97032064 - Superintendencia Financiera de Colombia

CESIÓN DE ACTIVOS, PASIVOS Y CONTRATOS ENTRE SOCIEDADES
FIDUCIARIAS
Concepto Nº 97032064-4. Septiembre 22 de 1997.
SÍNTESIS: Autorización de la Superbancaria.
[§ 0066] EXTRACTOS.-« (…) de conformidad con lo previsto en el numeral 1° del
artículo 68 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, “Las entidades sometidas al
control y vigilancia de la Superintendencia Bancaria, con excepción de los
intermediarios de seguros, por disposición legal o decisión de la asamblea general de
accionistas o del órgano que haga sus veces, podrán ceder la totalidad de sus activos y
pasivos, así como de los contratos que les hayan dado origen”.
Por su parte, el numeral 2° ibídem preceptúa que dicha cesión “...sólo será
procedente cuando se establezca que las sociedades cedente y cesionaria cumplirán las
normas de solvencia vigentes, una vez se produzca la cesión”.
En concordancia con lo anterior, el numeral 5° de la normativa en cita prevé que “Lo
dispuesto en este artículo se aplicará igualmente cuando se trate de una cesión de más
del veinticinco por ciento (25%) de los activos, pasivos y contratos de una institución
financiera”.
Esbozado el anterior marco normativo, procedemos a continuación a resolver sus
interrogantes, así:
l. Cuando se va a realizar una cesión de activos, pasivos y contratos entré dos
entidades fiduciarias sujetas a la vigilancia de la Superintendencia Bancaria, ¿la
solicitud de aprobación previa deben hacerla ambas entidades o sólo la cedente?
No existe reglamentación legal sobre dicha materia. Sin embargo, por regla general
quien eleva la solicitud correspondiente ante este organismo de control es la entidad
cedente, en la medida en que una operación de tal naturaleza sin lugar a dudas habrá de
afectar sus estados financieros, y porque eventualmente debe evaluarse respecto de ella
los requerimientos de ley en distintos órdenes, luego de la operación. Lo anterior no
obsta para que la entidad cesionaria, si a bien lo tiene, presente solicitud en el mismo
sentido, en forma conjunta o separada con la cedente.
2. Cuando una entidad fiduciaria cooperativa vigilada por la Superintendencia
Bancaria, va a ceder activos, pasivos y/o contratos a una entidad fiduciaria
vigilada por la Superintendencia Bancaria y el monto de lo cedido no supera el
25% de los activos, pasivos y contratos de la cedente, ¿debe la cesionaria solicitar
autorización a la Superintendencia Bancaria tanto si el monto de lo que adquiere
en virtud de la cesión supera e125% de sus activos pasivos y contratos?
Vale anotar que de acuerdo con lo preceptuado en el numeral 5° del artículo 68 del
Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, “Lo dispuesto en este artículo se aplicará
igualmente cuando se trate de una cesión de más del veinticinco por ciento (25%) de los
activos, pasivos y contratos de una institución financiera”.
Así las cosas, considerando que las entidades fiduciarias objeto de consulta son
instituciones financieras, de acuerdo con lo previsto en el Estatuto Orgánico del Sistema
Financiero, debe entenderse, en armonía con lo explicado en el punto anterior. que
cuando la cesión supere el 25% de los activos, pasivos y contratos quedarán sujetas a lo
previsto en el artículo 68 ibídem; de lo que se infiere contrario sensu, que cuando dicha
cesión comprenda apenas el 250/f o menos del total de activos, pasivos y contratos, no
se requerirá autorización por parte de esta Superintendencia, lo cual no obsta para que
de todas formas la cesión respectiva deba ser aprobada por la asamblea general de
accionistas o quien haga sus veces y se atienda el procedimiento dispuesto para el efecto
en los estatutos o en los manuales de procedimientos de las sociedades cedente y cesionaria.
3. ¿Cómo podría manejarse la existencia de una contingencia importante dentro
de los activos pasivos y/o contratos que se ceden?".
En relación con este punto, esta Intendencia se permite manifestarle que el mismo
debe ser evaluado por las partes contratantes directamente, a partir de sus estados
financieros, analizando los riesgos inherentes a la operación.
4. ¿La operación de cesión de activos, pasivos y contratos debe ser aprobada por
la asamblea general de accionistas o el órgano que haga sus veces de las fiduciarias
cedente y cesionaria o sólo de aquella?".
De conformidad con lo dispuesto en los numerales 1° y 5° del artículo 68 del
Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, a quien corresponde disponer la cesión de los
activos, pasivos y contratos de las entidades allí reseñadas es a la asamblea general de
accionistas o quien haga sus veces, debiendo entender, en consonancia con lo expuesto
a lo largo de este oficio, que el requisito en comento se entiende referido a la entidad
cedente que se erige en sujeto activo de la operación, sin perjuicio de que la entidad
cesionaria proceda en el mismo sentido cuando así lo prevean sus estatutos sociales.
5. ¿Los contratos de fiducia se consideran intuito personae y requieren por tanto
de la notificación de la cesión?".
Al respecto cabe anotar que en la medida en que el negocio fiduciario es por esencia
un encargo de confianza, en criterio de esta Superintendencia, el mismo tiene el carácter
de negocio intuito personae y, por lo mismo, se le hace extensiva la normativa
contenida en el numeral 3° del tantas veces citado artículo 68, a cuyo tenor:
“Los contratantes en los negocios jurídicos celebrados intuito
personae, así como los titulares de acreencias que sean parte de los
contratos comprendidos en la cesión, deberán expresar su aceptación
o rechazo a más tardar dentro de los diez (10) días siguientes al envío
por correo certificado del aviso de cesión, a la dirección que figure
como su domicilio en los registros de la entidad. De no recibirse
respuesta dentro del término fijado se entenderá aceptada la cesión.
La cesión en ningún caso producirá electos de novación».
Conc. Título V, capítulo I, Circular Externa 07 de 1996, Superbancaria.