Tributación - Riepto Corporate

Riepto news
Editor RIEPTO CONSULTORÍA
Número 18
Fecha: 3 de JUNIO de 2004
Impuestos de
Sociedades e IRPF
2003
Nuestro Departamento Tributario está a disposición de
aquellas personas que tengan una situación especial en su
Renta (ingresos provenientes del extranjero, no residencia
fiscal, aplicación de Convenios Internacionales, alteraciones
patrimoniales significativas, etc...) para ayudarles en estas
tareas, de modo que puedan sacar el máximo provecho a
las deducciones y bonificaciones existentes, así como
evitando errores interpretativos que pueden salir muy
caros a los contribuyentes mal asesorados.
Si su declaración le resulta compleja por cualquier motivo,
cuente con nuestros profesionales para hacer su declaración
de la renta. Obtendremos para usted el máximo
provecho según la normativa vigente.
la Unión Europea y la reducción de las
barreras internacionales al comercio y a la
inversión seguirán dando lugar a importantes
reestructuraciones
de
las
empresas,
particularmente en forma de concentraciones.
El presente Reglamento deberá basarse no sólo en
el artículo 83 sino principalmente en el artículo
308 del Tratado, en virtud del cual la Comunidad
puede dotarse de los poderes de acción adicionales
necesarios para lograr sus objetivos, también por
lo que se refiere a las concentraciones en los
mercados de productos agrícolas enumerados
en el anexo I del Tratado.
Reglamento CE nº 139/2004
Las disposiciones del presente Reglamento
deberían
del Consejo
aplicarse
a
las
modificaciones
estructurales importantes cuyo efecto en el
de 20 de enero de 2004
mercado se extienda más allá de las fronteras
sobre el control de las
general, estas concentraciones deberían ser
concentraciones entre empresas.
comunitaria, en aplicación de un procedimiento
El apartado 1 del artículo 4 del Tratado
de subsidiariedad. Las concentraciones no
establece
cubiertas por el presente Reglamento son, en
que
la
acción
de
los
nacionales de un Estado miembro. Por regla
examinadas
Estados
exclusivamente
a
escala
de «ventanilla única» y con arreglo al principio
miembros y de la Comunidad debe llevarse a
principio,
cabo respetando los principios de una economía
miembros.
competencia
de
los
Estados
de mercado abierta con libre competencia. Estos
principios son esenciales para el desarrollo del
mercado interior.
Conviene definir el ámbito de aplicación del
presente Reglamento en función de la extensión
La realización del mercado interior y de la
geográfica de la actividad de las empresas
unión económica y monetaria, la ampliación de
afectadas
y
limitarlo
mediante
umbrales
cuantitativos
a
concentraciones
fin
de
que
cubrir
revistan
aquellas
umbrales de volumen de negocios establecidos en
dimensión
el presente Reglamento. La notificación múltiple
comunitaria. La Comisión debería informar al
de una misma
operación
incrementa la
Consejo sobre la aplicación de los umbrales y
inseguridad jurídica, el esfuerzo y los costes para
criterios establecidos, de modo que el Consejo,
las
actuando con arreglo a lo dispuesto en el
artículo 202 del Tratado, esté en condiciones de
empresas y puede conducir a evaluaciones
revisarlos regularmente, al igual que las
contradictorias. Por consiguiente, se ha de
normas relativas a la remisión en fase de pre-
desarrollar el sistema que permite a los Estados
notificación,
miembros remitir
a la luz de la
experiencia
adquirida; a tal fin es necesario disponer de
las concentraciones a
la
Comisión.
datos estadísticos que los Estados miembros
habrán de facilitar a la Comisión para que ésta
La Comisión trabajará en estrecha y constante
pueda elaborar dichos informes y presentar
relación con las autoridades competentes de los
posibles propuestas y modificaciones. Los
Estados
informes y propuestas de la Comisión deben
comentarios e información.
basarse
en
la
información
pertinente
miembros,
de
las
que
recabará
que
periódicamente faciliten los Estados miembros.
La Comisión y las autoridades competentes de
los Estados miembros deben formar juntas una
Se
considera
que
una
concentración
tiene
red de autoridades públicas para ejercer sus
dimensión comunitaria cuando el volumen de
respectivas
negocios total de las empresas afectadas supera un
cooperación, utilizando mecanismos eficaces de
umbral determinado con independencia de que las
consulta y puesta en común de información, a
empresas participantes en la concentración tengan
fin de asegurar que los asuntos sean tratados
o no su sede o sus actividades principales en la
por la autoridad más pertinente, a la luz del
Comunidad,
principio de subsidiariedad, y con objeto de
siempre
y
cuando
realicen
operaciones sustanciales en la misma.
evitar
en
competencias
la
mayor
en
medida
de
estrecha
posible
una
las
notificaciones
múltiples
Las normas que regulan la remisión de las
concentración.
Las
concentraciones de la Comisión a los Estados
concentraciones de la Comisión a los Estados
miembros y de los Estados miembros a la
miembros y de los Estados miembros a la
Comisión deben actuar como un mecanismo
Comisión deberán llevarse a cabo de manera
corrector eficaz a la luz del principio de
eficiente, evitando en la mayor medida posible las
subsidiariedad. Estas normas protegen de manera
situaciones en las que una concentración sea
adecuada los intereses de los Estados miembros
objeto de una remisión tanto antes como después
en materia de competencia, al tiempo que tienen
de su notificación.
remisiones
misma
de
debidamente en cuenta la seguridad jurídica y el
principio de ventanilla única.
