incremento del patrimonio del encausado y de su familia, sin hacer referencia alguna a las funciones públicas que el imputado ocupaba o a la forma como se cometió el delito, aspectos que son fundamentales para la comprobación del ilícito que se juzga. Si bien es verdad que el delito de enriquecimiento ilícito ha sido establecido en la legislación penal ecuatoriana como medida 49 para contrarrestar la corrupción en el país, no es menos cierto que todos los elementos constitutivos del mismo deben encontrarse probados conforme a derecho para que el Juez o Tribunal pueda imponer una sanción. Por lo tanto, no es suficiente establecer un incremento patrimonial, sino también demostrar como manda la ley que dicho incremento obedezca necesariamente al desempeño del cargo público y que los ingresos obtenidos por el funcionario público sea el producto de actos ilícitos, lo que en el presente caso no se ha probado. Es necesario también tomar en cuenta que el acusado en el presente caso se desempeñaba como Juez y Magistrado de una Sala de la Corte Suprema de Justicia, Sala que como bien se sabe se encuentra conformada por tres jueces. Llama entonces la atención que tanto la instrucción fiscal como el juicio propiamente dicho se haya realizado en contra de uno solo de estos jueces cuando a todas luces es evidente que dicho Magistrado jamás pudo haber actuado a solas en la perpetración del delito acusado. Los autos, decretos y sentencias que son emitidos por las Salas especializadas de la Corte Suprema de Justicia tienen responsabilidad conjunta, pues hay que tener en cuenta que el cargo desempeñado por el imputado era el de Juez y que el delito era en relación a este cargo, y al ser la Sala un tribunal pluripersonal dicho delito no podía ser cometido únicamente por el Dr. Delfín Olmedo Bermeo Idrovo. 6.- Examinado el patrimonio del doctor Delfín Olmedo Bermeo Idrovo durante el periodo que fue Magistrado con los ingresos percibidos y que constan del informe contable presentado por el contador auditor Juan Narváez se infiere que del certificado del Consejo Nacional de la Judicatura en el periodo 1997-2003, el mismo recibió por remuneraciones USD $273.511,16 y que mantenía como inversiones para el año 1997, periodo que es objeto de la investigación un monto total de USD $523.067,63, dando un gran total de USD $796.578,79; y que si al total de esos ingresos, se sumaba los concernientes a los de sus hijos Ing. Daniel Bermeo, Abg. David Bermeo y Dr. Xavier Bermeo y las inversiones de su hermana señora Eneida Bermeo al año de 1997, en un total de USD $142.507,17, es decir, el total de ingresos que manejaba el Dr. Delfín Olmedo Bermeo fue de USD $939.085,96. En tanto que los gastos que 50 tienen que ver con egresos por tarjetas de crédito exclusivos del imputado ascienden a la suma de USD $75.806,81, que sumados a los imputables a su cónyuge e hijos Xavier y David Bermeo, cuantificados por la Fiscalía en USD $99.478,03 dan un total de gastos en tarjetas de crédito de USD $175.284.84; se suma a esto como gastos los valores adjudicados a los automotores por el peritaje del Abg. Mármol en USD $52.500,00; que adicionalmente se ubica como gastos la adquisición de los inmuebles ubicados en Puembo y que según el documento privado y testimonio del vendedor en la audiencia de juzgamiento fue de USD $187.000,00; y que de acuerdo al informe pericial presentado por el Arquitecto Almeida fue de USD $463.376,14, y que este último es el que se lo toma en cuenta para efectos de esta liquidación, más el departamento de Esmeraldas que asciende a USD $30.000,00, dan un total de USD $444.784,84; y si a esto se suma el valor de USD $207.052,10 que corresponde a los inmuebles que pertenecen al Ing. Daniel Felipe, Dr. Olmedo Xavier, Abg. David Santiago e Ing. Eulalia Gabriela Bermeo Tapia, ubicados en la ciudad de Quito, en la calle Shyris, Amazonas, La Coruña y Carcelén dan un gran total de USD $928.213,08. Por lo que utilizando el método comparativo entre los ingresos que ascienden al valor de USD $939.085,96 y los egresos que ascienden al valor de USD $928.213,08, fácilmente se establece una diferencia a favor del imputado de USD $10.872,88, es decir, que de acuerdo al método comparativo utilizado no se establece por ningún lado enriquecimiento ilícito. 7.