Informe Friends of Industrialization_0

MOMENTO DE REDEFINICIONES EN EL SISTEMA
MULTILATERAL DE COMERCIO
¿OPORTUNIDAD PARA RECUPERAR LAS
HERRAMIENTAS DE POLÍTICA INDUSTRIAL PERDIDAS?
(Iniciativa “Friends of Industrialization”)
E N E R O
2 0 1 5
Tabla de contenidos
Resumen Ejecutivo ............................................................................................................................................... 3
1.
Introducción: ..........................................................................................................................8
1.1.
1.2.
Objetivos ................................................................................................................................ 9
Metodología......................................................................................................................... 10
2. Panorama general de los resultados obtenidos: áreas con potencial para realizar propuestas de
recuperación de herramientas de política industrial ...................................................................... 10
2.1.
Áreas “prioritarias” identificadas en la bibliografía del “policy-space”............................... 10
2.2.
Áreas “prioritarias” identificadas en la Base de Solución de Diferencias de la OMC .......... 11
2.3.
Áreas “prioritarias” identificadas en base al relevamiento de presentaciones y discusiones
en Consejos y Comités seleccionados de la OMC ............................................................................. 14
2.4.
Enumeración y breve resumen introductorio de las áreas prioritarias seleccionadas y las
propuestas tentativas para cada una de ellas .................................................................................. 16
3. Desarrollo de cada una de las áreas prioritarias identificadas: introducción, antecedentes y
posibles propuestas de reforma de las reglas OMC........................................................................ 17
3.1.
3.1.1.
3.1.2.
3.1.3.
3.1.4.
3.1.5.
3.2.
3.2.1.
3.2.2.
3.2.3.
3.2.4.
3.3.
3.3.1.
3.3.2.
3.3.3.
3.3.4.
3.4.
3.4.1.
3.4.2.
3.4.3.
Reforma “efectiva” del artículo XVIII ................................................................................... 17
Introducción ..................................................................................................................................... 17
Antecedentes de aplicación y de propuestas de reforma de las secciones A, C y D del artículo XVIII .. 21
Antecedentes de aplicación y de propuestas de reforma de la sección B del artículo XVIII............. 24
Posibles propuestas de reforma del artículo XVIII ........................................................................... 29
Potenciales aliados de la Argentina................................................................................................. 30
Reforma del Acuerdo sobre Medidas de Inversión relacionados con el Comercio............. 31
Introducción ..................................................................................................................................... 31
Antecedentes de aplicación y de propuestas de reforma del MIC ................................................... 32
Posibles propuestas de Reforma del MIC......................................................................................... 33
Potenciales aliados de la Argentina................................................................................................. 34
Reforma al Acuerdo sobre Subsidios y Medidas Compensatorias ...................................... 34
Introducción ..................................................................................................................................... 34
Antecedentes de aplicación y de propuestas de modificación del ASMC......................................... 35
Posibles propuestas de modificación del ASMC............................................................................... 36
Potenciales aliados de la Argentina................................................................................................. 36
Reforma del Acuerdo sobre Salvaguardias .......................................................................... 36
Introducción ..................................................................................................................................... 36
Posibles propuestas de Reforma del Acuerdo sobre Salvaguardias................................................. 37
Potenciales aliados de la Argentina................................................................................................. 37
3.5.
Reforma del Acuerdo sobre Aspectos de Propiedad Intelectual relacionados con el
Comercio (ADPIC)........…………………………………………………………………………………………………………………38
3.5.1.
3.5.2.
3.5.3.
3.5.4.
Introducción ..................................................................................................................................... 38
Antecedentes de aplicación de requisitos de explotación local ....................................................... 39
Posibles propuestas de modificación del Acuerdo sobre los ADPIC ................................................. 40
Potenciales aliados de la Argentina................................................................................................. 40
Bibliografía ............................................................................................................................................................ 41
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2
Resumen Ejecutivo
Introducción
La Ronda de Uruguay (1986-1994), que dio origen a la OMC, fue lanzada y culminada en pleno auge
del neoliberalismo. El cambio de milenio vino acompañado de una crisis de este paradigma, que
terminó de plasmarse en las respuestas teóricas, de los académicos y centros de estudios, y prácticas,
de los gobiernos, a la crisis de 2008. Desde el plano teórico, puede observarse un creciente
cuestionamiento al andamiaje conceptual neoliberal. Desde el punto de vista práctico, pueden
identificarse cada vez más ejemplos, tanto en países desarrollados como en desarrollo, de
intervención del Estado en los mercados y, en particular, de implementación de políticas industriales.
La crisis del paradigma en el que fuera concebida la OMC a la que asistimos en el período post-crisis de
2008 y el renacimiento de la política industrial como una herramienta válida para el desarrollo
económico brindan el contexto adecuado para buscar incorporar a la agenda de negociaciones de la
OMC discusiones referidas a la recuperación de estas herramientas de política industrial perdidas
durante la Ronda de Uruguay.
En este contexto, la iniciativa “Friends of Industrialization” tiene dos objetivos principales: (i)
identificar aspectos concretos en el paquete normativo de la OMC en los que una flexibilización para
los países en desarrollo permitiría recuperar herramientas de política industrial ahora prohibidas o
limitadas; (ii) sugerir propuestas concretas que la Argentina podría presentar en la OMC para
recuperar estos espacios de política pública y posibles aliados para empujar dichas iniciativas.
Identificación de “áreas prioritarias” para realizar propuestas de recuperación de herramientas de
política industrial
Existe una amplia bibliografía sobre las herramientas de política pública que los países “perdieron”
como resultado de la adopción del paquete de reglas de la Ronda Uruguay de la OMC. En general,
existe gran coincidencia en que las normas de la OMC más gravosas en este sentido fueron:

El Acuerdo sobre Subsidios y Medidas Compensatorias (ASMC), en la medida en que
prohibió el otorgamiento de subsidios atados a contenido nacional o exportaciones y
estableció un procedimiento para cuestionar otros subsidios focalizados.

El Acuerdo sobre Medidas de Inversión relacionadas con el Comercio (MIC o TRIMS, por su
sigla en inglés), ya que prohibió los llamados “requisitos de desempeño”, esto es, medidas
orientadas a direccionar la inversión para extraer el mayor beneficio posible para la
economía receptora de la misma.

El Acuerdo sobre Aspectos de la Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (ADPIC
o TRIPS, por su sigla en inglés), porque prohibió o hizo mucho más onerosa la imitación de
tecnologías desarrolladas en el extranjero.
A fin de contrastar empíricamente y complementar esta bibliografía eminentemente teórica, se realizó
un relevamiento de: (i) todos los casos tramitados desde la creación de la OMC ante el sistema de
solución de diferencias; (ii) las minutas de consejos y comités seleccionados (Consejo de Mercancías,
Comité de TRIMs, Consejo de ADPIC, etc.) desde el 2008. El objetivo de este relevamiento fue
identificar y clasificar herramientas concretas de política industrial que fueron o están siendo
cuestionadas por otros países en el ámbito de la OMC y, en particular, por potenciales “Friends of
Industrialization” (NAMA 11 y Like Minded Group). Este análisis mostró que:

las disputas en las que tuvieron más resultados desfavorables para los países relevados están
relacionadas con artículo III del GATT (Trato Nacional) -85% de los “reclamos” han sido
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aceptados por el panel-, las medidas de inversión relacionadas con el comercio (100% de los
“reclamos” aceptados), la protección de la propiedad intelectual (75%) y los artículo I (Cláusula
de la Nación Más Favorecida) y XI (Prohibición de medidas cuantitativas) del GATT (67%).

las invocaciones ante el sistema de solución de diferencias al Acuerdo de Salvaguardias, el
Acuerdo sobre Subvenciones y el artículo VI del GATT, si bien en una menor proporción
aceptados (50% o menos), observan un importante número absoluto de “reclamos”: 76 para el
caso de Salvaguardias, 10 para Subvenciones y 22 para el artículo VI, lo que suman más del 60%
de los “reclamos” identificados totales.

las herramientas que más resultaron cuestionadas en el marco de consejos o comités en los
últimos 7 años fueron: las subvenciones y las medidas TRIMS (entre ambas totalizan poco más
del 70% de los casos).

llama la atención también la alta recurrencia de cuestionamientos en consejos y comités sobre
medidas de distinta naturaleza (en base al Acuerdo de Subsidios, del MIC o del artículo. III del
GATT) que impliquen algún tipo de requisito de contenido nacional (49,1% del total).
El trabajo de relevamiento de las disputas tramitadas ante el sistema de solución de diferencias y los
cuestionamientos presentados en consejos y comités permitió también identificar potenciales aliados
para posibles presentaciones de la Argentina referidas a cada uno de los acuerdos en cuestión:

Salvaguardias: República Dominicana

MIC: Indonesia, Filipinas, China

Subvenciones internas: Filipinas, China

Antidumping: Sudáfrica y Egipto

Licencias de Importación: India y Malasia

Medidas fiscales discriminatorias: Brasil
Propuestas para cada una de las “áreas prioritarias” seleccionadas
En vista de las consideraciones antes expuestas, se definieron cinco “áreas prioritarias” para analizar
en profundidad. A continuación se incluye una enumeración de las mismas, con una breve descripción
y un resumen de las propuestas que podría presentar la Argentina. Asimismo, al final de este resumen
ejecutivo se incluye una Tabla con un sumario de la información relevante para cada una de las “áreas
prioritarias”.
 Reforma “efectiva” del artículo XVIII
El artículo XVIII del GATT tiene vocación de ser el nexo entre el GATT y el desarrollo económico. En
principio, mediante las secciones A, C y D se permite la aplicación de restricciones comerciales para
favorecer la creación de una rama de producción y la promoción de la industria infante, mientras que
en la sección B se posibilita la aplicación de restricciones comerciales por motivos de balanza de
pagos.
Sin embargo, la práctica del GATT y, posteriormente, la OMC ha mostrado que las disposiciones de
este artículo no han sido utilizadas con frecuencia por los países en desarrollo, y se han generado
controversias por la interpretación de su letra. El resultado evidente ha sido el fracaso en el
cumplimiento del espíritu que inspiró ese artículo.
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Varias comunicaciones de la OMC señalan exigencias de compensación muy altas para las secciones A,
C y D y el efecto práctico nulo o muy limitado con el objetivo de promover alguna rama industrial.
Asimismo, se indican problemas de procedimiento, indefinición en los órganos que deben intervenir
en el proceso y consultas excesivamente largas.
Otras comunicaciones mencionan inconvenientes al invocar la sección B, entre ellos, el hecho de
ignorar la dimensión del desarrollo, los problemas de competencia de órganos, el rol que debería
ocupar el FMI y el método de cálculo de la suficiencia de reservas. También se hace alusión al breve
plazo que tienen los países en desarrollo para eliminar las restricciones comerciales.
Cabe destacar que el MERCOSUR está proponiendo a la UE una “cláusula de industria naciente” en el
marco de sus negociaciones bilaterales. El texto propuesto por MS puede ser utilizado como base para
inspirar una posible propuesta a nivel multilateral.
Ante la situación planteada se esbozaron algunas propuestas para que la dimensión del desarrollo
pueda hacerse realidad y deje de ser algo solamente plasmado en un papel:

equiparar las disposiciones de la sección C del artículo XVIII con sus equivalentes en el marco del
Acuerdo sobre Salvaguardias: los PED podrían tomar medidas que implicaran el aumento de los
derechos arancelarios consolidados o la imposición de restricciones cuantitativas, sin un
examen previo de los Estados Miembros de la OMC, siempre que se cumplan las condiciones
estipuladas en el Acuerdo sobre Salvaguardias.

Flexibilización de las disposiciones de la sección C del artículo XVIII en la utilización de medidas a
la industria infante por parte de los PED. Las nuevas disposiciones implicarían:

o
Acortamiento de plazos entre las notificaciones de las medidas proyectadas y el
sometimiento al acuerdo de los restantes países miembros a como máximo 30 días. En
caso de no haber acuerdo, los PED se verán igualmente habilitados a aplicar las
medidas proyectadas.
o
Ausencia de compensaciones a los miembros afectados por las medidas aplicadas.
o
Plazo máximo de 10 años en la protección de la industria infante.
Cabría analizar la posibilidad de precisar qué tipo de países están contemplados en el Artículo,
por ejemplo, al adoptar una clasificación de grupos de países elaborada por la OMC u otro
organismo internacional.
 TRIMS
El TRIMs confiere dos perjuicios a los PED. En primer lugar, eliminó del espectro de opciones públicas a
herramientas de política industrial que se han mostrado exitosas en procesos anteriores de desarrollo
económico. En segundo lugar, porque el Acuerdo no contempla diferencia en los niveles de desarrollo
para permitir el trato especial y diferenciado en el uso de dichas herramientas.
Basados en el Artículo 9 del TRIMs y el párrafo 12 de la Declaración Ministerial de Doha, que disponen
la posibilidad de revisión del Acuerdo y rever los tiempos de implementación, en octubre de 2002
Brasil e India propusieron modificar el artículo 4 de manera que permitan a los PED desviarse del
Acuerdo en los casos que se busque:
a) Fomentar la capacidad manufacturera en sectores de alto valor agregado.
b) Estimular la transferencia o el desarrollo de tecnología a escala nacional.
c) Aumentar la capacidad de exportación en casos de déficit comercial estructural.
d) Promover las empresas pequeñas y medianas.
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La propuesta Argentina de posible reforma al MIC podría consistir en retomar este comunicado de
Brasil e India, y recomendar la modificación del artículo 4 del Acuerdo sobre el MIC para flexibilizar las
situaciones en donde los PED pueden desviarse temporalmente del acuerdo.
 Acuerdo sobre Subvenciones y Medidas Compensatorias
El acuerdo sobre Subvenciones y Medidas Compensatorias (SCM), a través del artículo 27, prevé un
trato especial y diferenciado para los países en desarrollo y los menos adelantados.
En ese Artículo se reconoce que las subvenciones pueden desempeñar una función importante en el
desarrollo económico de un país. Por tal razón, se flexibiliza el carácter prohibitivo de las subvenciones
enumeradas en el artículo 3 del Acuerdo SCM.
No obstante, el artículo 27 del Acuerdo SCM se ha convertido en una herramienta trunca para las
necesidades de los PED. Sólo se permiten los subsidios a las exportaciones de los PMA y los PED cuyo
PNB sea menor a los US$ 1000 per cápita y no se encuentre vigente el otorgamiento de subsidios
atados a contenido local, vitales para el proceso de industrialización. A los efectos de que se convierta
en un instrumento activo para la promoción del desarrollo, se plantean propuestas para permitir las
subvenciones supeditadas a contenido local:

reintroducción en el artículo 27 del Acuerdo SMC de plazos vigentes para la utilización de
subvenciones supeditadas al empleo de productos nacionales con preferencia a los importados.

ante el resultado adverso que sufrió Indonesia al invocar esta cláusula, cabría evaluar una
propuesta que convierta en no recurribles a los subsidios otorgados por esos países en los
plazos establecidos anteriormente. En caso contrario, esos subsidios no serían inmunes ante
cualquier reclamo de algún Miembro de la OMC que alegara daño o perjuicio serio.
 Acuerdo sobre Salvaguardias
El Acuerdo sobre Salvaguardias es la medida de defensa comercial permitida por la OMC menos
utilizada por los PED, en virtud de los excesivos detalles de procedimiento, la necesidad de
demostración de daño, el carácter temporal de la medida y la necesidad de compensación a los
miembros exportadores afectados (so pena de someterse a represalias).
Dada la naturaleza “urgente” y de “necesidad económica” de la medida de salvaguardia, un
procedimiento extenso y costoso para los PED es contrario al espíritu del acuerdo. En tal sentido, las
posibles propuestas de modificación de la Argentina podrían girar alrededor de las siguientes ideas:

Flexibilizar para los PED la necesidad de demostración de daño o amenaza de daño.