La Comisión ha de poder remitir a un Estado
miembro las concentraciones notificadas de
Las concentraciones pueden quedar sujetas a un
dimensión comunitaria que amenacen con afectar
examen bajo diferentes sistemas nacionales de
de forma significativa a la competencia en un
control de concentraciones si no superan los
mercado de ese Estado miembro que presente
todas las características de un mercado definido.
un mercado definido; no obstante, no deberá
Cuando la concentración afecte a un mercado de
exigirse a las empresas afectadas que demuestren
este tipo que no constituya una parte sustancial del
que
mercado común, deberá obligarse a la Comisión a
perjudiciales para la competencia. No deberá
remitir el asunto total o parcialmente al Estado
remitirse una concentración de la Comisión a
miembro afectado, previa solicitud de éste. Un
un Estado miembro que haya manifestado su
Estado miembro debe poder remitir a la Comisión
desacuerdo con dicha remisión. Antes de la
una concentración que no tenga dimensión
notificación a las autoridades nacionales, las
comunitaria pero que afecte al comercio entre los
empresas
Estados miembros y amenace con afectar de forma
solicitar que se remita a la Comisión una
significativa a la competencia dentro de su
concentración sin dimensión comunitaria que
territorio. Otros Estados miembros que también
pueda ser analizada en virtud de la normativa
sean competentes para analizar la concentración
nacional en materia de competencia de al menos
deben poder
tres Estados miembros. Dichas solicitudes de
sumarse a la solicitud. En tal
situación, y a fin de garantizar
los
efectos
de
afectadas
la
concentración
también
deberán
son
poder
remisión a la Comisión antes de la notificación
serían especialmente pertinentes en aquellas
la eficacia y previsibilidad del sistema, deben
situaciones en que la concentración afecte a la
suspenderse los plazos nacionales hasta que se
competencia más allá del territorio de un Estado
haya alcanzado una decisión sobre la remisión del
miembro. Cuando se remita a la Comisión antes
asunto. La Comisión debe estar facultada para
de
examinar y tratar una concentración en
concentración que pueda ser analizada en virtud de
nombre de uno o de varios Estados miembros
la normativa en materia de competencia de tres o
que lo soliciten.
más Estados miembros y ningún Estado miembro
cualquier
notificación
nacional
una
competente para revisar el asunto manifieste su
Las empresas afectadas deben tener la posibilidad
desacuerdo,
la
Comisión
de solicitar la remisión a la Comisión o de ésta a
competencia
los Estados miembros, antes de que se produzca la
concentración, que debería ser considerada de
exclusiva
debería
adquirir
para revisar
la
notificación de una concentración, con objeto de
aumentar la eficiencia del régimen de control de
dimensión comunitaria. Dichas remisiones de los
concentraciones en la Comunidad. En tales
Estados miembros a la Comisión en fase previa a
situaciones, la Comisión y las autoridades
la notificación no deberán efectuarse, no obstante,
nacionales en materia de competencia deberán
cuando al menos un Estado miembro competente
decidir dentro de plazos breves y claramente
para analizar el asunto haya manifestado su
definidos si debe hacerse o no una remisión a la
desacuerdo con dicha remisión.
Comisión o de ésta a los Estados miembros,
garantizando así la eficiencia del sistema. A
Es preciso otorgar a la Comisión competencia
instancias de las empresas afectadas, la Comisión
exclusiva para la aplicación del presente
debe poder remitir a un Estado miembro una
Reglamento sujeta a la revisión del Tribunal de
concentración de dimensión comunitaria que
Justicia.
pueda afectar de manera significativa a la
competencia en un mercado de ese Estado
Los Estados miembros no deberían poder aplicar
miembro que presente todas las características de
su normativa nacional en materia de competencia
a las concentraciones de dimensión comunitaria, a
transacciones estrechamente conectadas por estar
menos
presente
relacionadas mediante condición o adoptar la
Reglamento. Procede limitar los poderes de las
forma de una serie de transacciones sobre títulos
autoridades nacionales a los casos en que, a falta
mobiliarios realizadas en un plazo razonablemente
de
corto de tiempo.
que
una
así
lo
disponga
intervención
de
la
el
Comisión,
la
competencia efectiva pueda verse obstaculizada de
forma significativa en el territorio de un Estado
El presente Reglamento también debería ser
miembro y cuando los intereses en materia de
aplicable cuando las empresas afectadas acepten
competencia de dicho Estado miembro no puedan
restricciones que estén directamente vinculadas a
ser suficientemente protegidos de otro modo por el
la realización de la concentración y sean
presente Reglamento. En tales casos, los Estados
necesarias a tal fin. Las decisiones de la Comisión
miembros en cuestión deben actuar con celeridad;
por las que se declare que las concentraciones son
dada la diversidad de legislaciones nacionales, el
compatibles con el mercado común en aplicación
presente Reglamento no puede fijar un plazo único
del
para la adopción de decisiones definitivas con
automáticamente dichas restricciones, sin que la
arreglo a la normativa nacional.