- El primer elemento constitutivo del delito de enriquecimiento ilícito es precisamente el incremento no justificado del patrimonio del acusado y del proceso consta el informe pericial y testimonio propio presentado por el C.P.A. Juán Narváez D., perito que fuera solicitado por la Fiscalía. En el caso que nos ocupa el perito contador ha realizado un análisis detallado de los ingresos, gastos corrientes y en tarjeta de crédito y otros tanto del Dr. Olmedo Bermeo Idrovo como de su familia. Es importante tener en cuenta que, si bien se ha incluido en este informe el patrimonio de los familiares del Dr. Olmedo Bermeo Idrovo, es la Ley Orgánica Reformatoria a la Ley Orgánica de la Contraloría General del Estado la que faculta se incluya en dicho examen a estos 51 familiares. Sin embargo, hay que señalar que la referida ley fue publicada en el Registro Oficial recién el 23 de Agosto del 2004, es decir, casi un año después de iniciada la Instrucción Fiscal en contra del Dr. Olmedo Bermeo Idrovo, por lo que, al momento de iniciarse la Instrucción Fiscal en el caso que nos ocupa, ésta debía hacerse única y exclusivamente sobre el patrimonio del Dr. Olmedo Bermeo Idrovo y no de su familia como lo ha hecho la fiscalía, ya que no existía en el ordenamiento jurídico nacional norma que le faculte hacerlo. Sin embargo de ello, del informe contable realizado por el CPA. Juan Francisco Narváez no se puede establecer un incremento patrimonial no justificado, ya que al ser interrogado el perito manifestó que los dineros, inversiones y cuentas que mantenía el Dr. Olmedo Bermeo Idrovo en el sistema financiero correspondían a inversiones y movimientos de cuentas cuyo origen era anterior a su incorporación como Magistrado de la Corte Suprema de Justicia. Asimismo y como medio de prueba se incorporaron certificados, escrituras y otros documentos que hacen presumir que el Dr. Olmedo Bermeo Idrovo administraba no solamente sus inversiones sino las de sus familiares; 8.- En conclusión el Ministerio Público, debía demostrar durante la sustanciación de la etapa del juicio, que el acusado, incrementó su patrimonio de forma ilícita abusando de su cargo de Ministro Juez de la Corte Suprema de Justicia, es decir no limitarse tan solo a realizar un inventario y valoración de los bienes y cuentas del acusado, sino demostrando el nexo causal que este patrimonio tenia con el cargo público desempeñado. Sin embargo, del análisis de la prueba testimonial y documental actuada por el Fiscal, en especial del análisis de los testimonios de los peritos, así como de los documentos que fueran aparejados no se puede desprender algún tipo de indicio grave, preciso y concordante sobre algún acto que constituya un abuso del cargo de Magistrado de la Corte Suprema de Justicia con el fin de acrecentar el patrimonio, pues no hay evidencia procesal alguna que el acusado haya utilizado su cargo de Magistrado de la Corte Suprema de Justicia para enriquecerse ilícitamente, así como tampoco se ha demostrado conforme lo ya analizado, ninguno de los elementos subjetivos ni objetivos del tipo penal acusado, por lo que a su 52 vez, no puede considerarse configurada en el caso que ocupa a la Sala la existencia de la categoría dogmática de la tipicidad, ni analizarse por ello la imputación objetiva del autor, en cuya ausencia no se puede entrar a considerar la antijuridicidad formal, ni la antijuridicidad material del acto típico acusado, por lo que en ausencia de estas dos categorías dogmáticas, la Sala no puede entrar analizar la culpabilidad y grado de responsabilidad del acusado; 9.- El Tribunal Juzgador, al dictar el fallo, debe hacerlo única y exclusivamente de conformidad con los méritos procesales, en estricta aplicación de la ley y el derecho haciendo exclusión y desoyendo la connotación pública y sensacionalismo que, sobre este caso en particular, han tenido algunos medios de información colectiva, pues jueces y periodistas, cada quien en su ámbito, deben cumplir con una obligación específica frente a la sociedad, sin interferencia de ninguna naturaleza. Por las razones expuestas y con fundamento en los artículos 304 A, 309 y 311 del Código de Procedimiento Penal, esta Tercera Sala de lo Penal de la Corte Suprema de Justicia ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPUBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY, ABSUELVE al doctor DELFIN OLMEDO BERMEO IDROVO y se dispone la cancelación de todas las medidas cautelares dictadas por causa de este juicio, para lo cual se enviarán los oficios correspondientes. Notifíquese.- f) Dr. Hernán Ulloa Parada, Magistrado; f) Dr. Rodrigo Bucheli Mera, Magistrado; f) Dr. Luis Moyano Alarcón, Magistrado Conjuez. CERTIFICO: f) Dr. Hermes Sarango Aguirre. SECRETARIO RELATOR 53