Eliminar para los PED el período máximo de aplicación en productos considerados prioritarios
como herramientas de políticas públicas. Se sugiere la creación de una Lista Nacional de
Salvaguardias Especiales tal como la incluida en el Acuerdo sobre la Agricultura.

Flexibilizar para los PED la disposición de concesiones y obligaciones substancialmente
equivalentes a los miembros exportadores afectados y eliminar el derecho de suspender
concesiones y obligaciones substancialmente equivalentes por parte de los miembros
exportadores afectados a los PED.
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6
 TRIPS
El acuerdo en sí mismo está diseñado, justamente, para dificultar o hacer más onerosa la “imitación”
de tecnologías foráneas. Se podrían pensar muchos caminos de reforma para relajar este claro
obstáculo al desarrollo tecnológico, pero muy probablemente estarían destinados a enfrentar una
férrea oposición de los países centrales, exportadores de tecnología. Una posibilidad quizás más viable
es trabajar en una decisión “autorizada” que deje claro que las licencias obligatorias basadas en
razones de “no explotación” de una patente son compatibles con el TRIPS.
Muchos críticos toman la posición de que los Estados signatarios del Acuerdo sobre los ADPIC han
perdido o limitado gravemente su capacidad de invocar requisitos de explotación local y de conceder
licencias obligatorias.
El caso testigo para una propuesta de este tipo es el de Brasil contra Estados Unidos, que terminó con
un final “abierto”. Este caso no saldó la diferencia jurídica referida a la legalidad del requisito de
explotación local previsto por la legislación brasileña, sino que la “congeló”, como resultado de un
acuerdo de naturaleza netamente política. Por lo tanto, persiste la incertidumbre jurídica acerca de si
un requisito de este tipo constituye o no una violación del Acuerdo sobre los ADPIC. Esto,
evidentemente, provoca un fuerte efecto disuasivo sobre cualquier país que quiera utilizar esta
herramienta.
En vista de estos antecedentes, se estima que una eventual propuesta de Argentina en esta área
podría apuntar a obtener una expresión de la OMC que aclare esta ambigüedad jurídica, de manera de
dar a los países (en particular a los países en desarrollo) seguridad de que, en caso de recurrir a esta
herramienta no terminarán siendo objeto de un proceso de solución de diferencias.
Una posibilidad para zanjar este punto sería lograr las mayorías necesarias para adoptar una
“interpretación autorizada” (authoritative interpretation) del Acuerdo sobre los ADPIC. La misma
debería indicar claramente que el artículo 31 de dicho acuerdo prevalece sobre el artículo 27(1). Este
tipo de decisiones de la OMC encuentra su sustento jurídico en el artículo IX inc. 2 relativo a la
adopción de decisiones del Acuerdo de Marrakech, y ya ha sido utilizado en otras ocasiones.
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1. Introducción
La Ronda de Uruguay (1986-1994), que dio origen a la OMC, fue lanzada y culminada en pleno auge
del neoliberalismo. Desde un punto de vista conceptual, este paradigma fue fruto de la hegemonía
teórica de la escuela “nuevo clásica” de Robert Lucas, que descansaba sobre la perfecta
autorregulación de los mercados, el comportamiento racional de los individuos y el conocimiento
perfecto del futuro. Desde el punto de vista práctico, luego del triunfo electoral en Inglaterra de
Margaret Thatcher en 1979 y Ronald Reagan en EE.UU. en 1980, el neoliberalismo se cristalizó en las
políticas de desregulación financiera, flexibilización laboral, apertura comercial y privatizaciones que
se extenderían por el mundo hasta los primeros años del Siglo XXI. El cambio de milenio vino
acompañado de una crisis de este paradigma, que terminó de plasmarse en las respuestas teóricas -de
los académicos y centros de estudios- y prácticas -de los gobiernos- a la crisis de 2008.
Desde el plano teórico, puede observarse un creciente cuestionamiento al andamiaje conceptual
neoliberal, en el que fue concebida la OMC. Si bien desde sus inicios este paradigma tuvo que soportar
críticas –desde la escuela desarrollista, por ejemplo-, la novedad actual es que los cuestionamientos a
algunos de sus postulados básicos provienen de lo que podría considerarse el mismo mainstream de la
teoría económica. Así, por ejemplo, recurriendo a conceptos como “fallas de mercado”, oligopolios,
información asimétrica, Joseph Stiglitz (2000) justifica la creciente necesidad de intervención del
Estado en la economía para maximizar el bienestar social. En el plano del comercio internacional,
Krugman (2000), Helpman, Melitz y otros representantes de la escuela del “New Trade Theory”
cuestionan los beneficios de la liberalización comercial. Más aun, el mismo FMI comenzó a reclamar la
intervención del Estado vía la inyección de estímulos fiscales para apuntalar el débil crecimiento en
Estados Unidos, la Unión Europea y Japón (WEO, Julio 2013).
Desde el punto de vista práctico, pueden identificarse cada vez más ejemplos -tanto en países
desarrollados como en desarrollo- de intervención del Estado en los mercados. El caso más conocido
tal vez sean las inyecciones, respectivamente, de 50.000 y 12.500 millones de dólares del
Departamento del Tesoro estadounidense para rescatar de la quiebra a dos de las tres compañías
automotrices más grandes de ese país: General Motors y el Grupo Chrysler, ejemplo que fue seguido
rápidamente por la Unión Europea 1 . Además de estos “salvatajes”, los países desarrollados avanzaron
en planes para revitalizar sus industrias ante el firme avance en los mercados internacionales de las
manufacturas de origen chino y otros países en desarrollo 2 . Los países en desarrollo no fueron ajenos
a esta tenencia. Brasil, por ejemplo, lanzó en 2011 su plan federal “maior”, destinado a aumentar la
competitividad de industrias como la textil, calzado, muebles y software, a través de compras
gubernamentales, descuentos de las adquisiciones de bienes de capital del pago de impuestos,
aumento del crédito (con énfasis en el comercio exterior), incentivos sectoriales y exigencia a la
industria automotriz de cierto contenido local.
Esta nueva vuelta de página en la teoría y práctica del desarrollo económico pone nuevamente sobre
la mesa el debate vivo sobre el margen de política industrial que los países en desarrollo han perdido
como resultado del surgimiento de la OMC.
1
La Unión Europea no dudó en brindar apoyo a su industria automotriz en lo más álgido de la crisis. Francia, por
ejemplo, otorgó préstamos a Renault y Peugeot-Citroën por 3.500 millones de euros a tasas preferenciales del
6%, mientras que el gobierno sueco destinó 3.400 millones de dólares en garantías de préstamos y apoyo a la
investigación y desarrollo para intentar salvar a Volvo y Saab.
2
Entre estos planes se puede mencionar el “Advance manufacturing partnership 2.0”, aplicado por EE.UU. en
2011 y el “Plan for growth”, puesto en marcha durante el mismo año por el Reino Unido.
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8
La literatura especializada 3 documenta ampliamente cómo la historia de industrialización de los
actuales países desarrollados, e incluso aquellos denominados “nuevos” o “recién llegados”, estuvo
signada por la activa participación del Estado en materia de política arancelaria, subsidios,
direccionamiento de las inversiones y de protección a la industria infante, entre otras herramientas. Si
bien también tenía como propósito reducir sustancialmente los aranceles y otras barreras
comerciales, el GATT de 1947 no cerraba la puerta a este tipo de medidas destinadas a proteger
industrias durante su “nacimiento”. En efecto, su concepción keynesiana favorecía la percepción de un
Estado con roles sustanciales para el desarrollo de una economía. En contraste, la OMC, con su arraigo
en la idea de que son las ventajas comparativas las que incrementarán la eficiencia y conducirían a la
prosperidad, redujo sensiblemente el rol de lo público en la economía y, en particular, eliminó gran
parte del instrumental de herramientas de política industrial anteriormente disponible en el menú de
opciones de los gobiernos.
La recuperación de estas herramientas de política industrial parece tener poco espacio en la actual
Ronda del “Desarrollo” de la OMC. Luego del logro nada despreciable alcanzado en la Ministerial de
Cancún de evitar limitaciones adicionales a su espacio de política pública mediante el descarte de tres
de los cuatro “Temas de Singapur”, los países en desarrollo concentraron todos sus esfuerzos en
disciplinar las políticas agrícolas de los países desarrollados y en aumentar el acceso a dichos
mercados. Como resultado, los esfuerzos de los PED en materia de “NAMA” –espacio en el que
debería negociarse una eventual revisión de las reglas de la OMC que limitan las herramientas de
política industrial-, parecen limitarse a discusión sobre la fórmula de reducción y las excepciones
nacionales. En este contexto, los PED buscan asegurarse de que sus reducciones arancelarias en
bienes no agrícolas sean menores que las obtenidas de los países desarrollados en materia agrícola.
La crisis del paradigma de desarrollo económico neoliberal a la que asistimos en el período post-crisis
de 2008 y el renacimiento de la política industrial como una herramienta válida para el desarrollo
económico brindan el contexto adecuado para buscar la incorporación a la agenda de negociaciones
de la OMC discusiones referidas a la recuperación de estas herramientas de política industrial perdidas
durante la Ronda de Uruguay.
1.1. Objetivos
En este contexto, la iniciativa “Friends of Industrialization” tiene dos objetivos principales: (i)
identificar aspectos concretos en el paquete normativo de la OMC en los que una flexibilización para
los países en desarrollo permitiría recuperar herramientas de política industrial ahora prohibidas o
limitadas; (ii) sugerir propuestas concretas que la Argentina podría presentar en la OMC para
recuperar estos espacios de política pública y posibles aliados para empujar dichas iniciativas.
A fin de cumplir con esas metas, se plantearon los siguientes objetivos específicos:
 Identificar grandes áreas del derecho de la OMC que hayan implicado una eliminación o
reducción de las herramientas de política industrial disponibles.
 Identificar dentro de cada una de estas áreas herramientas concretas de política industrial que
los países en desarrollo intentaron o están intentando utilizar y son cuestionadas en el marco
de la OMC (tanto en el marco del sistema de solución de diferencias como en los distintos
consejos y comités).
 Determinar los países que con más recurrencia han sufrido cuestionamientos por utilizar
dichas herramientas (posibles aliados en la eventual presentación de la Argentina).
3
Ver por ejemplo: Chang (2003, 2005); Gallagher (2005); Gallagher y Di Caprio (2008); Amsden (1987, 2003);
Amsden y Hikino (2000); Wade (2003); Shadlen (2005); Kumar y Gallagher (2007).
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9


Relevar propuestas presentadas por otros países en desarrollo similares a las que busca
elaborar la Argentina tanto en el marco de la Ronda Doha como en otros ámbitos de la OMC y
determinar qué resultados obtuvieron.
Elaborar propuestas concretas de posibles presentaciones de la Argentina en el ámbito de la
OMC, orientadas a introducir flexibilidades o excepciones para países como la Argentina, que
permitan recuperar herramientas de política industrial actualmente vedadas o limitadas.
1.2. Metodología
Para cumplir estos objetivos, se realizaron las siguientes tareas y actividades:
 Revisión de bibliografía sobre el debate “policy space” y OMC, con miras a identificar
herramientas concretas de desarrollo industrial que estuvieron disponibles para los países ahora
desarrollados y que fueron prohibidas o limitadas por las disciplinas de la OMC.
 Relevamiento de casos ante el sistema de solución de diferencias, minutas de consejos y
comités seleccionados (Consejo de Mercancías, Comité de TRIMs, Consejo de ADPIC, etc.) y de
preguntas sobre Informes de Política Comercial, tendiente a identificar y clasificar herramientas
concretas de política industrial que fueron o están siendo cuestionadas por otros países en el
ámbito de la OMC y, en particular, por potenciales “Friends of Industrialization” (NAMA 11 y
Like Minded Group).
 Relevamiento de documentos de centros de estudios con visión “sur” (South Centre, ICTSD,
etc.) y alianzas de países en desarrollo (G-33, G-77, NAMA 11, etc.), para identificar posibles
propuestas de flexibilización de las disciplinas de la OMC.
 Revisión bibliográfica sobre Trato Especial y Diferenciado en la OMC, con el objetivo de que se
identifiquen y analicen los mecanismos actualmente existentes en la OMC, con capacidad para
ser potenciados o reformados.
 Relevamiento y análisis de mecanismos previstos en acuerdos preferenciales (concluidos o en
negociación) de comercio destinados a preservar herramientas de desarrollo industrial.
Ejemplo: Salvaguardia de industria naciente en negociaciones MS-UE.
2. Panorama general de los resultados obtenidos: áreas con
potencial para realizar propuestas de recuperación de
herramientas de política industrial
2.1. Áreas “prioritarias” identificadas en la bibliografía del “policy-space”
Como se mencionara más arriba, existe una amplia bibliografía sobre las herramientas de política
pública que los países “perdieron” como resultado de la adopción del paquete de reglas de la Ronda
Uruguay de la OMC. 4 En general, existe gran coincidencia en que las normas de la OMC más gravosas
en este sentido fueron:
 El Acuerdo sobre Subsidios y Medidas Compensatorias (ASMC), en la medida en que
prohibió el otorgamiento de subsidios atados a contenido nacional o exportaciones, y
estableció un procedimiento para cuestionar otros subsidios focalizados.
 El Acuerdo sobre Medidas de Inversión relacionadas con el Comercio (MIC o TRIMS, por su
sigla en inglés), ya que prohibió los llamados “requisitos de desempeño”, esto es, medidas
orientadas a direccionar la inversión para extraer el mayor beneficio posible para la
economía receptora de la misma.
4
Ver nota 3 más arriba.
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10