Comisión tenga que evaluar estas restricciones
presente
Reglamento
deberían
cubrir
individualmente. No obstante, a instancias de las
Por otra parte, la aplicación exclusiva del presente
empresas afectadas, en aquellos casos que
Reglamento a las concentraciones de dimensión
presenten cuestiones nuevas o sin resolver que den
comunitaria se
entiende sin perjuicio del
lugar a auténtica incertidumbre, la Comisión
artículo 296 del Tratado y no impide que los
deberá evaluar expresamente si una restricción
Estados
medidas
determinada está directamente vinculada a la
pertinentes para garantizar la protección de
realización de la concentración y es necesaria a tal
intereses legítimos distintos de los que se toman
fin. Un caso presenta una situación nueva o sin
en consideración en el presente Reglamento,
resolver que suscita auténtica incertidumbre
siempre que dichas medidas sean compatibles
cuando la cuestión no está cubierta por la
con
pertinente comunicación de la Comisión en vigor
miembros
los
adopten
principios
las
generales
y
demás
disposiciones del Derecho comunitario.
o por una decisión publicada de la Comisión.
Es preciso definir el concepto de concentración
El régimen que se establezca para el control de
de forma que abarque las operaciones que den
las concentraciones debe respetar, sin perjuicio
lugar a un cambio duradero en el control de las
del apartado 2 del artículo 86 del Tratado, el
empresas afectadas
la
principio de igualdad de trato entre los sectores
consecuencia,
público y privado. Por consiguiente, en el sector
estructura
del
y,
por
mercado.
En
tanto,
en
resulta
público hay que tomar en consideración, a la hora
de calcular el volumen de negocios de una
adecuado incluir también en el ámbito de
empresa que participe en una concentración, a las
aplicación del presente Reglamento las empresas
empresas que constituyan una unidad económica
en participación que ejerzan de forma duradera
dotada de un poder de decisión autónomo,
todas las funciones propias de una entidad
independientemente de cómo esté configurada la
económica
autónoma.
propiedad de su capital o de las normas de tutela
considerar
como
una
Es
preciso,
sola
además,
concentración
administrativa que les sean aplicables.
ejercían entre sí, así como una reducción de la
presión competitiva sobre los competidores
Es preciso determinar si las concentraciones de
restantes, pueden, incluso en ausencia de la
dimensión comunitaria son compatibles con el
probabilidad
mercado común desde el punto de vista de la
miembros del oligopolio, llegar a ser un
necesidad de mantener y desarrollar una
obstáculo significativo para la competencia. Sin
competencia efectiva en el mercado común. Al
embargo, los Tribunales comunitarios no han
hacerlo, la Comisión debe inscribir su evaluación
interpretado expresamente, hasta ahora, que el
en el marco general de la realización de los
Reglamento (CEE) no 4064/89 requiera que las
objetivos fundamentales establecidos en el artículo
concentraciones que dan lugar a estos efectos
2 del Tratado constitutivo de la Comunidad
no coordinados sean declaradas incompatibles
Europea y en el artículo 2 del Tratado de la Unión
con el mercado común. Así pues, y en aras de la
Europea.
seguridad jurídica, debería aclararse que este
de
coordinación
Reglamento permite un
Para garantizar un régimen de competencia no
control
entre
los
efectivo
de
tales
distorsionada en el mercado común en desarrollo
de una política guiada por el principio de una
concentraciones
economía
de
que
que
obstaculice
de
toda
libre
concentración
Reglamento
debe
significativa la competencia efectiva en el
permitir un control efectivo de todas las
mercado común o en una parte sustancial del
concentraciones desde el punto de vista de su
mismo debería declararse incompatible con el
efecto sobre la competencia en la Comunidad.
mercado común. El concepto de obstaculización
En consonancia, el Reglamento (CEE) no 4064/89
significativa
estableció el principio de que una concentración
establecido en los apartados 2 y 3 del artículo 2
de
o
debe ser interpretado haciéndolo extensivo,
a
más allá del concepto de posición de dominio,
consecuencia de la cual se obstaculizase de
sólo a los efectos anticompetitivos de una
forma significativa la competencia efectiva en el
concentración
mercado común o en una parte sustancial del
comportamiento no coordinado entre empresas
mismo debía declararse incompatible con el
que no tengan una posición dominante en el
mercado común.
mercado relevante.
Habida cuenta de las consecuencias que las
Los obstáculos significativos a la competencia
concentraciones pueden tener en estructuras de
efectiva se derivan de la creación o refuerzo de
mercado
una posición dominante. A fin de preservar la
el
dimensión
reforzase
una
particularmente
abierta
establecer
con
competencia,
mercado
al
presente
comunitaria
que
posición
dominante
oligopolísticas,
resulta
que
competencia
resulten
efectiva
de
un
orientación que cabe extraer de pasadas
competencia efectiva en estos mercados. Si bien
sentencias de los Tribunales europeos y de
muchos mercados oligopolísticos presentan un
decisiones de la Comisión en relación con el
elevado grado de competencia, en determinadas
Reglamento (CEE) no 4064/89 y mantener a la
circunstancias las concentraciones que implican
vez la coherencia con los estándares de
la
presiones
perjuicio para la competencia aplicados por la
competitivas que las partes en la concentración
Comisión y los Tribunales comunitarios en
de
preservar
la
la
desaparición
necesario
crease
de
forma
importantes
las
consumidores que en caso contrario podría resultar
concentraciones en el mercado común, el
de la concentración, y que, como consecuencia de
presente Reglamento debe en consecuencia
ello, ésta no obstaculice de forma significativa la
consagrar el principio de que una concentración
competencia
de dimensión comunitaria que obstaculice de
consecuencia de la creación o el refuerzo de una
forma significativa la competencia efectiva, en el
posición dominante en el mercado común o en una
mercado común o en una parte sustancial del
parte sustancial del mismo. La Comisión debe
mismo, en particular cuando ello resulte de la
publicar
creación o refuerzo de una posición dominante, ha
condiciones en las que podrá tomar en
de ser declarada incompatible con el mercado
consideración las eficiencias en el análisis de
común.
una concentración.
