Concepto 023911 julio 26 de 2011 Diferencias base gravable ICA

Ministerio de Hacienda y Crédito Público
República de Colombia
7.2
023911-26-07-11
Bogotá D.C.
Señor
JUAN FERNANDO PRIETO VANEGAS
Director Ejecutivo
Fendipetróleo Antioquia – Chocó
Calle 34 No. 65 – 139
Medellín – Antioquia
Asunto: Radicación 1-2011-040677
Tema:
Impuesto de industria y comercio
Subtema: Base gravable
Respetado señor Prieto:
Recibimos de la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales su comunicación dirigida al Ministerio de
Minas y Energía, mediante la cual solicita aclaración sobre la normativa aplicable en la liquidación del
impuesto de Industria y Comercio para la comercialización de Gas Natural Vehicular, a la cual damos
respuesta de manera general en los términos del artículo 25 del Código Contencioso Administrativo, es
decir que la respuesta no tiene carácter obligatorio ni vinculante, y no comprometen la responsabilidad del
Ministerio de Hacienda y Crédito Público.
Efectivamente como usted lo menciona en su comunicación, esta Dirección a través del oficio 033266 de
2005 revisó el tema y manifestó lo siguiente:
El artículo 67 de la ley 383 de 1997 establece:
LEY 383 DEL 10 DE JULIO DE 1997. Por la cual se expiden normas tendientes a fortalecer la lucha
contra la evasión y el contrabando, y se dictan otras disposiciones.
ARTICULO 67.- “Para efectos del impuesto de industria y comercio, los distribuidores de derivados
del petróleo y demás combustibles, liquidarán dicho impuesto, tomando como base gravable el
margen bruto de comercialización de los combustibles.
Se entiende por margen bruto de comercialización de los combustibles, para el distribuidor
mayorista, la diferencia entre el precio de compra al productor o al importador y el precio de venta al
público o al distribuidor minorista. Para el distribuidor minorista, se entiende por margen bruto de
comercialización, la diferencia entre el precio de compra al distribuidor mayorista o al intermediario
distribuidor, y el precio de venta al público. En ambos casos, se descontará la sobretasa y otros
gravámenes adicionales que se establezcan sobre la venta de los combustibles.” (el subrayado es
nuestro)
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La disposición antes transcrita, establece una base gravable especial para el impuesto de industria y
comercio, en particular respecto de los distribuidores mayoristas y minoristas de derivados del petróleo y
demás combustibles, es decir, desde el punto de vista del sujeto pasivo que realice la actividad de
distribución de los mencionados productos.
Así las cosas, si bien es cierto que del contenido del artículo 67 de la Ley 383 de 1997, es posible considerar
que la norma se refiere a la distribución en general de los combustibles, incluidos los derivados del petróleo,
no es menos cierto que la definición misma del margen bruto de comercialización establecida en el inciso
segundo de la mencionada norma, supone que dichos productos sean objeto de distribución por un mayorista
o un minorista, actores que a su turno son objeto de regulación por parte de la entidad del estado que es
rectora en materia de combustibles (Ministerio de Minas y Energía).
Ahora bien, sobre la pregunta relativa a si la disposición transcrita, recae sobre todos los derivados del
petróleo, o solo sobre los combustibles derivados del petróleo, consideramos que por efecto de la redacción
del inciso primero, según el cual en un principio señala como destinatarios a los distribuidores de derivados
del petróleo y demás combustibles, en los partes finales del mismo, cuando establece que la base especial es
margen bruto de comercialización, se refiere particularmente a los combustibles. En consecuencia, producto
de una interpretación armónica de la disposición en su totalidad, creeríamos que la misma se refiere
únicamente a los productos derivados del petróleo que son combustibles.
En conclusión, el artículo 67 de la Ley 383 de 1997, es aplicable para todos los combustibles derivados o no
del petróleo, que distribuyan los mayoristas o minoristas, definidos como tales por las normas que para el
efecto establece el Ministerio de Minas y Energía, de modo que resulte posible aplicar la fórmula establecida
en el inciso segundo del artículo 67 de la Ley 383 de 1997.
Significa lo anterior que cuando se trate de distribución y comercialización de combustibles, entre ellos el
Gas Natural Vehicular1, la base gravable del impuesto de Industria y Comercio por la realización de dicha
actividad es la contenida en el artículo 67 de la Ley 383 de 1997, siempre que sea posible aplicar el
margen de comercialización allí consagrado.