El Acuerdo sobre Aspectos de la Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (ADPIC
o TRIPS, por su sigla en inglés), porque prohibió o hizo mucho más onerosa la imitación de
tecnologías desarrolladas en el extranjero.
2.2. Áreas “prioritarias” identificadas en la Base de Solución de Diferencias de la OMC
A fin de realizar un relevamiento de cuáles fueron las herramientas de política industrial o
relacionadas con la política industrial más cuestionados ante el Sistema de Solución de Diferencias de
la OMC se utilizó una versión “beta” de una base de datos que se encuentra elaborando el CEI. El
objetivo de esta base es contar con la posibilidad de realizar un análisis integral y pormenorizado de
aspectos relevantes de los casos tramitados ante dicho mecanismo.
La construcción de la base se realizó mediante los siguientes pasos:
1. Se diseñó una base de datos en Access.
2. Se volcó en ella la información disponible en formato Excel en la base del Banco Mundial de
Solución de Diferencias de la OMC, coordinada por Horn y Mavroidis actualizada al 11-062011 5 .
3. Se actualizó dicha información con la provista por la OMC a diciembre de 2013.
4. Se incorporó información que no figura en la base de Horn y Mavroidis, referida a los
productos objeto de la demanda y el resultado general del caso.
Dicha base se utilizó para construir el cuadro que se incluye a continuación, que reúne información
sobre los casos en que fueron demandados los países que se identificaron como potenciales aliados de
Argentina en este proyecto (NAMA-11 y Like Minded Group), a saber: Sudáfrica, Sri Lanka, Venezuela,
Brasil, Honduras, Malasia, República Dominicana, India, Filipinas, Indonesia, Egipto, y Cuba 6 .
Las filas del cuadro detallan una selección de acuerdos o normas específicas de un acuerdo que
pueden ser invocados para alegar una violación de un país miembro de la OMC. Las columnas se
dividen en dos grandes categorías: (i) consultas, que son el paso previo a la solicitud de un panel; y (ii)
panel, que son las controversias que llegaron a la instancia de ser decididas por un Grupo Especial.
Dentro de cada una de estas dos categorías, se detallan los “casos” y los “reclamos”. Estos últimos
representan cada una de las disposiciones específicas de un acuerdo o artículo de un acuerdo que
fueron invocadas contra el país Miembro. Los casos, por su parte, indican la cantidad de veces que fue
invocado un acuerdo o artículo de un acuerdo, independientemente de la cantidad de disposiciones
dentro del mismo que hayan sido mencionadas. Así, por ejemplo, si un país ha recibido 20
cuestionamientos puntuales basados en varios incisos o disposiciones de un mismo Acuerdo, la
columna de “reclamos” indicará 20 y la de “caso” tan solo 1.
5
http://econ.worldbank.org/WBSITE/EXTERNAL/EXTDEC/EXTRESEARCH/0,,contentMDK:20804376~pagePK:
64214825~piPK:64214943~theSitePK:469382,00.html
6
Del universo NAMA-11 + LMG, se excluyeron los países que nunca fueron demandados ante la OMC: Túnez,
Namibia, Kenya, Pakistán, Tanzania, Uganda, Zimbabwe.
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Cuadro 1
CONSULTA
Acuerdo
Agricultura
Antidumping
(Artículo VI del GATT
de 1994)
GATT de 1947
Art I
Art II
Art III
Art XI
Otros
Medidas en materia
de inversiones (MIC)
Medidas sanitarias y
fitosanitarias (MSF)
Obstáculos técnicos
al comercio (OTC)
Propiedad
intelectual (ADPIC)
Salvaguardias
Subvenciones
Trámite de licencias
de importación
Otros acuerdos
Total general
PANEL
Resultado
Casos
Reclamos
% total
Casos
Reclamos
% total
15
15
2%
2
2
1%
Aceptado
50%
Rechazado
0%
Otros
50%
13
185
30%
1
22
13%
14%
82%
5%
59
14
14
27
28
65
180
15
16
40
29
80
30%
2%
3%
7%
5%
13%
18
6
3
10
5
12
53
6
4
13
6
24
30%
3%
2%
7%
3%
14%
60%
67%
25%
85%
67%
50%
26%
0%
50%
8%
33%
38%
13%
33%
25%
8%
0%
13%
14
19
3%
4
4
2%
100%
0%
0%
4
28
5%
-
-
-
-
-
-
1
1
0%
-
-
-
-
-
-
4
11
2%
3
8
5%
75%
25%
0%
4
11
64
46
11%
8%
4
5
76
10
43%
6%
42%
50%
58%
50%
0%
0%
16
35
6%
1
1
1%
100%
0%
0%
4
23
4%
-
-
-
-
-
-
65
607
100%
21
176
100%
48%
47%
5%
Como puede observarse en el Cuadro 1, si bien en los casos se han tratado varios aspectos
transversales al conjunto de Acuerdos de la OMC, las disputas en las que tuvieron más resultados
desfavorables para los países relevados están relacionadas con el artículo III del GATT (Trato Nacional)
-85% de los “reclamos” han sido aceptados por el panel-, las medidas de inversión relacionadas con el
comercio (100% de los “reclamos” aceptados), la protección de la propiedad intelectual (75%) y los
artículo I (Cláusula de la Nación Más Favorecida) y XI (Prohibición de medidas cuantitativas) del GATT
(67%).
En términos generales, los “reclamos” señalados se refieren íntimamente a esquemas de política de
desarrollo industrial que los países en desarrollo consideran necesarias de aplicar en pos de sus metas
de industrialización. En efecto, el artículo III del GATT suele ser invocado en contra del “trato
discriminatorio” que implican las medidas de requerimiento de contenido local en la producción; los
artículos I y XI son invocados generalmente en contra de las políticas que ligan las cantidades
importadas a las exportaciones realizadas; y las invocaciones al TRIMs y al ADPIC suelen estar
relacionadas con intentos de establecer requisitos de desempeño a los inversores extranjeros o a
“tomar prestadas” tecnologías desarrolladas en el exterior.
Por otra parte, las invocaciones al Acuerdo sobre Salvaguardias, el Acuerdo sobre Subvenciones y el
artículo VI del GATT, si bien en una menor proporción aceptados (50% o menos), observan un
importante número absoluto de “reclamos”: 76 para el caso de Salvaguardias, 10 para Subvenciones y
22 para el artículo VI, lo que suman más del 60% de los “reclamos” identificados totales. Ahora bien,
debe destacarse que, si bien estos acuerdos concentran el mayor número de “reclamos”, representan
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menos del 50% de los casos totales, indicando una tendencia a realizar una gran cantidad de
cuestionamientos por caso. Esto último refleja las fuertes presiones ejercidas por los países
desarrollados sobre los países en desarrollo para que estos últimos se abstengan de utilizar estas
herramientas, que los lleva incluso en muchos casos a iniciar casos ante la OMC que, a juzgar por la
relativamente baja proporción de “reclamos” aceptados, no contaban con argumentos válidos.
Cuadro 2
Acuerdo
Total
Brasil
Egipto
Filipinas
India
Indonesia
Malasia
República
Dominicana
Sudáfrica
Venezuela
Agricultura
Antidumping
(Artículo VI del
GATT de 1994)
GATT de 1947
Medidas en
materia de
inversiones
relacionadas con
el comercio
(MIC)
Medidas
sanitarias y
fitosanitarias
(MSF)
Obstáculos
técnicos al
comercio (OTC)
Propiedad
intelectual
(ADPIC)
Salvaguardias
15
27%
0%
13%
47%
7%
0%
0%
0%
7%
13
15%
15%
8%
23%
0%
0%
0%
31%
8%
59
22%
7%
10%
34%
7%
2%
12%
3%
3%
14
29%
0%
21%
21%
21%
0%
0%
0%
7%
4
0%
25%
0%
75%
0%
0%
0%
0%
0%
1
0%
0%
0%
100%
0%
0%
0%
0%
0%
4
25%
0%
0%
50%
25%
0%
0%
0%
0%
4
11
0%
45%
0%
0%
0%
9%
0%
18%
0%
27%
0%
0%
100%
0%
0%
0%
0%
0%
16
19%
0%
13%
50%
6%
6%
0%
0%
6%
65
14
4
6
22
5
1
7
4
2
Subvenciones
Trámite de
licencias de
importación
Total general
Es posible identificar también una correlación entre países y acuerdos invocados en su contra, algo
que permite contar con más elementos para detectar potenciales aliados en posibles propuestas de
reforma de la Argentina para ciertos acuerdos específicos. Así, por ejemplo, como puede observarse
en el Cuadro 2 incluido arriba, puede destacarse que la República Dominicana fue demandada
predominantemente por casos de Salvaguardia (57% de sus casos); que la mitad de los casos contra
Filipinas tratan temas cubiertos por MIC; y que los acuerdos más invocados contra Indonesia son MIC
y Subvenciones (cada uno es mencionado en el 60% de los casos totales presentados contra ese país).
La relación es menos clara en el caso de India, que fue demandada por todos los acuerdos, con
excepción de Salvaguardias. Si bien en los casos contra este país ningún acuerdo sobresale
particularmente, los más invocados son Trámite de licencias de importación y Agricultura (tercera
parte de los casos, cada uno). Algo similar puede decirse de Brasil, entre cuyas demandas no se
destaca ningún acuerdo en particular. Por último, también es posible extraer conclusiones referidas a
países con menor participación en el total de los casos relevados: los reclamos contra Sudáfrica y
Egipto se concentraron en temas de Antidumping, y Malasia sólo fue demandada por medidas
relativas a trámites de licencias de importación.
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En suma, el cuadro general muestra una pauta clara sobre la necesidad de los países en desarrollo de
mantener un margen de acción en la utilización de ciertas herramientas de política industrial y, en
particular, de recuperar espacios de política pública en materias reguladas por los acuerdos TRIMs,
ADPIC, ASG, ASMC, así como en disciplinas más “básicas” del GATT, como los artículos III y XI.
2.3. Áreas “prioritarias” identificadas en base al relevamiento de presentaciones y
discusiones en Consejos y Comités seleccionados de la OMC
El ejercicio descripto en este apartado tuvo como objetivo realizar una evaluación empírica para
identificar y clasificar las medidas y herramientas concretas de política industrial que fueron o están
siendo cuestionadas por otros países en el ámbito de la OMC. Esto permitirá detectar también
posibles aliados (y rivales) en las posibles presentaciones que haga eventualmente la Argentina, así
como tener alguna referencia de los resultados que obtuvieron intentos similares de otros países.
Para la realización de este trabajo, se relevaron, para el período 2008-2013, todas las minutas y
preguntas sobre informes de Política Comercial del Consejo de Comercio de Mercancías, el Comité de
Acceso a los Mercados, el Comité de Subvenciones y Medidas Compensatorias, el Comité de Licencias
de Importación, el Comité de Medidas en materia de Inversiones relacionadas con el Comercio, el
Comité de Restricciones por Balanza de Pagos y las actas del Comité de Licencias de Importación y del
Comité de Medidas en materia de Inversiones relacionadas con el Comercio.
De dicho relevamiento, se tomaron en consideración aquellas medidas adoptadas por los distintos
países miembros (ya sea las reportadas por los mismos países como aquellas que terceros países
denuncian que deberían haber sido anunciadas) que resultaban ser cuestionadas por su aparente
incumplimiento, tanto de las normas de la OMC como del GATT, independientemente de que ello se
haya derivado al órgano de solución de controversias o no.
Finalmente se tabularon los resultados, diferenciando dos categorías de países: países desarrollados
(de aquí en adelante PD) y países en desarrollo y menos adelantados (de aquí en adelante PED); y
clasificando dichas medidas en las siguientes categorías: medidas cuantitativas; impuestos
discriminatorios, procedimientos aduaneros y prácticas administrativas, medidas TRIMS, subvenciones
internas; restricciones a la contratación pública y medidas relacionadas con las exportaciones (en esta
categoría se distinguieron dos subgrupos: restricciones y subsidios).
El siguiente cuadro resume los resultados derivados del ejercicio (cada cruz simboliza un caso en
particular -ya sea una medida o un conjunto de medidas de un mismo plan integral-, mientras que el
sombreado gris representa la presencia de prescripciones de contenido local).
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Cuadro 3
Países
Medidas de
control de la
cantidad
Cargas e
impuestos
discriminatorios
Procedimientos aduaneros
y prácticas
administrativas
TRIMS
Subvenciones
Restricciones a la
contratación pública
Medidas relacionadas con
las exportaciones
Restricciones
Subsidios
Desarrollados
Canadá
x
EE.UU.
xx
x
Japón
x
x
Suiza
x
UE
xx
xx
En desarrollo y menos adelantados
Argentina
x
x
Brasil
xx
China
x
xxxx
x
India
x
x
x
xx
x
x
x
xxxxxx
x
x
x
x
Paraguay
Sudáfrica
x
Tailandia
x
x
Turquía
Uruguay
x
x
x
Malasia
Ucrania
xx
x
x
Indonesia
Nigeria
x
x
x
xx
x
x
x
Como puede observarse, de un total de 57 casos, el 80,7% corresponde a medidas cuestionadas a los
PED, mientras que tan sólo un 19,3% a los PD. Asimismo, resulta coincidente que para los dos grupos
de países, las medidas más frecuentemente cuestionadas fueron: las subvenciones (43,9% en PED y
39,1% en PD); las medidas relacionadas con las exportaciones –subvenciones- (17,5% en PED y 17,4%
en PD); y las Medidas TRIMS (15,8% en PED y 15,2% en PD).
En suma, las herramientas que más resultaron cuestionadas en el período estudiado fueron las
subvenciones y las medidas TRIMS (entre ambas totalizan poco más del 70% de los casos), en ambos
casos empleadas tanto por PED como por PD.
Llama la atención también la alta recurrencia de cuestionamientos sobre medidas de distinta
naturaleza que impliquen algún tipo de requisito de contenido nacional: 28 medidas (49,1% del total)
resultan estar supeditadas a algún condicionamiento de contenido local. Entre ellas, el 78,6%
corresponde a las PED y 21,4% a los PD.
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Por último, del análisis realizado se desprende que, en general, los países que más cuestionamientos
recibieron -y que, en consecuencia- serían potenciales socios de la Argentina en la búsqueda de
recuperación de herramientas de política industrial limitadas por los acuerdos de la OMC son: Malasia
(en particular, en materia de subvenciones), China (en materia de TRIMs y Subvenciones), Brasil
(utilización de incentivos fiscales favorables para los nacionales) y Ucrania.
2.4. Enumeración y breve resumen introductorio de las áreas prioritarias seleccionadas
y las propuestas tentativas para cada una de ellas
Como resultado del relevamiento realizado en base a las tres fuentes descriptas en los apartados
anteriores (bibliografía sobre policy-space, base de datos de controversias y relevamiento de
cuestionamientos en consejos y comités), se concluyó que los tipos de herramientas de política
industrial o relacionados con la política industrial que más están siendo cuestionados en la OMC son:
 Subsidios internos, en particular, aquellos atados a requisitos de contenido nacional.
 TRIMs, en particular, aquellas que requieren priorizar insumos de producción nacional.
 Salvaguardias.
Asimismo, un relevamiento exhaustivo de las presentaciones realizadas por países en desarrollo
durante los últimos años, así como de documentos de centros de estudios y agrupaciones de países
con intereses similares a la Argentina confirma que los esfuerzos para recuperar herramientas de
política industrial se han concentrado generalmente en estas tres herramientas.
Por otro lado, esta revisión de iniciativas similares a “Friends of Industralization” muestra que la
estrategia más frecuentemente elegida por los países en desarrollo ha sido, en lugar de intentar
modificar las disciplinas sustantivas de los Acuerdos de la OMC, abogar por reformas puntuales en
ciertas cláusulas específicas ya existentes en el sistema de la OMC especialmente dedicadas a
preservar cierto margen de política pública para los países en desarrollo. En particular, fueron
identificadas varias propuestas orientadas a enmendar el artículo. XVIII del GATT (titulado: “Ayuda del
Estado para favorecer el desarrollo económico”) para que sea realmente operativo.
En vista de las consideraciones antes expuestas, se definieron cinco “áreas prioritarias” para analizar
en profundidad. A continuación se incluye una enumeración de las mismas, con una pequeña
descripción y un resumen de las propuestas que podría presentar la Argentina.
1. Reforma “efectiva” del artículo XVIII: En su enunciación actual, este artículo permite, con un
proceso muy intrincado y en general sujeto a compensación a cambio, la posibilidad de apartarse
de ciertas reglas del GATT por razones de “desequilibrio de balanza de pagos” y para la “creación”
de una determinada rama de la producción. Se presentaron varias propuestas para facilitar sus
procedimientos y flexibilizar sus requisitos, por parte de varios países, en particular la India. En
general las propuestas giran alrededor de agilizar el procedimiento, excluir al FMI de las
decisiones, método para calcular la suficiencia de reservas, plazo máximo para mantener las
restricciones. Cabe destacar que el MERCOSUR está proponiendo a la UE una “cláusula de
industria naciente” en el marco de sus negociaciones bilaterales. El texto propuesto por MS puede
ser utilizado como base para inspirar una posible propuesta a nivel multilateral.
2. TRIMS: Es uno de los principales problemas de los PED. La gran víctima fue Indonesia. Se sugiere
retomar la iniciativa de Brasil e India de ampliar situaciones en las que PED puedan apartarse de
TRIMs de manera “compatible” con el artículo XVIII (ej.: “fomentar capacidad manufacturera
nacional).
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3. ASMC: Es otro de los acuerdos más invocados para cuestionar políticas industriales de los PED, en
particular, aquellas que implican atar subsidios a requisitos de contenido nacional. Podría
explorarse la posibilidad de conseguir una extensión o reestablecimiento del párrafo 2 del artículo
27 del ASMC, que permitía a los PED apartarse de la prohibición de otorgar subsidios atados a
contenido nacional (PED tenían 5 años desde entrada en vigor). Actualmente persiste una
exención para PMA para mantener subsidios a las exportaciones (países con PIB per cápita menor
a US$ 1.000).
4. Salvaguardia especial para bienes no agrícolas: Estaría inspirada en la salvaguardia especial para