Además, los criterios establecidos en los
Cuando las empresas afectadas modifiquen una
apartados 1 y 3 del artículo 81 del Tratado
concentración
deben aplicarse a las empresas en participación
proponiendo compromisos para compatibilizar
que ejerzan de forma duradera todas las
la concentración con el mercado común, la
funciones de una entidad económica autónoma,
Comisión
en la medida en que su creación tenga como
concentración modificada compatible con el
consecuencia una restricción apreciable de la
mercado común. Los compromisos deben ser
competencia entre empresas que siguen siendo
proporcionales al problema de competencia de que
independientes.
se trate y eliminarlo por completo. Cuando el
relación
con
la
compatibilidad
de
efectiva,
particularmente
unas directrices
notificada,
debe
poder
relativas a
en
a
las
particular,
declarar
tal
problema de competencia se pueda determinar con
rapidez y resulte fácil subsanarlo, también es
Con objeto de clarificar y explicar la evaluación
conveniente aceptar los compromisos antes de
por parte de la Comisión de las concentraciones en
incoar
virtud del presente Reglamento, resulta adecuado
explícitamente que la Comisión puede acompañar
que la Comisión publique
que brinden un
el
procedimiento.
Debe
establecerse
unas
directrices
su decisión de condiciones y obligaciones
sólido marco
económico
destinadas a garantizar que las empresas afectadas
para la
cumplan sus compromisos a su debido tiempo y de
forma efectiva a fin de compatibilizar la
evaluación de las concentraciones, con vistas a
concentración con el mercado común. Debe
determinar si pueden declararse compatibles
garantizarse la transparencia y la consulta
con el mercado común.
efectiva de los Estados miembros y terceros
interesados a lo largo de todo el procedimiento.
Para
determinar
la
repercusión
de
una
concentración sobre la competencia en el mercado
común, conviene tener en cuenta las posibles
La Comisión debería disponer de instrumentos
eficiencias invocadas y motivadas por las
apropiados para asegurar el cumplimiento de
empresas
afectadas.
Es
posible
las
dichos compromisos y para hacer frente a las
eficiencias
derivadas
de
la
concentración
situaciones en que no se cumplan. En los casos
contrarresten los efectos sobre la competencia y,
de incumplimiento de alguna de las condiciones
en particular, el perjuicio potencial para los
vinculadas a una decisión por la que se declare la
que
concentración compatible con el mercado común,
a la ejecución de una concentración que haya sido
no se materializará la situación que hace que la
declarada incompatible con el mercado común.
concentración sea compatible con el mercado
común y, por consiguiente, la concentración, tal
Para garantizar un control eficaz es preciso obligar
como se ha ejecutado no es autorizada por la
a las empresas a notificar con carácter previo las
Comisión. Como consecuencia, en caso de que se
concentraciones de dimensión comunitaria, una
ejecute la concentración deberá tratarse del mismo
vez que hayan concluido el acuerdo, anunciado la
modo que una concentración no notificada
oferta pública de adquisición o adquirido una
ejecutada sin autorización. Además, en caso de
participación de control. La notificación también
que la Comisión ya haya concluido que, en
ha de ser posible cuando las empresas afectadas
ausencia de la condición, la concentración sería
demuestren a la Comisión su intención de concluir
incompatible con el mercado común, deberá estar
un acuerdo con miras a una concentración
facultada para ordenar directamente la disolución
propuesta y demuestren a la Comisión que su plan
de la concentración, de manera que quede
para dicha concentración es suficientemente
restaurada la situación existente antes de la
concreto, presentando, por ejemplo, un acuerdo de
realización de la concentración. Cuando no se
principio, un memorando de acuerdo o una carta
cumpla alguna de las obligaciones vinculadas a
de intenciones firmada por todas las empresas
una decisión por la que se declare la concentración
afectadas, o, en el caso de una oferta pública de
compatible con el mercado común, la Comisión
adquisición,
deberá poder revocar su decisión. Además, la
públicamente su intención de presentar tal oferta,
Comisión
siempre que el acuerdo o la oferta previstos den
deberá
poder
imponer
sanciones
a
cuando
una
hayan
concentración
anunciado
financieras adecuadas cuando no se cumplan las
lugar
de
dimensión
condiciones u obligaciones.
comunitaria. La ejecución de una concentración
debe suspenderse hasta la adopción de una
Las concentraciones entre empresas con cuotas
decisión definitiva. No obstante, cuando resulte
de mercado limitadas no suponen un obstáculo
adecuado ha de permitirse la dispensa de esta
para una competencia efectiva y pueden, por
obligación de suspensión a solicitud de las
tanto, considerarse compatibles con el mercado
empresas afectadas. Al decidir si concede o no
común. Sin perjuicio de los artículos 81 y 82 del
una dispensa de la obligación de suspensión, la
Tratado, hay un indicio en este sentido en
Comisión debe tener en cuenta todos los
particular cuando la cuota de mercado de las
factores pertinentes, tales como la naturaleza y
empresas afectadas no supera el 25 % ni en el
gravedad del perjuicio causado a las empresas
mercado común ni en una parte sustancial del
afectadas o a terceros y la amenaza que la
mismo.
