RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS REPRESENTANTES LEGALES: LINEAMIENTOS ESTABLECIDOS POR EL TRIBUNAL FISCAL FRENTE A UNA INSUFICIENTE REGULACION NORMATIVA INDIRA NAVARRO PALACIOS CUESTIÓN PREVIA DEUDOR TRIBUTARIO CONTRIBUYENTE Realiza hecho generador Por la trascendencia de esta “responsabilidad” ¿NO DEBERÍA EXISTIR ACASO UNA REGULACIÓN ADECUADA? RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS REPRESENTANTES LEGALES RESPONSABLE No realiza hecho generador Debe cumplir con recursos de representada. ¿CUÁNDO SE VUELVE RESPONSABLE SOLIDARIO? Cuando actúe con dolo, negligencia grave o abuso de facultades en cuyo caso debe cumplir con recursos propios. INDIRA NAVARRO PALACIOS ESTUDIO TORRES Y TORRES LARA & ASOCIADOS - ABOGADOS EL PROBLEMA: INSUFICIENTE REGULACION NORMATIVA REGULACION ACTUAL Actualmente: • • • • Artículo 16 del TUO del Código Tributario (CT). Directiva No. 011-99/SUNAT. Directiva No. 004-2000/SUNAT Informe No. 339-2003/2B000. Criterios establecidos por CT => Plenamente exigibles. Directivas e Informes SUNAT => Referenciales (no exigibles p. e. a Gobiernos Locales). RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS REPRESENTANTES LEGALES INDIRA NAVARRO PALACIOS ESTUDIO TORRES Y TORRES LARA & ASOCIADOS - ABOGADOS EL PROBLEMA: INSUFICIENTE REGULACION EL TUO DEL CODIGO TRIBUTARIO “Artículo 16º .REPRESENTANTES - RESPONSABLES SOLIDARIOS Están obligados a pagar los tributos y cumplir las obligaciones formales en calidad de representantes, con los recursos que administren o que dispongan, las personas siguientes: (…) 2. Los representantes legales.(…) En los casos de los numerales 2 (…) existe responsabilidad solidaria cuando por dolo, negligencia grave o abuso de facultades se dejen de pagar las deudas tributarias (…) Se considera que existe dolo, negligencia grave o abuso de facultades, salvo prueba en contrario, cuando el deudor tributario: (…) En todos los demás casos, corresponde a la Administración Tributaria probar la existencia de dolo negligencia grave o abuso de facultades.” RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS REPRESENTANTES LEGALES INDIRA NAVARRO PALACIOS ESTUDIO TORRES Y TORRES LARA & ASOCIADOS - ABOGADOS EL PROBLEMA: INSUFICIENTE REGULACION EL TUO DEL CODIGO TRIBUTARIO ! RL en general es “responsable” con recursos de su representada. ! Existirá “responsabilidad solidaria” con representada cuando RL hubiera actuado con dolo, negligencia grave o abuso de facultades, por lo cual, respondera incluso con recursos propios. ! Existen 11 causales objetivas de imputación, salvo prueba en contrario. ! En los demás casos deberá acreditar la Administración Tributaria. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS REPRESENTANTES LEGALES INDIRA NAVARRO PALACIOS ESTUDIO TORRES Y TORRES LARA & ASOCIADOS - ABOGADOS ¿Y LA SEGURIDAD JURÍDICA? Ante la insuficiente regulación nos preguntamos: ¿Qué sucede si las facultades jamás fueron ejercidas? ¿Cuál es el acto administrativo idóneo para imputarla? ¿Los ejecutores coactivos tienen la posibilidad de imputarla? ¿Cuál es la vía procedimental adecuada? RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS REPRESENTANTES LEGALES INDIRA NAVARRO PALACIOS ESTUDIO TORRES Y TORRES LARA & ASOCIADOS - ABOGADOS EL TRIBUNAL FISCAL El Tribunal Fiscal ha establecido Definiciones de dolo, negligencia grave y abuso de facultades. Facultad de manejo operativo, administrativo, financiero y control. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS REPRESENTANTES LEGALES Resultan aplicables las normas vigentes al producirse el incumplimiento. No aplicable a facultades de representación en la vía administrativa y judicial. INDIRA NAVARRO PALACIOS ESTUDIO TORRES Y TORRES LARA & ASOCIADOS - ABOGADOS EL TRIBUNAL FISCAL ! Participación en la determinación de las OT. ! Nombramiento. ! Aceptación. ! Permanencia. ! Ejercicio del cargo ! Inaplicabilidad de la Norma VIII. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS REPRESENTANTES LEGALES INDIRA NAVARRO PALACIOS ESTUDIO TORRES Y TORRES LARA & ASOCIADOS - ABOGADOS EL TRIBUNAL FISCAL ! No es relevante inscripción en RR. PP. ! No bastan indicios. ! Mediante Resolución de Determinación o “acto similar”. ! Los Ejecutores Coactivos no están facultados. ! Procedimiento contencioso tributario. ! Independiente de pronunciamiento en vía judicial. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS REPRESENTANTES LEGALES INDIRA NAVARRO PALACIOS ESTUDIO TORRES Y TORRES LARA & ASOCIADOS - ABOGADOS EL TRIBUNAL FISCAL Incertidumbre persiste: Ninguno de los pronunciamientos del TF tiene el carácter de Observancia Obligatoria. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS REPRESENTANTES LEGALES Se requiere que estén contenidos en normas o en resoluciones de Observancia Obligatoria. INDIRA NAVARRO PALACIOS ESTUDIO TORRES Y TORRES LARA & ASOCIADOS - ABOGADOS AÚN QUEDAN TEMAS PENDIENTES ¿”acto similar”? ¿Es viable que se inicie un procedimiento de cobranza coactiva toda vez que la impugnación de un “acto similar” no es una causal de suspensión? ¿Cuáles son los medios probatorios que podrán presentarse? RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS REPRESENTANTES LEGALES INDIRA NAVARRO PALACIOS ESTUDIO TORRES Y TORRES LARA & ASOCIADOS - ABOGADOS PROPUESTA PARA EL CAMBIO Incorporar al texto del artículo 16 el TUO del Código Tributario lo siguiente: “Artículo 16º .-REPRESENTANTES - RESPONSABLES SOLIDARIOS (…) Para efectos de que proceda la imputación de responsabilidad solidaria, deberá haberse acreditado que el representante legal tenía tal calidad por los períodos acotados, la existencia de su nombramiento, aceptación, permanencia y ejercicio efectivo del cargo de representación. Asimismo deberá haberse probado que el representante legal se encargaba y participaba en la determinación de los tributos de su representada. La imputación de responsabilidad solidaria será efectuada mediante Resolución de Determinación conforme a los alcances de los artículos 76 y 77 del Capítulo II, Título II del Libro II de este Código. El acto administrativo referido en el párrafo anterior es impugnable bajo los alcances del Procedimiento Contencioso Tributario, en los términos previstos por los artículos 124 y siguientes de los Capítulos I, II y III del Título III del Libro III del presente Código” RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS REPRESENTANTES LEGALES INDIRA NAVARRO PALACIOS ESTUDIO TORRES Y TORRES LARA & ASOCIADOS - ABOGADOS