bienes agrícolas. Sin embargo, en este caso no se dan dos presupuestos básicos que aseguran el
posible éxito de ésta última: no puede esgrimirse en fundamento de la “seguridad alimentaria” y,
quizás más importante, en el caso de bienes no agrícolas, en general no existe el problema de la
alta volatilidad de los precios que sí se da en los agrícolas. En cualquier caso, podría explorarse la
posibilidad de prever para los países en desarrollo una salvaguardia con requisitos más laxos que
los actualmente dispuestos en el artículo XIX y el correspondiente acuerdo.
5. TRIPS: El acuerdo en sí mismo está diseñado, justamente, para dificultar o hacer más onerosa la
“imitación” de tecnologías foráneas. Se podrían pensar muchos caminos de reforma para relajar
este claro obstáculo al desarrollo tecnológico, pero muy probablemente estarían destinados a
enfrentar una férrea oposición de los países centrales, exportadores de tecnología. Una
posibilidad quizás más viable es trabajar en una decisión “autorizada” que deje claro que las
licencias obligatorias basadas en razones de “no explotación” de una patente son compatibles con
el TRIPS. El caso testigo para una propuesta de este tipo es el de Brasil contra Estados Unidos, que
terminó con un final “abierto”.
3. Desarrollo de cada una de las áreas prioritarias
identificadas: introducción, antecedentes y posibles
propuestas de reforma de las reglas OMC
3.1. Reforma “efectiva” del artículo XVIII
3.1.1. Introducción
El artículo XVIII del GATT que reglamenta la ayuda del Estado para favorecer el desarrollo económico
tiene en cuenta la situación de los países o “partes contratantes cuya economía sólo puede ofrecer a
la población un bajo nivel de vida 7 y que se halla en las primeras fases de su desarrollo 8 ”. Este artículo
faculta a esos países a llevar a cabo una acción unilateral consistente en elevar sus aranceles con el fin
de favorecer la creación de una industria determinada (sección A del artículo XVIII), establecer
restricciones cuantitativas destinadas a proteger el equilibrio de sus balanzas de pagos (sección B del
artículo XVIII), y otorgar ayudas de Estado 9 para facilitar la creación de una determinada rama de
producción (secciones C y D del artículo XVIII).
7
Para saber si la economía presenta estas características se tomará en consideración la situación normal de esta
economía y no fundarán su determinación en circunstancias excepcionales.
8
La expresión “en las primeras fases de su desarrollo” no se aplica únicamente a las partes contratantes cuyo
desarrollo económico se halle en sus principios, sino también a aquellas cuyas economías estén en vías de
industrialización con el fin de reducir un estado de dependencia excesiva con respecto a la producción de
productos primarios.
9
No se especifica qué tipo de ayudas del Estado. No obstante, la herramienta a aplicar consiste en medidas
concretas que afecten a las importaciones de un producto o productos.
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17
El texto del artículo XVIII fue sustituido en dos ocasiones entre 1947 y 1994. El primer cambio se
produjo en el segundo período de sesiones de las partes contratantes en septiembre de 1948.
Decidieron sustituir el texto original del artículo XVIII por disposiciones que reflejaran los artículos 13 y
14 de la Carta de La Habana. La segunda modificación que dio lugar al texto actual fue acordada en
1954-1955 y entró en vigor en octubre de 1957. La principal fuente utilizada para los cambios
efectuados entonces fue el informe del Grupo de Trabajo que se ocupó de las restricciones
cuantitativas. Según ese Grupo, el espíritu del texto se basa en que el desarrollo económico es
compatible con los objetivos del Acuerdo General, y la mejora en el nivel de vida, consecuencia del
desarrollo económico, terminaría facilitando la consecución de los objetivos del Acuerdo.
El cuadro 4 incluido a continuación expone los aspectos principales de las diferentes secciones del
artículo XVIII.
Cuadro 4 : Principales aspectos de las distintas secciones del artículo XVIII
Secciones del artículo XVIII del GATT
Objetivo
Medida
Operatividad
Se aplica a
Sección
A
Parte contratante cuya
economía sólo puede
ofrecer a la población un
1
bajo nivel de vida y que se
halla en las primeras fases
de su desarrollo2.
Con dificultades para
equilibrar su balanza de
pagos.
Favorecer la
creación de una
determinada rama
de producción con el
fin de elevar el nivel
de vida de su
población3.
Modificar o
retirar una
concesión
arancelaria.
Parte contratante enviará una
notificación y entablará negociaciones
con toda parte contratante con la que
haya negociado originalmente dicha
concesión. En caso de acuerdo, se
podrán modificar o retirar concesiones y
realizar ajustes compensantorios. Si no
hay acuerdo en un plazo de 60 días, la
parte contratante tendrá la facultad de
modificar o retirar la concesión siempre
que ofrezca un ajuste compensatorio
que se aplique al mismo tiempo.
Sección
B
Parte contratante cuya
economía sólo puede
ofrecer a la población un
bajo nivel de vida y que se
halla en las primeras fases
de su desarrollo.
Con dificultades para
equilibrar su balanza de
pagos.
Salvaguardar su
situación financiera
exterior y obtener
un nivel de reservas
suficiente para la
ejecución de su
programa de
desarrollo
económico.
Regular el nivel
general de sus
importaciones
limitando el
volumen o el
valor de las
mercancías cuya
importación
autorice.
Podrá conceder prioridad a la
importación de los productos que sean
más necesarios, teniendo en cuenta su
política de desarrollo económico, sin
perjudicar innecesariamente los
intereses comerciales de cualquier otra
parte contratante. Además, deberá
reestablecer el equilibrio de su balanza
de pagos sobre una base sana y
duradera. Atenuará progresivamente
cuando mejore la situación toda
restricción aplicada conforme a esta
sección.
Se deberán establecer consultas y
negociaciones con las partes
contratantes.
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18
Sección
C
Parte contratante cuya
economía sólo puede
ofrecer a la población un
bajo nivel de vida y que se
halla en las primeras fases
de su desarrollo y
comprueba que necesita la
ayuda del Estado.
Facilitar la creación
de una determinada
rama de producción
con el fin de elevar
el nivel de vida
general de la
población.
Medida concreta
relativa a las
importaciones
para evitar, por
ej., que las
importaciones
del producto o
productos de
que se trate
excedan de un
nivel normal.
Largo proceso de consultas y
negociaciones. Los PED deben realizar
compensaciones por la aplicación de las
medidas restrictivas.
Sección
D
Parte contratante cuya
economía se halle en vías
de desarrollo y que
comprueba que necesita la
ayuda del Estado.
Facilitar la creación
de una determinada
rama de producción
con el fin de elevar
el nivel de vida
general de la
población.
Medida concreta
relativa a las
importaciones
para evitar, por
ej., que las
importaciones
del producto o
productos de
que se trate
excedan de un
nivel normal.
Parte contratante hará petición para que
el resto apruebe la medida. Se iniciarán
consultas. Los PED deben realizar
compensaciones por la aplicación de las
medidas restrictivas
1. Para saber si la economía presenta estas características se tomará en consideración la situación normal de esta economía
y no fundarán su determinación en circunstancias excepcionales.
2. "En las primeras fases de su desarrollo" no se aplica únicamente a las economías cuyo desarrollo económico se halle en
sus principios, sino también a aquellas que estén en vías de industrialización con el fin de reducir un estado de dependencia
excesiva con respecto a la producción de productos primarios.
3. La creación de una rama de producción se refiere también a la iniciación de una nueva actividad en la esfera de una rama
de producción existente, a la transformación substancial de una rama de producción existente y al desarrollo substancial de
una rama de producción existente que no satisface la demanda interior sino en una proporción relativamente pequeña.
También contempla la reconstrucción por una industria destruida o que haya sufrido daños por conflicto bélico o
catástrofes naturales.
Fuente: DNCEI en base a artículo XVIII del GATT en http://www.wto.org/spanish/docs_s/legal_s/gatt47_02_s.htm
Como puede observarse en el cuadro, las cuestiones relativas a su aplicación pueden dividirse en dos
partes: las que competen a las secciones A, C y D que se vinculan más claramente con el Comité de
Comercio y Desarrollo, y que han sido tratadas por ese órgano, y las relativas a la sección B, que
reglamentan los aspectos sobre restricciones por balanza de pagos, cuya competencia primaria es
ejercida por el Comité de Restricciones por Balanza de Pagos.
El artículo XVIII fue posteriormente complementado a través de la Decisión de 1979 que estableció las
“Salvaguardias Adoptadas por Motivos de Desarrollo”. De acuerdo con la Decisión, “…pueden darse
circunstancias no usuales en las que una demora en la aplicación de las medidas que una parte
contratante en desarrollo se proponga adoptar con arreglo a la sección A o a la sección C del artículo
XVIII puede plantearle dificultades en la aplicación de sus programas y políticas de desarrollo
económico encaminados a alcanzar los fines antes mencionados… en tales circunstancias, la parte
contratante en desarrollo de que se trate podrá apartarse de las disposiciones… de los párrafos 14, 15,
17 y 18 de la sección C en el grado necesario para establecer las medidas…” Las disposiciones de este
artículo no han sido utilizadas frecuentemente por los países en desarrollo y han generado
controversias entre los miembros de la OMC. Asimismo, no se han alcanzado avances significativos
para cumplir el objetivo que se propone.
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19
Las disposiciones del artículo XVIII y de la Declaración de 1979 no han sido utilizadas frecuentemente
por los países en desarrollo y han generado controversias entre los miembros de la OMC. Asimismo,
no se han alcanzado avances significativos para cumplir el objetivo que se propone.
El cuadro siguiente enumera los países Miembros de la OMC que han recurrido a las disposiciones del
artículo XVIII, en sus secciones B y C.
Cuadro 5
Miembros de la OMC que invocaron el Art. XVIII del GATT, secciones B y C
Artículo XVIII sección B (balanza de pagos)
Artículo XVIII sección C
Miembro
Bangladesh
Brasil
Ecuador
Eqipto
India
Israel
Nigeria
Paquistán
Filipinas
Sudáfrica
Sri Lanka
Túnez
Turquía
Ucrania
Malasia
Colombia
Bangladesh
Fuente: DNCEI en base a OMC
Otro de los aspectos difusos del artículo XVIII y, que puede dar lugar a diversas interpretaciones, es su
ámbito de aplicación, es decir, si sus disposiciones se aplican a todos los países en desarrollo. La letra
del artículo se refiere a las partes contratantes cuya economía sólo puede ofrecer a la población un
bajo nivel de vida y que se halla en las primeras fases de su desarrollo. Mediante dos notas se aclara
que para saber si la economía presenta esas características se tomará en consideración la situación de
desempeño normal y no circunstancias excepcionales. Por otro lado, se menciona que “en las
primeras fases de desarrollo” no se aplica únicamente a las partes contratantes con un desarrollo
incipiente, sino también está dirigido a aquéllas que estén en vías de industrialización con el fin de
reducir un estado de dependencia excesiva con respecto a la producción de productos primarios.
La utilización de estos estándares -distintos a la clásica distinción entre PD, PED y PMA- puede dejar
alguna duda sobre qué países podrían invocar las disposiciones del artículo XVIII. Podría ocurrir que
países en desarrollo que acudan al artículo XVIII, y que se encuentren en una etapa de desarrollo
relativamente superior respecto a otras economías menos avanzadas, se vieran sometidos a presiones
en los procesos de consultas de los Comités para forzarlos a desistir de la invocación del mismo, o a
circunscribirse al inciso D, aplicable a países que no cumplen los requisitos previstos en los otros tres
incisos. Sin embargo, cabe señalar que, países con un nivel de desarrollo medio como la Argentina,
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Brasil, Colombia, Perú, Sudáfrica, entre otros, han acudido al artículo XVIII (en la etapa previa a la
creación de la OMC) y, al menos hasta donde ha sido posible indagar en este trabajo, no han recibido
cuestionamientos referidos a la posibilidad de invocar el artículo XVIII.
3.1.2. Antecedentes de aplicación y de propuestas de reforma de las secciones A, C y
D del artículo XVIII
Los casos de Bangladesh, Malasia y Colombia, únicos países que han intentado invocar las
disposiciones de la sección C del artículo XVIII, reflejan con claridad la presencia de serios
inconvenientes, fundamentalmente vinculados al órgano u órganos competentes en los que las
cuestiones sobre desarrollo económico deberían tratarse. Se observan problemas de procedimiento y
de competencias que conducen a resultados desalentadores en los tres ejemplos.
Recuadro 1
Bangladesh: huevos, polluelos, cartonajes y sal corriente
El gobierno de Bangladesh notificó el 21 de diciembre de 2001, al Consejo del Comercio de Mercancías
(CCM), medidas de salvaguardia por motivos de desarrollo, con relación a cuatro productos –huevos,
polluelos, cartonajes y sal corriente-. Al comprobar que se necesitaba la ayuda del Estado para facilitar
la creación de determinadas ramas de producción y en vista de las dificultades especiales que
enfrentan determinadas ramas de producción, el gobierno se propuso invocar la sección C del artículo
XVIII del GATT y la Decisión de 28 de noviembre de 1979, sobre medidas de salvaguardia adoptadas
por motivos de desarrollo. Las medidas consistían en restricciones a las importaciones para esos
productos, a menos que el gobierno las autorizara expresamente.
Con posterioridad, algunos países manifestaron su interés en entablar consultas sobre el recurso a la
sección C del artículo XVIII. Tras la celebración de amplias consultas, algunas de ellas gracias a los
buenos oficios del Presidente del CCM, quedaron más claras las dificultades que conllevaría la
utilización de esta disposición de las normas del GATT. En este sentido, la Comunicación de Bangladesh
menciona: “aunque a primera vista las posibilidades de recurso a las disposiciones de la sección C del
artículo XVIII por los países en desarrollo, y especialmente los menos adelantados, parecen grandes, la
falta de un procedimiento claro a tal efecto ha creado algunos obstáculos. Si bien debería ser posible
resolver cualquier duda acerca del método de aplicación, llevaría tiempo llegar a un acuerdo sobre el
procedimiento”1.
Finalmente, dadas las dificultades y la necesidad de resolver prontamente esta cuestión, ese país
invocó las disposiciones de la sección B del artículo XVIII (restricciones por balanza de pagos) para
mantener las barreras a las importaciones en esos cuatro productos.
1. OMC (2002). “Comunicación de Bangladesh” al Comité de Restricciones por Balanza de Pagos.
WT/BOP/G/12. 1° de octubre.
Malasia: polipropileno y polietileno
En 1995 Malasia presentó una notificación de conformidad con la sección C del artículo XVIII y la
Decisión de 1979 sobre “medidas de salvaguardia adoptadas por motivos de desarrollo”. La
notificación se distribuyó en la serie WT/L (“documentos generales”).
La medida tomada por Malasia para proteger la industria petroquímica fue la introducción de licencias
de importación para el polietileno y el polipropileno, con el objeto de regular el nivel de importaciones
para que no siguiera causando un daño importante a la rama de producción nacional ni se retrasase su
desarrollo.
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21
Malasia adujo que este asunto tenía una perspectiva de desarrollo y debía quedar comprendido en el
ámbito de competencia del Comité de Comercio y Desarrollo (CCD). El Presidente del CCM celebró
consultas informales, en el entendimiento de que, al autorizarle a celebrar esas consultas, “el CCM pide
a Malasia que entable consultas sobre la notificación que ha presentado de conformidad con el párrafo
15 del artículo XVIII, sin perjuicio del resultado de las consultas informales”. Al parecer, ninguna
delegación, aparte de Malasia, suscitó la cuestión de cuál era el foro apropiado para el examen de este
asunto. Posteriormente, Malasia modificó la notificación. Procedió a sustituir, con efecto a partir del 23
de marzo de 1995, la medida de licencias de importación aplicada al polipropileno y el polietileno por
un trámite de licencias automáticas. Por tal motivo, el Presidente del CCM indicó que al tener en
cuenta los cambios producidos no era necesario proseguir las consultas y que “entiende que la
notificación presentada por Malasia de conformidad con el artículo XVIII C ya no tiene razón de ser y,
por tanto, no tiene efecto alguno”1.
1. OMC (1995). “Acta de la Reunión del Consejo del Comercio de Mercancías”, 29 de mayo de 1995.
G/C/M/3. 28 de junio
Colombia: sal
El 8 de abril de 1998, el gobierno de Colombia presentó una notificación relativa al artículo XVIII
sección C del GATT, en virtud de la cual Colombia solicitó una exención a sus obligaciones con el
objetivo de proteger la comunidad indígena Wayúu y permitir la transformación de la industria de
producción de sal en Colombia. Para ello, estableció una licencia no automática para la importación de
sal refinada. Esta medida se adoptó hasta el 31 de diciembre de 2002, con un programa de