concentración suponga para la competencia. No
obstante, en aras de la seguridad jurídica debe
Debe encomendarse a la Comisión la adopción de
protegerse, en la medida de lo necesario, la
todas las decisiones sobre la compatibilidad o
validez de las operaciones.
incompatibilidad con el mercado común de las
concentraciones de dimensión comunitaria, así
Se ha de establecer el plazo en el que la
como la adopción de las decisiones encaminadas a
Comisión
restablecer la situación existente con anterioridad
respecto de una concentración notificada, así
debe
incoar
el
procedimiento
como el plazo en el que ha de adoptar una
decisión definitiva sobre la compatibilidad o
competencia, es preciso ampliar los poderes de
incompatibilidad de dicha concentración con el
investigación de la Comisión. La Comisión ha de
mercado
prorrogarse
común.
cuando
Estos
las
plazos
deberían
estar facultada, en particular, para entrevistar a
empresas
afectadas
toda persona que pueda disponer de información
propongan compromisos para compatibilizar la
útil
y
para
concentración con el mercado común, con objeto
declaraciones.
guardar
constancia
de
sus
de que se disponga de tiempo suficiente para el
análisis y la prueba de mercado de dichas ofertas
En el curso de una inspección, los agentes
de compromisos y para consultar a los Estados
habilitados por la Comisión deben tener derecho a
miembros y a terceros interesados. Además, ha de
solicitar toda clase de información pertinente
permitirse una ampliación limitada del plazo en
respecto al objeto y la finalidad de la inspección;
el que la Comisión debe adoptar una decisión
también deben tener derecho a colocar precintos
definitiva a fin de que se
durante las inspecciones, en particular en aquellas
circunstancias
en
las
que
existan
motivos
razonables para sospechar que se ha ejecutado una
disponga de tiempo suficiente para investigar el
concentración
asunto y verificar los hechos y argumentos
suministrado
presentados a la Comisión.
incorrecta, incompleta o que induzca a error, o que
las
La
Comunidad
fundamentales
y
a
empresas
respeta
los
derechos
incumplido
observa
los
principios
obligaciones
reconocidos, en particular, en la Carta de los
sin
notificarla,
la
o
alguna
que
Comisión
personas
de
se
información
afectadas
las
impuestas por
ha
hayan
condiciones
u
decisión de la
Comisión. En cualquier caso, los precintos
Derechos Fundamentales de la Unión Europea.
Consecuentemente, el presente Reglamento debe
sólo
deben
utilizarse
interpretarse y aplicarse en observancia de estos
excepcionales,
derechos y principios.
estrictamente necesario para la inspección, en
durante
en
el
circunstancias
tiempo
que
sea
principio no más de 48 horas.
Es preciso conferir a las empresas afectadas el
derecho a ser oídas por la Comisión cuando se
Sin perjuicio de la jurisprudencia del Tribunal de
produzca la incoación del procedimiento; la
Justicia, también conviene fijar el alcance del
oportunidad
brindarse,
control que la autoridad judicial nacional podrá
asimismo, a los miembros de los órganos de
ejercer cuando autorice, según lo dispuesto en la
administración y vigilancia, a los representantes
normativa nacional y como medida cautelar, el
reconocidos de los trabajadores de las empresas
apoyo de las fuerzas de orden público a fin de
afectadas y a los terceros interesados.
vencer la posible oposición de una empresa a una
de
ser
oídos
debe
inspección, incluida la colocación de precintos,
A fin de que pueda evaluar debidamente las
ordenada mediante decisión de la Comisión; de la
concentraciones, la Comisión ha de estar
jurisprudencia se desprende que la autoridad
facultada para solicitar toda la información
judicial nacional puede, en particular, solicitar a la
necesaria y proceder a todas las inspecciones
Comisión la información adicional que necesite
necesarias en cualquier lugar de la Comunidad.
para realizar su control y a falta de la cual podría
A tal fin, y en aras de una protección eficaz de la
denegar
la
autorización;
la
jurisprudencia
confirma, asimismo, la competencia de los
posibilidad de que la Comisión reciba del Consejo
Tribunales nacionales para controlar la aplicación
un mandato de negociación apropiado a fin de
de las normas nacionales que regulan la ejecución
obtener un trato no discriminatorio para estas
de
empresas.
medidas
coercitivas.
Las
autoridades
competentes de los Estados miembros deben
aportar su colaboración activa al ejercicio de
los poderes de investigación de la Comisión.
Para cumplir una decisión de la Comisión, las
empresas y personas afectadas no pueden ser
forzadas a admitir que han cometido infracciones,
pero están obligadas, en cualquier caso, a
contestar preguntas sobre hechos concretos y a
proporcionar documentos, aun cuando esa
información pueda ser utilizada para determinar la
existencia de tales infracciones por parte de dichas
empresas y personas o por terceros.
El presente Reglamento no implica menoscabo
alguno de los derechos colectivos de los
trabajadores, tal como se reconocen en las
empresas afectadas, en particular por lo que se
refiere a cualquier obligación de informar o
consultar a los representantes reconocidos en
virtud del Derecho comunitario y la normativa
nacional.