A esta conclusión también se llegó en el análisis plasmado en los oficios 43458 de 2003 y 30009 de 2004 a
efectos de determinar la base gravable en el mismo impuesto cuando la distribución del gas se desarrolla
como servicio público domiciliario o no; en este último se dijo:
En este caso, cuando se trate de la distribución como servicio público domiciliario, las reglas aplicables en
relación con el impuesto de industria y comercio, serán las siguientes:
Resolución 190928 de 2006 del Ministerio de Minas y Energía contiene la siguiente definición: “Gas Natural Comprimido para
Uso Vehicular (GNCV): Es una mezcla de hidrocarburos, principalmente metano, cuya presión se aumenta a través de un
proceso de compresión y se almacena en recipientes cilíndricos de alta resistencia, para ser utilizado como combustible en
vehículos automotores.”
GAS COMBUSTIBLE. Es cualquier gas que pertenezca a una de las tres familias de gases combustibles (gases
manufacturados, gas natural y gas licuado de petróleo) y cuyas características permiten su empleo en artefactos a gas, según lo
establecido en la Norma Técnica Colombiana NTC-3527, o aquellas que la modifiquen, sustituyan o complementen. (Fuente. R.
CREG-059-2009; Art. 1)
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LEY 142 DEL 11 DE JUNIO DE 1994
“ARTÍCULO 24.- Régimen Tributario. Todas las entidades prestadoras de servicios públicos están
sujetas al régimen tributario nacional y de las entidades territoriales, pero se observarán estas reglas
especiales:
(…)
“24.1.- Los departamentos y los municipios podrán gravar a las empresas de servicios públicos con
tasas, contribuciones o impuestos que sean aplicables a los demás contribuyentes que cumplan
funciones industriales o comerciales.
(…)”
LEY 383 DEL 10 DE JULIO DE 1997
“ARTICULO 51.- Para efectos del artículo 24-1 de la Ley 142 de 1994, el impuesto de industria y
comercio en la prestación de los servicios públicos domiciliarios, se causa en el municipio en donde se
preste el servicio al usuario final sobre el valor promedio mensual facturado.
En los casos que a continuación se indica, se tendrán en cuenta las siguientes reglas:
1. La Generación de energía eléctrica continuará gravada de acuerdo con lo previsto en el artículo 7
de la Ley 56 de 1981.
2. En las actividades de transmisión y conexión de energía eléctrica, el impuesto se causa en el
municipio en donde se encuentre ubicada la subestación y, en la de transporte de gas combustible, en
puerta de ciudad. En ambos casos, sobre los ingresos promedios obtenidos en dicho municipio.
3. En la compraventa de energía eléctrica realizada por empresas no generadoras y cuyos
destinatarios no sean usuarios finales, el impuesto se causa en el municipio que corresponda al
domicilio del vendedor, sobre el valor promedio mensual facturado.
PARAGRAFO 1. En ningún caso los ingresos obtenidos por la prestación de los servicios públicos
aquí mencionados, se gravarán más de una vez por la misma actividad.
PARAGRAFO 2. Cuando el impuesto de industria y comercio causado por la prestación de los
servicios públicos domiciliarios a que se refiere éste artículo, se determine anualmente, se tomará el
total de los ingresos mensuales promedio obtenidos en el año correspondiente. Para la determinación
del impuesto por períodos inferiores a un año, se tomará el valor mensual promedio del respectivo
período.” (Se resalta)
Ahora bien, desde la perspectiva de la distribución de gas combustible, que prestan quienes
suministran o comercializan el producto de manera diferente a la de servicio público domiciliario
definido en la ley 142 de 1994, pero que se utiliza como combustible como por ejemplo, el gas natural
comprimido vehicular, que no tiene como destino un inmueble sino un vehículo, estarán sujetas al
impuesto de industria y comercio en los términos establecidos por el artículo 67 de la ley 383 de 1997,
en los siguientes términos: (negrita fuera de texto)
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LEY 383 DEL 10 DE JULIO DE 1997
“ARTICULO 67.- (…)
Así las cosas, de acuerdo con las posibilidades de base gravable anteriormente establecidas se determinarán
para cada caso las normas aplicables.”
Cordialmente
LUIS FERNANDO VILLOTA QUIÑONES
Subdirector de Fortalecimiento Institucional Territorial
Dirección General de Apoyo Fiscal
ELABORÓ: Claudia Helena Otálora C.
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