liberalización en virtud del cual, a partir de 1999 se otorgarían licencias hasta por el 6% del consumo
nacional incrementando ese porcentaje en 3 puntos porcentuales cada año hasta completar 15% en el
año 2002, momento en el cual se eliminaría el requisito de licencia previa.
Ante el pedido de consultas por parte de los Estados Unidos, en el seno del CCM, la delegación de
Colombia manifestó que la notificación se presentó al CCD y que lo apropiado sería que las preguntas y
respuestas tuvieran lugar en ese foro, resultándoles extraño que una notificación sea examinada en
primera instancia, por un órgano distinto del normalmente competente a tal efecto. Asimismo,
manifestó su disposición a brindar toda la información necesaria para esclarecer los aspectos
cuestionados. Por su parte, el representante de Cuba indicó que el gobierno de Colombia planteó una
cuestión de procedimiento. En ese sentido, los Miembros deberían determinar si es el Consejo el
órgano competente o si debería abordarse el tema en el CCD, al que se le dirigió la notificación. Ante
esta situación, el Presidente del Consejo señaló que nada podía impedir que una delegación solicitara
se inscribiera un punto en el orden del día de una reunión del Consejo1.
Finalmente, la cuestión quedó en esas instancias. No hubo avances ni el marco del CCD ni en el CCM.
1. OMC (1998). “Acta de la Reunión del Consejo del Comercio de Mercancías”, 8 de julio de 1998.
G/C/M/35. 30 de julio
En 1999, la India presentó una Comunicación 10 en la que manifiesta que: “…con respecto a la ayuda
del Estado a la rama de la producción nacional, es importante que los países en desarrollo Miembros
puedan ampliar realmente esa ayuda más allá de las primeras fases del proceso de fabricación y
fomentar ramas de producción nacional competitivas más avanzadas. Ahora bien, las exigencias de
compensación son tan onerosas y la amenaza de suspensión de concesiones es tan real que esas
10
OMC (1999). “Preparativos para la Conferencia Ministerial de 1999. Propuesta relativa a las secciones A y C del
artículo XVIII del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994 en virtud del párrafo 9 a) i) de
la Declaración Ministerial de Ginebra. Comunicación de la India” (WT/GC/W/363). 12 de octubre.
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22
disposiciones tienen un efecto práctico limitado o nulo en la promoción de determinadas ramas de
producción, con objeto de aumentar el nivel de vida de la población de los países en desarrollo. Por
consiguiente, pocos miembros han recurrido a las disposiciones de las secciones A o C del artículo
XVIII. En el Informe sobre el Comercio y Desarrollo de 1999 de la UNCTAD se observa que el examen
en cuestión “es especialmente conveniente respecto de las secciones A y C del artículo XVIII, del GATT
de 1994 donde las exigencias de compensación son tan onerosas que anulen todo el espíritu del
artículo, que es propiciar el que los países en desarrollo promuevan nuevas industrias”.
Por tal razón, la India propone que “a fin de garantizar que un país en desarrollo Miembro pueda
conceder protección arancelaria y adoptar medidas concretas relativas a las importaciones para
favorecer la creación de una determinada rama de producción en virtud de las secciones A o C del
artículo XVIII, se sugiere que, a los efectos del apartado b) del párrafo 7 y del apartado b) del párrafo
18 del artículo XVIII, según proceda, baste con que los Miembros de la OMC, obrando colectivamente,
den su consentimiento a la medida proyectada si tienen la seguridad de que el Miembro de que se
trate ha hecho cuanto le ha sido razonablemente posible por llegar a un acuerdo con todos los demás
Miembros interesados”. De todas maneras, en vista de que las decisiones en la OMC se adoptan por
consenso, cabría dudar sobre la efectividad de tal propuesta.
En esta misma línea, en una Comunicación de 1999 de Zambia, Jamaica, Kenya, el Pakistán, Sri Lanka,
Tanzania y Uganda 11 se señala que según lo dispuesto en la sección C del artículo XVIII, un país en
desarrollo sólo podría introducir esas medidas, que son incompatibles con las disposiciones del GATT,
después de haber obtenido la aprobación de los miembros de la OMC. Prevé además complejos
procedimientos de consulta con los países cuyos intereses comerciales pudieran resultar lesionados
como consecuencia de las medidas restrictivas contempladas. Debido a la rigidez y severidad con la
que fueron aplicadas esas disposiciones que requerían aprobación previa, en los dos o tres casos que
las invocaron, los países en desarrollo son renuentes en general a invocar las disposiciones del
artículo.
El texto continúa con una propuesta: “…sería preciso examinar cómo modificar y mejorar los
procedimientos para obtener la aprobación, prescritos en la sección C. Una posibilidad consistiría en
equiparar las disposiciones aplicables a las medidas adoptadas para aumentar temporalmente la
protección con miras a “la creación de …ramas de producción”, con las disposiciones en el marco del
Acuerdo sobre Salvaguardias, relativas a las medidas de salvaguardia adoptadas en situaciones de
emergencia. En este último caso, los países pueden tomar medidas que impliquen el aumento de los
tipos de derechos consolidados o la imposición de restricciones cuantitativas, si se cumplen las
condiciones estipuladas en el Acuerdo sobre Salvaguardias. No es necesario obtener una aprobación
previa de la OMC, excepto cuando las restricciones cuantitativas no habrán de aplicarse en régimen
NMF a las importaciones procedentes de cualquier origen, sino las importaciones de determinados
países seleccionados”.
Otro problema relacionado con el artículo XVIII citado en una nota de antecedentes 12 menciona que:
“el texto del párrafo 14 del artículo XVIII señala que “la parte contratante interesada notificará a las
Partes contratantes las dificultades especiales con que tropiece (…) e indicará al mismo tiempo la
medida concreta relativa a las importaciones que se proponga instituir para remediar esas
dificultades”. Ni el texto del Acuerdo sobre la OMC, ni el artículo XVIII del GATT de 1994, ni la Decisión
11
OMC (1999). “Preparativos para la Conferencia Ministerial de 1999. Documento no oficial sobre cuestiones de
aplicación. Comunicación de Zambia, Jamaica, Kenya, Pakistán, Sri Lanka, Tanzania y Uganda”. JOB (99)/3169. 3
de junio.
12
OMC (2002). “Aplicación de la Sección C del art. XVIII del GATT de 1994. Nota de antecedentes”. Comité de
Comercio y Desarrollo. WT/COMTD/39. 24 de julio.
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23
sobre medidas de salvaguardia adoptadas por motivos de desarrollo, de 1979, dan otras orientaciones
específicas sobre la notificación de esas medidas. No se ha designado ningún órgano al que deban
enviarse las notificaciones previstas en la sección C del artículo XVIII. Vinculado a esto, en la última
reunión del Comité de Comercio y Desarrollo (CCD) de 1995 13 , su presidente recordó que “el CCD es
responsable de los requisitos de notificación estipulados en las secciones A, C, y D del artículo XVIII y
sugirió que el CCD se ocupara de los requisitos de notificación en su primera reunión de 1996, con la
esperanza de que el debate “aclare qué obligaciones de notificación son de incumbencia del CCD y si
es necesario tener modelos normalizados para las notificaciones”. Sin embargo, no se han registrado
avances en esta materia.
3.1.3. Antecedentes de aplicación y de propuestas de reforma de la sección B del
artículo XVIII
La sección B del artículo XVIII permite a los países en desarrollo imponer restricciones cuantitativas a
las importaciones por motivos de balanza de pagos, teniendo en cuenta no sólo el nivel de las reservas
de divisas sino también las necesidades de desarrollo de la economía.
Antes de la reforma del artículo XVIII de 1954-55, dieciséis de los veinte países desarrollados partes y
nueve de los catorce en desarrollo, implementaron restricciones alegando desequilibrios de balanza
de pagos, conforme al artículo XII y no, al artículo XVIII. Al reformarse el artículo XVIII, se
contemplaron, mediante nuevas cláusulas, las necesidades específicas de los países en desarrollo.
Posteriormente, según lo acordado en las negociaciones de la Ronda Doha (Conferencia Ministerial de
Doha), el artículo XVIII es una disposición de trato especial y diferenciado para los países en desarrollo
y el recurso a la sección B de ese artículo deberá ser menos oneroso que el recurso al artículo XII del
GATT (restricciones por balanza de pagos para los países desarrollados).
Al comparar los dos artículos, no se presentan grandes diferencias entre ellos, salvo por la mención al
desarrollo. Tampoco difieren en temas de procedimiento, a excepción de que el artículo XVIII otorga
un plazo de dos años para la realización de consultas y la revisión de las medidas restrictivas, mientras
que en el artículo XII, dicho lapso es de un año.
Cuadro 6
Artículo XII
Se aplica a
Objetivo
Artículo XVIII (sección B)
Toda parte contratante
Parte contratante cuya economía sólo puede
ofrecer a la población un bajo nivel de vida 1y
que se halla en las primeras fases de su
desarrollo2.
Con dificultades para equilibrar su balanza
de pagos.
Con el fin de salvaguardar su posición
financiera exterior y el equilibrio de su
balanza de pagos.
Salvaguardar su situación financiera exterior
y obtener un nivel de reservas suficiente
para la ejecución de su programa de
desarrollo económico.
13
OMC (1995). “Nota sobre la reunión del 17 de noviembre de 1995”. Comité de Comercio y Desarrollo. Cuarta
reunión. Restricted. WT/COMTD/M/4. 22 de diciembre.
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24
Medida
Operatividad
Puede reducir el volumen o el valor de
las mercancías cuya importación
autorice.
Regular el nivel general de sus importaciones
limitando el volumen o el valor de las
mercancías cuya importación autorice.
Atenuarán progresivamente las
restricciones a medida que mejore la
situación, sólo las mantendrán en la
medida que esta situación justifique su
aplicación. Se comprometen a mantener
o restablecer el equilibrio de la balanza
de pagos sobre una base sana y
duradera. Dará prioridad a la
importación de los productos que sean
más necesarios.
Se entablarán consultas entre las partes
sobre las dificultades de balanza de
pagos, las restricciones a imponer y sus
consecuencias. Anualmente se harán
consultas y se hará una revisión de la
situación.
Si el problema fuera duradero se
entablarán conversaciones para
examinar si se pueden adoptar otras
medidas, teniendo en cuenta la
presencia de un desequilibrio general.
Podrá conceder prioridad a la importación de
los que sean más necesarios, teniendo en
cuenta su política de desarrollo económico,
sin perjudicar innecesariamente los intereses
comerciales de cualquier otra parte
contratante. Además, deberá reestablecer el
equilibrio de su balanza de pagos sobre una
base sana y duradera. Atenuará
progresivamente cuando mejore la situación
toda restricción aplicada conforme a esta
sección.
Se deberán establecer consultas y
negociaciones con las partes contratantes.
Cada dos años se harán revisiones de las
medidas aplicadas.
1. Para saber si la economía presenta estas características se tomará en consideración la situación normal de esta economía
y no fundarán su determinación en circunstancias excepcionales.
2. "En las primeras fases de su desarrollo" no se aplica únicamente a las economías cuyo desarrollo económico se halle en
sus principios, sino también a aquellas que estén en vías de industrialización con el fin de reducir un estado de dependencia
excesiva con respecto a la producción de productos primarios.
Fuente: DNCEI en base a artículos XII y XVIII del GATT en http://www.wto.org/spanish/docs_s/legal_s/gatt47_02_s.htm
Al observar los aspectos prácticos en el caso de los países que han recurrido a la Sección B del artículo
XVIII, cabe preguntarse si el recurso a estas disposiciones resulta menos oneroso que la normativa del
artículo XII. A continuación se presentan varios ejemplos.
En una Comunicación de la India 14 de 1998 se reflejan las preocupaciones acerca de la aplicación de
las disposiciones relativas al trato diferenciado y más favorable de los países en desarrollo y menos
adelantados. Respecto del artículo XVIII menciona que: “la intención de los negociadores era tener en
cuenta las necesidades de desarrollo de los países en desarrollo y estimar la suficiencia o insuficiencia
de sus reservas de divisas al determinar la legitimidad del mantenimiento de restricciones
cuantitativas. Sin embargo, en realidad, nos encontramos con que la estimación de la suficiencia de las
reservas de divisas se lleva a cabo exclusivamente sobre la base de una comparación del volumen de
las reservas con el valor de las importaciones durante los últimos años. Se ignora la dimensión del
desarrollo. Así, pues, en la práctica, no existe ninguna diferencia entre el artículo XII (que se refiere a
las restricciones cuantitativas mantenidas por motivos de balanza de pagos por los países
desarrollados) y la sección B de artículo XVIII, que prevé una dispensa especial para los países en
desarrollo. Es necesario definir con claridad el alcance de la sección B del artículo XVIII y establecer
14
OMC (1998). “Preocupaciones acerca de la aplicación de las disposiciones relativas al trato diferenciado y más
favorable de los países en desarrollo y menos adelantados contenidas en diversos acuerdos de la OMC.
Comunicación de la India”. Consejo General. Restricted. WT/GC/W/108. 13 de noviembre.
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directrices para garantizar que se tenga plenamente en cuenta la dimensión del desarrollo al evaluar
las reservas de divisas. El elemento diferencial incorporado a esta disposición ha de ser claro, a fin de
que la sección B del artículo XVIII cumpla el objetivo de garantizar la estabilidad a largo plazo de la
situación de los países en desarrollo en materia de balanza de pagos sin hacerlos vulnerables a
violentas fluctuaciones de las reservas y los tipos de cambio que pueden dar lugar a retrocesos graves
y sostenidos del proceso de crecimiento”.
En otro documento de 1999 15 , la India señala: “otras cuestiones que surgen …tienen que ver con la
competencia de los órganos políticos y judiciales de la OMC en todos los asuntos relacionados con las
restricciones a la importación que se mantienen en virtud de la sección B del artículo XVIII”.
En ese sentido, en el marco del desarrollo de un panel en la OMC, que tuvo a la India como
involucrada, ese país señala que los redactores del Acuerdo sobre la OMC crearon una estructura
institucional compleja, en la que hay numerosos órganos que están facultados para adoptar dentro de
su esfera de competencia, decisiones vinculantes que confirman o definen los derechos y obligaciones
de los Miembros. Esos órganos deben cooperar para lograr los objetivos de la OMC, y sólo pueden
alcanzar ese fin si cada uno de ellos ejerce su competencia teniendo debidamente en cuenta la
competencia de todos los demás. Concretamente, sostiene que existe una duplicación institucional
cuando tanto los Grupos especiales, en el seno del Órgano de Solución de Diferencias, como el Comité
de Balanza de Pagos serían competentes para examinar la justificación por motivos de balanza de
pagos de medidas notificadas de conformidad con la sección B del artículo XVIII. Por tal razón, este
“enfoque de doble vía” afecta el equilibrio institucional y el ejercicio de los derechos de procedimiento
de los países que invoquen las disposiciones en materia de balanza de pagos 16 .
En el documento de 1999, señalado más arriba, la India propone: “debería pedirse al Comité de
Restricciones por Balanza de Pagos que examinara todas las cuestiones planteadas por las
disposiciones de la sección B del artículo XVIII y del Entendimiento de 1994 relativo a las disposiciones
sobre balanza de pagos, juntamente con el artículo XV del GATT, y que presentara su informe al
Consejo General en un plazo establecido. Su examen debería incluir: i) la competencia del Comité de
Restricciones por Balanza de Pagos y del Consejo General; ii) todos los aspectos relacionados con los
criterios de evaluación de la suficiencia de las reservas monetarias y la justificación de las medidas
aplicadas a las importaciones; y iii) el alcance y la aplicabilidad de la salvedad del párrafo 11 del
artículo XVIII y de la Nota al párrafo 11 del artículo XVIII”.
A continuación, se expone brevemente el caso de la India debido a que es el único que, invocando al
artículo XVIII, se dirimió finalmente en el Órgano de Solución de Controversias, por tal razón, se
explica la profusa actividad de ese país en los diferentes ámbitos de la OMC para presentar propuestas
y señalar críticas vinculadas a la cuestión del desarrollo.
15
OMC (1999). “Preparativos para la Conferencia Ministerial de 1999. Propuesta relativa a las disposiciones del
GATT en materia de balanza de pagos en virtud del párrafo 9 a) i) de la Declaración Ministerial de Ginebra.
Comunicación de la India”.Consejo General. 12 de octubre.
16
OMC (1999). WT/DS90/AB/R. “India - Restricciones cuantitativas a la importación de productos agrícolas,
textiles e industriales”. Informe del Órgano de Apelación. AB-1999-3. 23 de agosto.
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26
Recuadro 2
India – Solución de Diferencias: DS90.
Restricciones cuantitativas sobre importaciones de productos agrícolas, textiles e industriales.
A mediados de 1997 la India mantenía restricciones cuantitativas a la importación de productos