Se debe facultar a la Comisión para adoptar las
disposiciones
de
ejecución
del
Reglamento
de
conformidad
presente
con
los
procedimientos para el ejercicio de los poderes
de ejecución conferidos a la Comisión. Para la
adopción de dichas disposiciones de ejecución, la
Comisión debe contar con la asistencia de un
En aras de la transparencia, debe darse una amplia
publicidad a todas las decisiones de la Comisión
que
no
sean
de
naturaleza
meramente
procedimental. Al tiempo que se preservan los
derechos de defensa de las empresas afectadas y,
en particular, el derecho de acceso al expediente,
es
indispensable
proteger
los
secretos
comerciales. Asimismo, debe salvaguardarse la
confidencialidad de la información intercambiada
dentro de la red y con las autoridades competentes
de terceros países.
Ha de ser posible garantizar el cumplimiento
de las disposiciones del presente Reglamento,
en su caso mediante la imposición de multas
sancionadoras y coercitivas. A tal fin conviene
atribuir al Tribunal de Justicia competencia
jurisdiccional plena en virtud de lo dispuesto en el
Comité consultivo compuesto por representantes
de los Estados miembros, tal como se especifica
en el artículo 23.
Alteración
de
la
cartera de títulos
valores
en
la
herencia
yacente,
con Comisario Foral
y Poder testatorio
otorgado a favor del
cónyuge
viudo
(Vizcaya).
I. CONCLUSIONES.
artículo 229 del Tratado.
Los hitos jurídicos fundamentales en torno a esta
figura, en principio, serían:
Conviene observar con atención las condiciones

en que se lleven a cabo las concentraciones en

terceros países en las que participen empresas
que tengan su sede o ejerzan sus actividades
principales en la Comunidad, y debe preverse la

Disolución
del
matrimonio
por
el
fallecimiento: COMUNICACIÓN FORAL
No apertura de la sucesión hasta el ejercicio
del poder testatorio
Durante la pendencia sucesoria extensión y
facultades para administrar:
 Usufructo viudal


Administración de la herencia
 Posible venta de acciones
Actos de designación de heredero
 Inter vivos: Pacto sucesorio.
Respecto del régimen matrimonial, la aplicación
el régimen de comunicación foral supone que,
todos y cada uno de los bienes permanecen en un
proindiviso entre el cónyuge viudo y los hijos
(Celaya) o descendientes que sean sucesores del
premuerto (Art. 47 Compilación) como una
comunidad hereditaria que habrá que liquidar
entre “el cónyuge y los herederos” (STS
7/1/1959). Mientras no se designe heredero por el
comisario, (art. 48 Compilación) el viudo será el
único representante de la herencia y
administrador de todo el caudal.
La Ley Foral 3/1992 permite el ejercicio del poder
en uno o varios actos, por actos inter vivos o
mortis causa, a título universal o singular y sin
más límites que los impuestos por el propio
testador. Según los comentarios a la Ley del
propio Parlamento vasco, esta regulación vela por
la seguridad jurídica de la herencia yacente,
regularizando la representación de la misma.
La STSJPV de 23/1/2001 declara perfectamente
válido el plazo indefinido para la designación de
herederos por el cónyuge viudo y, además
entroncado perfectamente en la costumbre del
territorio foral. Esto junto con el usufructo
vitalicio de los bienes relictos no perjudica los
derechos de los posibles herederos.
La Ley 3/1992 vigente dispone que: en la
liquidación del régimen de comunicación se
deberán adjudicar al viudo en pago de su haber los
bienes troncales de su procedencia. Este régimen
que nace con el matrimonio, se consolida en el
momento de su disolución por fallecimiento de
uno de los cónyuges con hijos o descendientes
comunes (Art. 96).
Según el punto 1 del Seminario de Derecho
Registral celebrado el 14/3/2000 en Bilbao la
facultad de renunciar herencias es ajena a la figura
del alkar-poderoso y, por tanto, perjudica a los
herederos y acreedores por lo que siendo el único
activo del caudal hereditario, la renuncia
supondría vaciar de contenido la institución del
comisario.
Desde 1992, (en opinión del Notario Sr. Gimeno),
hasta el momento en que el viudo hace uso del
poder, los legitimarios tienen una simple
esperanza de suceder, no son titulares
proindiviso del caudal relicto ya que los hijos
hasta no sean designados herederos no ostentan
ningún derecho actual sobre los bienes. Esta
opinión, si bien es acertada, en mi opinión no hace
sino mantener el concepto de que por la disolución
de la comunidad foral se produce un proindiviso
entre los bienes propiedad del cónyuge en una
mitad y en la otra de titularidad incierta la masa
patrimonial es administrada por el viudo en
nombre de los herederos de entre los que
designará sucesor.
Mientras haya un bien del comitente, para el que
no se haya designado heredero, el comisario posee
los bienes y puede defender la posesión
interdictalmente.
El siguiente apartado que resulta manifiesto es el
de que la sucesión no se apertura hasta el
ejercicio del poder testatorio (de manera parcial
o total).
El Fuero Nuevo solo permitía que la designación
de sucesor por el comisario fuera entre los hijos o
descendientes del hijo fallecido, pero la
Compilación Foral lo amplía a los herederos
forzosos el momento del fallecimiento del
causante, los nacidos después o cualquiera de los
descendientes aun viviendo su ascendente (aunque
Oleaga opine que se mantiene la restricción pues
si no el apartamiento no tendría eficacia). Y en su
articulado ya se indicaba que al cónyuge podía
otogársele el poder por los días de su vida,
indicando que hasta su ejercicio y aceptación de la
herencia el administrador del caudal lo será el
designado por el causante o, en su defecto, el
comisario.