agrícolas, textiles e industriales comprendidos en 2.714 líneas arancelarias. Ese país alegó que esas
restricciones cuantitativas estaban justificadas por motivos de balanza de pagos, de conformidad con
la sección B del artículo XVIII del GATT, y las notificó al Comité de Restricciones por Balanza de Pagos.
El 30 de junio de 1997, después de celebrar consultas en el Comité de Balanza de Pagos, la India
propuso eliminar sus restricciones cuantitativas en un período de siete años. Algunos de los miembros
del Comité, entre ellos los Estados Unidos, consideraron que era posible eliminar gradualmente esas
restricciones en un período más breve que el propuesto por ese país. En consecuencia, no se pudo
llegar a un consenso sobre la propuesta de la India.
El 15 de julio de 1997, los Estados Unidos solicitaron la celebración de consultas con la India en relación
con la compatibilidad de las restricciones cuantitativas impuestas por este último país con sus
obligaciones en el marco de la OMC. En esas consultas participó como tercero Japón. Posteriormente,
Australia, Canadá, las Comunidades Europeas, Nueva Zelandia y Suiza solicitaron también la
celebración de consultas en relación con reclamaciones análogas a las de los Estados Unidos. La India
llegó a una solución mutuamente acordada con cada una de las demás partes interesadas, salvo los
Estados Unidos, quienes solicitaron el establecimiento de un Grupo Especial encargado de examinar la
compatibilidad de las restricciones aplicadas por la India por motivos de balanza de pagos con las
obligaciones de ese país en virtud del artículo XI y del párrafo 11 del artículo XVIII del GATT de 1994, el
párrafo 2 del artículo 4 del Acuerdo sobre la Agricultura y el Acuerdo sobre Procedimientos para el
Trámite de Licencias de Importación.
El Grupo Especial constató que las medidas adoptadas por motivos de balanza de pagos por la India no
eran necesarias para oponerse a la amenaza de una disminución importante de sus reservas
monetarias o detener dicha disminución y que sus reservas no eran insuficientes, basándose en los
propios informes del Banco de la Reserva de la India y del FMI. En consecuencia, esas medidas no eran
necesarias y, por lo tanto, “exceden de los límites necesarios” con arreglo a los términos de los
apartados a) o b) del párrafo 9 del artículo XVIII. Por consiguiente, la India infringió las prescripciones
del párrafo 11 del artículo XVIII al mantener sus medidas. Asimismo, el Grupo Especial constató que la
India tampoco podría invocar la nota del párrafo 11 del artículo XVIII ya que la supresión de las
medidas en cuestión no crearía inmediatamente una situación que justificase la reimposición de
restricciones a la importación por motivos de balanza de pagos.
El Órgano de Apelación confirmó la decisión del Grupo Especial. Finalmente, en diciembre de 1999, la
India y los Estados Unidos informaron al Órgano de Solución de Diferencias que habían alcanzado un
acuerdo para hacer efectiva la eliminación de las restricciones cuantitativas. El plazo expiraba el 1° de
abril de 2000, con excepción de algunas líneas arancelarias que serían notificadas a los Estados Unidos,
para las cuales se retrasaría un año el plazo de eliminación de las restricciones.
OMC (1999). “India - Restricciones cuantitativas a la importación de productos agrícolas, textiles e
industriales”. Informe del Grupo Especial. WT/DS90/R. 6 de abril.
OMC (1999). “India - Restricciones cuantitativas a la importación de productos agrícolas, textiles e
industriales”. Informe del Órgano de Apelación. AB-1999-3. WT/DS90/AB/R. 23 de agosto.
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27
Por otro lado, en un informe del Comité de Restricciones por Balanza de Pagos 17 se manifiesta la
preocupación de algunos miembros acerca de varios aspectos de la aplicación de las disposiciones del
artículo:
 “la función desempeñada por el FMI en el proceso de consultas y el carácter de su aportación,
a la luz del mandato enunciado en el artículo XV del GATT. El FMI no debía hacer suya la
función del Comité de Restricciones por Balanza de Pagos. La aportación del FMI debía ser
analítica y no prescriptiva, en particular cuando formula observaciones sobre políticas
nacionales que sólo habían tenido un efecto indirecto en la balanza de pagos o cuando fija
calendarios para la eliminación de las restricciones comerciales;
 el modo en que se calculaba la suficiencia de las reservas monetarias al evaluar la necesidad
de un país en desarrollo Miembro de mantener restricciones al comercio a efectos de su
balanza de pagos;
 el breve plazo de tiempo concedido a los países en desarrollo para eliminar sus restricciones;
y
 el hecho de que no se atribuyera la debida importancia a las circunstancias especiales de los
países en desarrollo, en particular su mayor necesidad de reservas para aplicar sus programas
de desarrollo económico, incluida la financiación de infraestructuras con capital extranjero y
la incidencia en sus ramas de producción nacional de la eliminación de las restricciones al
comercio en un breve plazo de tiempo”.
El Recuadro 3 presenta el caso muy actual y emblemático de un país latinoamericano que utilizó el
recurso de la Sección B.
Recuadro 3
Ecuador y la crisis de su balanza de pagos
El gobierno de Ecuador alegó que la crisis financiera internacional había impactado negativamente
sobre el desempeño de la balanza de pagos ecuatoriana, que se reflejó en: i) menores ingresos
petroleros ante la caída del precio del crudo en el mercado internacional; ii) caída de las exportaciones
no petroleras debido a la contracción de la demanda externa; iii) reducción de las remesas asociadas al
creciente desempleo de las economías receptoras de migrantes ecuatorianos; y, iv) disminución de
líneas de crédito y recursos que permitan financiar la balanza de pagos. En este contexto y tras
realizarse una evaluación de sostenibilidad del sector externo de la economía para el año 2009, se
estableció que la balanza de pagos proyectada reflejaría un déficit comercial de US$ 3.973 millones
(8% del PIB), que no sería compatible con niveles que garanticen la sostenibilidad externa del país. En
efecto, para alcanzar un resultado comercial sostenible, el Ecuador debería reducir este déficit en
alrededor de US$ 2.693 millones.
Por tal razón, Ecuador notificó originalmente a los Miembros de la OMC un régimen de medidas para
salvaguardar el equilibrio de su balanza de pagos al amparo del artículo XVIII B del GATT de 1994. Las
medidas se aplicaron a un ámbito de 630 subpartidas arancelarias, algo más del 8% del universo
arancelario, seleccionando primordialmente productos correspondientes a la clasificación de bienes de
consumo y entre ellos solamente aquellos considerados no esenciales o de carácter suntuario que no
afectarían a la actividad productiva de la economía nacional. La duración de la aplicación de la medida
originalmente propuesta era de un año calendario hasta el 22 de enero de 2010. Concretamente, las
medidas implicaban:
17
OMC (2002). “Comité de Restricciones por Balanza de Pagos. Labor realizada sobre las cuestiones relativas a la
aplicación de conformidad con el párrafo 12 b) de la Declaración de Doha. Informe al Comité de Negociaciones
Comerciales”. WT/BOP/R/66. 19 de noviembre.
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28
• La imposición de una sobretasa ad valorem del 30% o el 35% a 75 subpartidas arancelarias.
• La imposición de un arancel específico para 284 subpartidas arancelarias, primordialmente calzado y
confecciones.
• La imposición de restricciones cuantitativas a 271 subpartidas arancelarias en función del valor de
importación, imponiendo una reducción de entre 30% y el 35% del valor importado en el año 2008.
Ecuador se comprometió a mantener un permanente monitoreo de las medidas aplicadas y a realizar
una evaluación regular de la situación de su balanza de pagos para, conforme a la evolución positiva
de la misma, informar a los Miembros de la OMC sobre eventuales modificaciones de las medidas
adoptadas.
En el marco de consultas mantenidas en el seno del Comité de Restricciones por Balanza de Pagos,
Ecuador acogió las recomendaciones de flexibilizar el régimen de medidas impuesto, sin sacrificar la
efectividad de las medidas adoptadas y notificó la sustitución de las medidas cuantitativas por
medidas basadas en precios. En consecuencia, todas las subpartidas arancelarias sujetas a
restricciones cuantitativas pasaron a un régimen de sobretasas arancelarias.
El 15 de enero de 2010 Ecuador redujo en un 10% todos los recargos arancelarios establecidos en
concepto de salvaguardias por balanza de pagos.
Finalmente, en la comunicación WT/BOP/N/75 del 18 de febrero de 2010, Ecuador establece el
cronograma de desgravación de todos los recargos fijados por motivos de balanza de pagos con sus
respectivas fechas y porcentajes de reducción arancelaria. Hacia julio de ese año ya se habían
levantado las restricciones.
Por último y lamentablemente, como queda plasmado en un documento no oficial del Comité de
Restricciones por Balanza de Pagos 18 , no se llegó a un consenso en cuanto a la competencia exclusiva
de ese Comité para examinar la justificación general de las medidas adoptadas por motivos de balanza
de pagos. Tampoco se avanzó en el examen completo del artículo XVIII con miras a asegurar que éste
se ciña al objetivo inicial de facilitar el desarrollo progresivo de las economías de los países en
desarrollo, tal como quedó establecido en otro documento de la OMC del año 2001 19 20 .
3.1.4. Posibles propuestas de reforma del artículo XVIII
Los antecedentes expuestos para las distintas secciones del artículo XVIII ponen de manifiesto que
existe un campo fértil para el análisis y la aplicación de reformas en beneficio de los PED. Entre los
aspectos que han generado discrepancias y dificultades y pueden ser objeto de debates y futuras
reformas se encuentran:
Para las secciones A, C y D:
 las exigencias de compensación son tan onerosas y la amenaza de suspensión de concesiones
es tan alta que esas disposiciones tienen un efecto práctico limitado o nulo en la promoción
de diversas ramas de producción.
 Existen problemas de procedimiento, procesos de consulta largos y de indefinición de
competencias de órgano/s, por ejemplo, dónde deben remitirse las notificaciones.
18
OMC (2005). “Documento no oficial del Presidente. Situación de las consultas celebradas de conformidad con
el párrafo 12 b) de la Declaración Ministerial de Doha sobre las cuestiones pendientes relativas a la aplicación”.
Comité de Restricciones por Balanza de Pagos. JOB(05)/60. 22 de abril.
19
OMC (2001). “Recapitulación de cuestiones pendientes a la aplicación planteadas por los Miembros. Revisión”.
JOB(01)/152/Rev.1. 27 de octubre.
20
En el inciso 3 del punto 1 se menciona que “se realizará un examen completo del artículo XVIII con miras a
asegurar que éste se ciña al objetivo inicial de facilitar el desarrollo progresivo de las economías de los países en
desarrollo y permitirles ejecutar sus programas y aplicar sus políticas de desarrollo económico tendientes al
aumento del nivel de vida general de su población”.
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29
Para la sección B:
 La estimación de la suficiencia de las reservas de divisas se lleva a cabo exclusivamente al
comparar el volumen de las reservas con el valor de las importaciones durante los últimos
años y se ignora la dimensión del desarrollo.
 Es cuestionable el rol del FMI en el proceso de consultas. Su aporte debería ser analítico y no
prescriptivo. Ese organismo internacional realiza observaciones sobre las políticas nacionales y
formula calendarios para la eliminación de las restricciones comerciales. Esa competencia
debería ser atribución del Comité de Restricciones por Balanza de Pagos de la OMC.
 Los plazos concedidos a los PED para la eliminación de las trabas son breves y hay escasa
consideración de las circunstancias especiales que deben afrontar esos países.
En general:
 La terminología utilizada por el artículo para determinar qué países caen dentro de su
cobertura es ambigua, y podría dejar lugar a cuestionamientos contra países con un nivel de
desarrollo intermedio, como la Argentina.
Propuestas
a) Se podrían equiparar las disposiciones de la sección C del artículo XVIII, aplicables a las
medidas para aumentar temporalmente la protección con miras a la creación o fomento de
ramas de producción nacientes, con las disposiciones en el marco del Acuerdo sobre
Salvaguardias, relativas a las medidas de salvaguardia adoptadas en situaciones de
emergencia. Los países podrían tomar medidas que implicaran el aumento de los derechos
arancelarios consolidados o la imposición de restricciones cuantitativas, siempre que se
cumplan las condiciones estipuladas en el Acuerdo sobre Salvaguardias.
b) Flexibilización de las disposiciones de la sección C del artículo XVIII en la utilización de medidas
a la industria infante por parte de los PED. Las nuevas disposiciones implicarían:
 el acortamiento de plazos entre las notificaciones de las medidas proyectadas y el
sometimiento al acuerdo de los restantes países miembros a como máximo 30 días. En
caso de no haber acuerdo, los PED se verán igualmente habilitados a aplicar las medidas
proyectadas.
 la ausencia de compensaciones a los miembros afectados por las medidas aplicadas.
 El plazo máximo de 10 años en la protección de la industria infante.
c) Cabría analizar la posibilidad de precisar qué tipo de países están contemplados en el Artículo,
por ejemplo, al adoptar una clasificación de grupos de países elaborado por la OMC u otro
organismo internacional.
3.1.5. Potenciales aliados de la Argentina
El relevamiento de comunicaciones, propuestas, casos en el OSD y cuestionamientos en los Consejos y
Comités, permitió identificar potenciales aliados de la Argentina en la propuesta de reformas al
artículo XVIII. En primer lugar, la India se destaca por la presentación de varios comunicados, el caso
recibido sobre las restricciones cuantitativas a las importaciones de ciertos productos y la recurrencia
a las disposiciones de la sección B. Esto último también ha sido invocado por varios PED (Brasil,
Ecuador, Egipto, Sudáfrica, Filipinas, entre otros). Por otra parte, Bangladesh, Malasia y Colombia han
sido demandados por cuestiones referidas a este artículo ante el OSD, aunque sin resolución final.
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30
3.2. Reforma del Acuerdo sobre Medidas de Inversión relacionados con el Comercio
3.2.1. Introducción
El paso del GATT a la OMC implicó que la regulación del comercio internacional no solo estuviera
sujeta a las políticas de aranceles y de cuotas de importación, sino que se extendiese también a las
“medidas que estén relacionadas con el comercio”. Entre las más significativas, se encuentra las
vinculadas a la regulación de las inversiones extranjeras.
Durante la etapa del GATT, los países en desarrollo considerados como los “nuevos países
industrializados” (NIC, por sus siglas en inglés) se valieron de una serie de medidas para lograr sus
objetivos de industrialización, destacándose el guiar las inversiones extranjeras hacia la creación de
competencias locales para la producción industrial. Los requerimientos de incorporación de insumos
nacionales, de compensación de la balanza comercial y de un nivel mínimo en el desempeño
exportador fueron las políticas de Estado que se comprobaron exitosas para el desarrollo de
habilidades industriales autóctonas pero que bajo el nuevo régimen de la OMC son catalogadas como
“relacionadas con el comercio” y por tanto quedan prohibidas de aplicación. El caso tramitado ante el
sistema de solución de diferencias de la OMC “Indonesia – Autos” (explicado en detalle en el Recuadro
5) provee un excelente ejemplo de planes de desarrollo industrial afectados por el acuerdo MIC. En el
Recuadro 4 incluido a continuación se presentan algunos aspectos estilizados del caso referidos al
punto aquí discutido.
Recuadro 4
Indonesia – Determinadas medidas que afectan a la industria del automóvil (I).
DS54, 55, 59, 64
Esta controversia se refiere a una serie de medidas mantenidas por Indonesia con respecto a los
vehículos automóviles y a sus piezas y componentes. Las medidas cuestionadas por Estados Unidos,
Japón y las Comunidades Europeas fueron las inscriptas en el “Programa de 1993” que otorgaba
reducciones o exenciones arancelarias a las importaciones de autopartes basadas en su porcentaje de
contenido local y en el “Programa de Automóviles Nacionales de 1996” que concedía varios beneficios
como la exención del impuesto al lujo o exención arancelaria a automóviles (por contenido local, etc.)
o a empresas indonesias de fabricación de automóviles.
En 1993, Indonesia adoptó el denominado Sistema de Incentivos que consistía en:
1- la desgravación (reducción o exención) de los derechos de importación aplicables a las
importaciones de piezas y accesorios para vehículos automóviles, basada en i) el porcentaje de
contenido nacional del vehículo automóvil acabado en el que se utilicen las piezas y ii) el tipo de
vehículos en el que se utilicen las piezas.
2- La desgravación de los derechos de importación aplicables a las importaciones de “componentes”
utilizados para fabricar piezas y accesorios para vehículos automóviles, basada en i) el porcentaje de
contenido nacional de la pieza o accesorio acabados y ii) el tipo de vehículo automóvil en el que se
utilice la pieza o accesorio.
3- La exención o reducción del impuesto de lujo sobre la venta de ciertas categorías de vehículos
automóviles.