Esta ausencia de apertura de la sucesión genera la
problemática tributaria que describimos con
anterioridad
En cuanto a la normativa de la CNMV, el
principio de tracto sucesivo requeriría que la mitad
recibida por el viudo en la comunicación foral sea
anotada, mientras que la mitad indivisa deberá
quedar representada por el viudo aunque la
indicación de titularidad debería representarse por
una expresión como “herencia yacente de D….”
hasta que se ejecute el poder testatorio y se pueda
inscribir la siguiente transmisión.
Pasamos a analizar lo que Celaya destacaba como
el problema crucial de esta figura: Situación de
pendencia del patrimonio y facultades del
comisario respecto de la administración del
caudal relicto.
Como ya hemos indicado nos encontramos con
que la totalidad del patrimonio correspondiente al
matrimonio casado en régimen de comunicación
foral, al fallecimiento de uno de los cónyuges
queda en una compleja situación: el cónyuge
viudo es propietario de una mitad indivisa de cada
uno de los bienes y, a su vez, figura como
usufructuaria y representante legal de la otra mitad
cuya nuda propiedad no está atribuida a nadie en
concreto y corresponderá al heredero o herederos
que sean designados sucesores en uno o varios
actos de la viuda designada comisario foral,
momento en que su usufructo se extinguirá.
Es decir, respecto de cada bien de la herencia
tenemos una mitad perfectamente atribuida en
plena propiedad a una persona identificada
(cónyuge supérstite), mientras que respecto de la
otra mitad se produce una situación especial: la
nuda propiedad es simplemente una masa
patrimonial que no está atribuida a nadie en
concreto (es una herencia yacente) y el usufructo y
representación legal de esta porción corresponden
al mismo viudo.
El Código civil (Arts. 1026 yss.) establece que la
herencia yacente será representada por el
administrador hasta en tanto se liquide y que si
alguno de los herederos vende a un extraño su
porción hereditaria antes de la partición, podrán el
resto de los herederos subrogarse en lugar del
comprador. En el art. 804 se especifica que los
adminstradores tendrán los mismos derechos que
los de los bienes de un ausente (arts. 185 y 186)
que implica la prohibición de venta, gravamen,
hipoteca y prenda, salvo caso de necesidad o
utilidad evidente reconocida y declarada por el
Juez quien determinará el empleo de la cantidad
obtenida.
La Ley Foral dispone que la administración del
caudal se hará con las facultades que le atribuya y
las garantías que le imponga el testador.
El art. 790 del código civil dispone que las
diposiciones testamentarias, tanto a título
universal como particular podrán hacerse bajo
condición.
¿Quiénes pueden ser los sucesores en los que
recaerá la titularidad de la mitad administrada
y usufructuada por el viudo?
Son, en caso de haberlos, los descendientes (hijos
y demas descendientes, dice el art. 53 de la Ley
Foral) a quienes corresponderán cuatro quintas
partes de esa mitad, siendo el resto de libre
disposición siempre que haya suficientes bienes
no troncales para cubrirlo.
El testador (y, por tanto, el comisario) podrá
distribuir libremente los bienes entre los
sucesores de cada una de las líneas o elegir uno
solo apartando a los demás (e incluso preferir al de
grado más remoto frente al más próximo).
Según Celaya, la causa de este régimen se
encuentra en el hecho de tener hijos menores al
fallecer y no poder discernir cual de ellos será el
más adecuado para continuar la explotación de le
hacienda patrimonial de la familia. En
consecuencia indica que la situación de pendencia
se da entre viudo e hijos del causante,
significando que el Fuero Nuevo solo permitía dar
los bienes por comisario a los hijos vivos aunque
la Compilación franquista eliminó esta restricción,
pero Oleaga opinaba que es más adecuada a la
tradición y, entiende que también se desprende de
la regulación del derecho de representación
contenida en la Compilación, que se prohibe al
comisario testar a favor de nietos estando vivos
los hijos.
El propio viudo es heredero usufructuario de la
mitad de los bienes del causante, pudiendo los
tronqueros conmutarlo por un capital en efectivo
que será de su libre disponibilidad y no estará
sujeto a reserva ni a devolución.
En el Seminario de Derecho Registral de Bilbao
de 14 de marzo de 2003 no se deja claro el asunto,
aun antes se complica puesto que para la
adjudicación de su mitad por comunicación foral
indican que el viudo deberá llamar al contadorpartidor, o a los sucesores presuntos, o
reclamarla judicialmente.
Uno de los principios fundamentales en la historia
del Derecho de Familia vasco, en palabras de la
Dra. Monasterio Aspiri, es que no se divida el
etxe, de suerte que haya sido inalienable y deba
ser transmitido íntegro o indiviso dentro de la
familia. Hecha donación propter nuptias de la casa
familiar, el perceptor tiene que arreglarse con los
demás hermanos que no han heredado la casa ni
las tierras, pero que tienen ciertos derechos.
La misma autora nos indica que familia y
patrimonio son dos instituciones que en Bizcaia se
mantienen unidas en virtud del principio de
troncalidad que en la actual regulación implica que
el titular de los bienes raices solamente puede
disponer de los mismos respetando los derechos
de los parientes tronqueros. No hay parientes
tronqueros sin bienes troncales y se es pariente
tronquero respecto de unos bienes concretos y que
los bienes son troncales respecto de unos parientes
concretos. Cuando el binomio no se cumple por
falta de uno de los elementos, los bienes pierden la
consideración de troncales. En un acto de
disposición a título oneroso, los tronqueros
(siguiendo la linea y el grado preferente) tienen
un derecho preferente de adquisición.
Respecto de los bienes troncales la sucesión es en
la masa (en los bienes) no en la persona y ha de
recaer siguiendo el orden de líneas preferentes y
grado: “habiendo descendencia en los bienes
troncales sucederan los hijos en quienes concurre
la doble condición de tronqueros y legitimarios”
Finalmente manifiesta que el art. 4 Ley Foral de
1992 establece que las leyes se presumen
dispositivas y la renuncia a los derechos derivados
de ellas será valida en tanto no contraríen el orden
público o el interés de terceros. Así todos los hijos
recibían históricamente una cantidad equivalente
en la herencia de los padres.
El Notario Sr. Gimeno, al analizar la problemática
nos indica que los hijos, en tanto no se haga
designación no ostentan ningún derecho.
De este modo, llegamos a analizar el alcance de
la administración de la herencia yacente que
recae en el comisario cónyuge viudo.
Sin lugar a dudas, la expresión literal reiterada en
las normas escritas se refiere a la administración
del caudal hereditario, pudiendo actuar como si
fuera el causante, respecto de la designación de
heredero y los actos de disposición de la herencia
para su adjudicación.
A causa de la libertad de pactos y la subsidiariedad
de la norma foral frente a las facultades de los
contratantes, que rigen en el País Vasco, el art. 35
de la Ley 3/1992 determina que el cargo de
comisario se desempeñará conforme a lo
establecido expresamente por el comitente en el
poder testatorio, o el art. 40 que habla de la
administración “con las facultades que le
atribuya” por testamento el causante. En el art. 46
se indica que podrá ejercitar el poder sin más
limitaciones que las impuestas por la Ley al propio
testador.
Decía Celaya que el poder testatorio, va más allá
que la delegación para testar, suponiendo una
concesión de usufructo especialísimo con amplia
facultad de disponer que hace al viudo continuador
universal del patrimonio. Se trata de una facultad
amplísima para dar los bienes entre los herederos.
Pero, desde luego, no puede enajenar los bienes
a título oneroso pues tiene indisponibilidad a
favor de extraños.
Respecto de los bienes troncales se limita la
disposición en cualquier forma, puesto que deben
respetarse los derechos de los parientes
tronqueros.
Históricamente, la intangibilidad del patrimonio
familiar (Dra. Monasterio) que debe transmitirse
íntegro o indiviso dentro de la familia se ha
referido a la casa familiar, prohibiendo disponer a
título gratuito a favor de quien no sea pariente
tronquero dentro de la línea preferente. El art. 54
LDCF dispone la preferencia de los hijos que
tienen la doble condición de tronqueros y
legitimarios. El principio de indivisión de la casa
trata de garantizar la subsistencia y el auge del
patrimonio troncal en el tiempo y la perpetuación
del nombra y la familia que lo creó.
El Notario Sr. Gimeno afirma categóricamente que
NO atribuye al viudo la facultad de disponer de
los bienes para invertir en otros que quedan
subrogados.
El problema tributario sería el de la doble
transmisión que se produce si se adjudica el bien a
un heredero para que, a su vez, lo transmita junto
con el viudo a terceros. En caso de que el heredero
al que se adjudique el bien sea mayor de edad,
bastaría con que preste su consentimiento conjunto
con el viudo.
Por tanto, parece que si el comisario se
compromete a designar heredero entre sus
hijos (mayores de edad) y éstos consienten, a la
vez que comparecen en el mismo acto para
consentir la venta de un bien y la compra de
otro equivalente que lo sustituya, se produciría
una subrogación real dentro de la masa de la
herencia sin mayor problema y sin necesidad de
una autorización judicial.
En el caso concreto de las operaciones sobre
valores, podría entenderse perfectamente lícito,
dada la libertad de pacto y la amplitud del poder
del alkar poderoso, que rigen en el derecho civil
foral vasco, el que por el comisario se declare su
firme voluntad de designar heredero de unos
valores concretos entre sus hijos mayores de edad
y si éstos consienten, proceder a la venta para
comprar otros “equivalentes”, en términos de
volatilidad y riesgo bursátil, operando una
subrogación real en cuanto a los valores que
configuran esa porción de la herencia.
La designación de
requiere las mismas
directamente por el
testamento, en uno
mortis causa.
heredero por el comisario
formalidades que la realizada
causante: escritura pública o
o varios actos inter vivos o
Disponen los arts. 74 y siguientes de la Ley de 1992
que mediante pacto otorgado en escritura pública se
puede diponer la sucesión en bienes de los otorgantes,
bien a título universal o particular, con las
modalidades, reservas, sustituciones, cláusulas de
reversión, cargas y obligaciones que se acuerden. Los
ordenantes
podrán,
asimismo,
ordenar
la
transmisión actual de todos los bienes presentes o
parte de ellos, o bien diferirla al momento de la
muerte. La designación de sucesor en bienes por pacto
sucesorio, solo podrá modificarse o resolverse
mediante nuevo pacto entre los otorgantes o sus
sucesores y por las causas que hayan establecido las
partes. Todo acto de disposición o gravamen requerirá
para su validez el consentimiento conjunto del
instituyente e instituido.
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La Union Europea exige a IZAR que devuelva
308 millones a la SEPI al declarar ilegales las
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Aventura” sigue en perdidas, nueve años
después de su inauguración y Disney Paris
registró pérdidas por 56 millones en 2003.
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Repsol cobrará 1.034 millones de euros
como dividendo de su filial argentina YPF.
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