Habiendo entrado en vigor apenas dos años antes, Estados Unidos, las Comunidades Europeas y Japón
iniciaron en 1996 un proceso de consultas cuestionando el cumplimiento de los programas con los
compromisos asumidos en el artículo 2 del TRIMs, que prohíbe la aplicación de medidas que sean
incompatibles con las disposiciones del artículo III del GATT, relativo al trato nacional. El párrafo 1 del
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31
Anexo del TRIMs establece como ejemplo ilustrativo de medidas prohibidas aquellas que en virtud de
obtener una ventaja, prescriban la compra por una empresa de productos de origen nacional. Dado
que los derechos de importación de autopartes y de piezas para la elaboración de autopartes (puntos
1 y 2) estaban vinculados al porcentaje de contenido nacional tanto del vehículo acabado como de los
componentes utilizados en él, los países demandantes denunciaban el esquema impositivo que
discriminaba sus exportaciones por sobre los productos de contenido local.
En 1998, el Grupo Especial dictaminó que el Programa de Indonesia, tal cual prescripto, incumplía con
el artículo II del TRIMs, debiendo el país surasiático desmantelar los Programas de 1993 y 1996. En
1999, Indonesia informó a la OMC un nuevo programa adaptándolo a sus obligaciones internacionales,
basado en medidas arancelarias no discriminatorias.
En consecuencia, se considera necesario la introducción en el Acuerdo sobre las MIC de
flexibilizaciones para que los PED vuelvan a servirse de herramientas de políticas públicas, hoy
vedadas, que promuevan el desarrollo y el crecimiento industrial.
3.2.2. Antecedentes de aplicación y de propuestas de reforma del MIC
En Octubre de 2002, Brasil e India presentaron un comunicado (G/TRIMS/W/25) ante el Comité de
MIC en el cual propusieron modificar el artículo 4 del Acuerdo sobre las MIC a fines de incorporar
disposiciones específicas que den a los PED la flexibilidad necesaria para aplicar políticas de desarrollo.
El artículo 4 establece la libertad para los PED de desviarse temporalmente del acuerdo en la medida y
de la manera que el artículo XVIII del GATT de 1994, el Entendimiento relativo a las disposiciones del
GATT en materia de balanza de pagos y la Declaración sobre las medidas comerciales adoptadas por
motivos de balanza de pagos, tomada el 28 de noviembre de 1979 (IBDD 26S/223-227), permitan al
Miembro desviarse de los artículos III y el artículo XI del GATT de 1994.
La propuesta de Brasil e India consistió en ampliar la gama de situaciones en que se permita a los PED
apartarse provisoriamente del MIC. Entre los supuestos específicos propuestas se destacan:
a) Fomentar la capacidad manufacturera nacional en sectores de alto valor añadido o en sectores
con aplicación intensiva de tecnología.
b) Estimular la transferencia o el desarrollo de tecnología a escala nacional.
c) Aumentar la capacidad de exportación en los casos en que los déficit estructurales por cuenta
corriente causaran o amenazaran con causar una reducción muy cuantiosa de las importaciones.
d) Promover las empresas pequeñas y medianas, ya que contribuyen a la generación de empleo.
El basamento principal de la propuesta fue la disposición del artículo 9 del MIC sobre el propio
examen del funcionamiento del Acuerdo, que incluye la posibilidad de que los Miembros propongan
modificaciones en el texto. Siguiendo el comunicado, el artículo 9 era resultado del entendimiento de
muchos Miembros al final de la Ronda Uruguay, especialmente PED, de que las disposiciones del MIC
habían rebasado el mandato convenido en la Declaración de Punta del Este. En esta última, se
establecía el examen de disposiciones adicionales al Acuerdo General necesarias para evitar efectos
negativos al comercio resultantes de las medidas en materia de inversiones. Empero, en lugar de
abordar presuntos efectos adversos al comercio, el MIC directamente prohíbe medidas de inversión
incompatibles con los artículos III y XI del GATT de 1994.
Por otra parte, la propuesta también se fundamenta en el párrafo 12 de la Declaración Ministerial de
Doha, que determinó como parte integrante del programa de trabajo a negociaciones sobre las
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32
cuestiones pendientes relativas a la aplicación. Conforme al punto b) de dicho párrafo, existen
cuestiones pendientes directamente relacionadas con el Acuerdo sobre las MIC.
En un argumento por demás sugestivo, Brasil e India destacaron que el Acuerdo sobre las MIC no
considera desigualdades estructurales entre los Miembros y a excepción de los períodos de transición
(ya finalizados), no se incorporan cláusulas específicas de trato especial y diferenciado. El comunicado
resalta que mientras los países desarrollados tuvieron varios decenios para decidir cuándo, cómo y en
qué sectores económicos aplicar MIC, el derecho a decidir de los PED quedó simplemente anulado. En
este sentido, Brasil e India consideran que la falta de cláusulas para abordar las necesidades especiales
de los PED hace del Acuerdo sobre las MIC como un ejemplo de trato especial y diferenciado a la
inversa.
Por último, el comunicado se apoyó en la evolución de la teoría económica y del comercio
internacional desde el final de la Ronda Uruguay. Entre los argumentos esgrimidos por Brasil e India en
esta línea se destacan:
 Se ha perdido fuerza teórica en los argumentos en contra del uso de MIC, teniendo en cuenta
las innovaciones surgidas de la disciplina del comercio internacional que suscitan dudas
respecto a los modelos de competencia perfecta. Además, no ha habido pruebas empíricas de
que las MIC inevitablemente generan distorsiones al comercio.
 Un estudio realizado conjuntamente entre las Secretarías de la OMC y de la UNCTAD
(G/C/W/307) demuestran que en la historia abundan los ejemplos de que las MIC han
perseguido con éxito objetivos de desarrollo y de asignación eficiente de recursos.
 Las MIC son necesarias en la esfera de la ciencia y la tecnología.
 Las MIC asociadas a las exportaciones sirven a la generación de excedentes comerciales que es
beneficiosa para el sistema multilateral de comercio. Los PED deben hacer frente a
desequilibrios estructurales en sus sectores externos que solo pueden eliminarse en el proceso
de desarrollo y la generación de excedentes comerciales. La alternativa al aumento de
exportaciones para este propósito es la reducción de importaciones, más restrictivas para el
sistema multilateral de comercio.
Inmediatamente luego de presentada la propuesta, los países desarrollados se opusieron fuertemente
al contestar que no es necesario ningún cambio en el Acuerdo sobre las MIC, sin dejar espacio para
negociación alguna. En la reunión de Comité de octubre de 2002 ((G/TRIMS/M/15), Canadá comentó
que la flexibilidad provista en el acuerdo era suficiente, pero más importante aún era que la propuesta
de Brasil e India era discriminatoria contra los países menos adelantados, que no tienen los recursos
institucionales para determinar MIC. La Unión Europea asentó que el acuerdo ya provee del principio
de trato especial y diferenciado. Japón comentó la tendencia mundial de eliminar barreras a la
inversión extranjera.
Finalmente, el Presidente del Comité dilató la discusión afirmando que el borrador con el trabajo del
año ya había sido redactado y solamente lo incorporado allí debía remitirse al Comité de Mercancías,
comité encargado según el artículo 9 de estudiar disposiciones complementarias en MIC. Se propuso
una nueva reunión para el 4 de noviembre de ese mismo año, pero finalmente el comunicado fue
perdiendo fuerza conforme el paso del tiempo.
3.2.3. Posibles propuestas de Reforma del MIC
En vista de lo expuesto en los párrafos anteriores, se considera que un curso de acción posible en este
aspecto podría ser retomar el comunicado de Brasil e India de octubre de 2002, con el fin de
someterlo a una real discusión dentro del Comité de MIC para su posterior relevamiento al Comité de
Mercancías.
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En este sentido, la Argentina podría proponer la modificación del artículo 4 del Acuerdo sobre el MIC
para flexibilizar las situaciones en donde los PED pueden desviarse temporalmente del acuerdo. Las
disposiciones específicas en las cuales se legitima tal desvío se repiten en los 7 incisos propuestos por
Brasil e India.
3.2.4. Potenciales aliados de la Argentina
En la búsqueda de potenciales aliados para una reforma del MIC, debe tenerse en cuenta que Brasil,
India e Indonesia fueron llevados ante el OSD por sus distintos regímenes en cuanto al contenido local
del sector automotriz, apenas puesto en vigor el acuerdo. Por otra parte, Brasil concentró varios
cuestionamientos en el Comité respectivo por su esquema de incentivos impositivos (IPI diferencial),
incluso iniciándose un nuevo caso a fines de 2013. Por último, Filipinas se presenta como potencial
aliado en tanto más del 50% de los casos contra Filipinas recibieron cuestionamiento del MIC.
3.3. Reforma al Acuerdo sobre Subsidios y Medidas Compensatorias
3.3.1. Introducción
El Acuerdo sobre Subvenciones y Medidas Compensatorias (SCM) prevé un trato especial y
diferenciado para los países en desarrollo y los menos adelantados con el fin de compensar las
numerosas desventajas que padecen. Esa condición ha quedado plasmada en el artículo 27 del
Acuerdo SCM.
En el párrafo 1 del artículo 27, los Miembros reconocen que las subvenciones pueden desempeñar
una función importante en los programas de desarrollo económico de los países en desarrollo.
En pos de abordar estas necesidades, el párrafo 2 del artículo 27 establece el trato especial y
diferenciado para los PED en la aplicación de medidas de subvención, flexibilizando el carácter
prohibitivo de aquellas expresadas en el artículo 3. Por tanto, se permiten:
(a) Los subsidios a la exportación de los países menos adelantados (designados como tales por las
Naciones Unidas) y los países en desarrollo cuyo PNB por habitante sea menor a los 1.000
dólares anuales 21 .
(b) Los subsidios supeditados al empleo de productos nacionales con preferencia a los
importados, a los países menos adelantados por un período de ocho años, y a los países en
desarrollo por un período de cinco años, a partir de la fecha de entrada en vigor del Acuerdo
sobre la OMC.
Teniendo en cuenta el vencimiento de los plazos previstos por el inciso (b), el artículo 27 se encuentra
vigente solamente para lo dispuesto en el inciso (a). Dado que los criterios estrictos de referencia en el
inciso (a) dejan sin efecto el trato especial y diferenciado a buena parte de los PED, el artículo 27 es
actualmente una herramienta trunca para las necesidades de los países en desarrollo, tal como se
reconoce en el párrafo 1 del artículo 27.
Es necesario reconocer que las subvenciones supeditadas al empleo de productos nacionales con
preferencia a los importados son fundamentales para el proceso de industrialización y desarrollo de
los países en desarrollo y que toda prohibición de dicho empleo acrecentaría la desventaja de esos
21
Cabe aclarar que India, Indonesia, Filipinas y Egipto (miembros del NAMA-11 junto a Argentina) actualmente
caen dentro de esta categoría, si bien Filipinas ha cumplido en la última revisión (Julio 2013) con el criterio de
exclusión de superar por 3 años consecutivos el PNB de 1.000 dólares per cápita constantes de 1990.
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países. Resulta fundamental, por tanto, que se revalúen las disposiciones del artículo 27 a fin de
abordar las necesidades de los países en desarrollo con respecto a las subvenciones.
3.3.2. Antecedentes de aplicación y de propuestas de modificación del ASMC
En el ámbito del Sistema de Solución de Diferencias de la OMC, sólo se han presentado cuatro
controversias que invocan el artículo 27 del Acuerdo SCM. De ellos, sólo dos pueden considerarse
como los más importantes y emblemáticos. El caso de Indonesia trata el otorgamiento de subsidios
atados a contenido local, mientras que el de Brasil se refiere a los subsidios a las exportaciones. El
primero de estos casos resulta de particular interés para este análisis y, por lo tanto, se presentará un
breve resumen del mismo en el Recuadro 5 incluido a continuación.
Recuadro 5
Indonesia – Determinadas medidas que afectan a la industria del automóvil (II).
DS54, 55, 59, 64
Otra de las cuestiones que generaron controversia de los Programas de Automóviles de Indonesia
descripto más arriba, fue la interpretación de varios artículos del Acuerdo SCM, entre ellos el artículo
27. El párrafo 1b) del artículo 3 del Acuerdo SCM prohíbe las subvenciones que están: “…supeditadas
al empleo de productos nacionales con preferencia a los importados, como condición única o entre
otras varias condiciones”. Dicha prohibición está sometida a la excepción temporal prevista en el
párrafo 3 del artículo 27 del Acuerdo SCM, que establece: “la prohibición establecida en el párrafo 1b)
del artículo 3 no será aplicable a los países en desarrollo Miembros por un período de cinco años, y a
los países menos adelantados Miembros por un período de ocho años, a partir de la fecha de entrada
en vigor del Acuerdo sobre la OMC.”
Dado que Indonesia es un país en desarrollo Miembro tal prohibición empezaría a regir a partir del 1°
de enero del año 2000. Indonesia aludió, por lo tanto, que, en su calidad de país en desarrollo, entraba
en el ámbito de aplicación del párrafo 3 del artículo 27 del Acuerdo SCM y, en consecuencia, quedaba
fuera de la prohibición del párrafo 1b) del artículo 3 durante un período de cinco años.
Si bien los Estados Unidos y las Comunidades Europeas reconocieron que Indonesia se beneficiaba de
la exención temporal a la prohibición del párrafo 1b) del artículo 3 del Acuerdo SCM alegaron que las
subvenciones estaban causando “efectos desfavorables” a sus intereses respectivos bajo la forma de
“perjuicio grave” en el sentido de los artículos 6 y 27 del Acuerdo SCM. Ello se ha manifestado
mediante: i) el desplazamiento o la obstaculización de las importaciones de automóviles procedentes
de fábricas de las Comunidades Europeas y de los Estados Unidos en el mercado indonesio; y ii) la
venta a precios inferiores a los precios de los automóviles de las Comunidades Europeas y los Estados
Unidos en el mercado indonesio. Por lo tanto, de conformidad con el párrafo 8 del artículo 7 del
Acuerdo SCM, se debía exigir a Indonesia que retirara las subvenciones o que adoptara las medidas
apropiadas para eliminar sus efectos desfavorables.
Finalmente, el Grupo Especial concluyó que la Unión Europea había demostrado con pruebas positivas
que Indonesia, mediante la concesión de subvenciones específicas proporcionadas con arreglo al
Programa de Automóviles Nacionales, causó perjuicio grave a sus intereses en el sentido del apartado
c) del artículo 5 del Acuerdo SCM. Por el contrario, Estados Unidos no pudo demostrar lo mismo. Por
otra parte, Indonesia no vulneró el párrafo 2 del artículo 28 del Acuerdo SCM.
El nuevo programa que Indonesia informó en 1999 terminó por eliminar todos los elementos del
programa de 1993 incompatibles con la OMC. Estos son:
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35
• la política relativa a la determinación de la proporción de contenido nacional de los vehículos
automóviles o componentes de fabricación nacional,
• los aspectos discriminatorios del impuesto sobre las ventas existentes en el programa de
automóviles de 1993 a favor de los vehículos automóviles nacionales que incorporan un valor
determinado de productos autóctonos,
• los requisitos de contenido nacional a los que están vinculadas: i) las ventajas en materia de
impuestos sobre las ventas concedidas para los vehículos automóviles acabados que incorporan un
determinado valor porcentual de productos nacionales y ii) las ventajas en materia de derechos de
aduana concedidas para las piezas y componentes importados que se utilizan en los vehículos
automóviles acabados que incorporan un determinado valor porcentual de productos nacionales.
3.3.3. Posibles propuestas de modificación del ASMC
La Argentina podría proponer la reintroducción en el artículo 27 del Acuerdo SMC de plazos vigentes
para la utilización de subvenciones supeditadas al empleo de productos nacionales con preferencia a
los importados.
Asimismo, ante el resultado adverso, que se expuso con anterioridad, para el caso de Indonesia, cabría
evaluar una propuesta más extrema que convierta en no recurribles a los subsidios otorgados por esos
países en los plazos establecidos anteriormente. En caso contrario, esos subsidios no serían inmunes
ante cualquier reclamo de algún Miembro de la OMC que alegara daño o perjuicio serio.
3.3.4. Potenciales aliados de la Argentina
Indonesia recibió en más del 50% de sus casos planteos relacionados con las subvenciones,
presentándose como un principal aliado en una reforma del acuerdo. Asimismo, China y Malasia
concentraron gran parte de los cuestionamientos en los Consejos y Comités. Por último, si bien con
una baja cantidad de casos, Sudáfrica y Egipto han sido demandados en el OSD casi exclusivamente en
temas de antidumping.
3.4. Reforma del Acuerdo sobre Salvaguardias
3.4.1. Introducción
De la lista de medidas que los miembros de la OMC pueden utilizar legítimamente para desviarse
temporalmente de sus compromisos respecto los artículos II y XI del GATT, aquellas inscriptas en el
Acuerdo sobre Salvaguardias (relativas exclusivamente al artículo XIX del GATT) han sido las menos
utilizadas por los países en desarrollo 22 . Entre las causas de ello, se encuentran:





22
El detalle extensivo de las normas de procedimiento a ser cumplidas para poder imponer una
medida de salvaguardia, en ocasiones prohibitiva para los países en desarrollo en términos de
su infraestructura institucional.
La necesidad de demostración de daño o amenaza de daño para los productores nacionales.
El carácter temporal y de liberalización progresiva de la medida.
La disposición de una compensación a los miembros afectados por la medida que sea
sustancialmente equivalente a la concesión retirada por medida de salvaguardia.
La potestad de los miembros afectados de ejercer retaliaciones de carácter equivalente.
Prusa (2011) y Lobejón Herrero (2001).
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Dado que la naturaleza misma del artículo XIX trata sobre la necesidad de “urgencia” de un país en
proteger su industria local ante la afluencia imprevista de importaciones, un procedimiento como el
definido en el Acuerdo sobre Salvaguardias de 1994 que coarte de sobremanera el accionar de los
países en desarrollo para el uso de medidas legítimas de protección, se considera no cumple con el
propósito y el espíritu originario del GATT de 1947.
En sentido de lo descripto, es necesario para los miembros discutir el alcance del Acuerdo sobre
Salvaguardias y flexibilizar para los países en desarrollo los puntos expuestos que limitan el uso de
medidas de salvaguardias. En este punto, cabe destacar que de estas relativamente poco utilizadas
medidas de Salvaguardias, más del 40% del total notificado corresponde a los países identificados
como potenciales amigos de la industrialización, incluido a la Argentina 23 .
3.4.2. Posibles propuestas de Reforma del Acuerdo sobre Salvaguardias
Algunos aspectos sobre los que podrían explorarse propuestas de reforma del Acuerdo de
Salvaguardias son los siguientes:
 Modificar el párrafo 1.b del artículo 4 del Acuerdo sobre Salvaguardias, en el sentido de
flexibilizar para los países en desarrollo la necesidad de demostración “basada en hechos” de
daño o amenaza de daño a la rama de producción de productos similares. Este requisito
requiere de una investigación previa que puede resultar costosa en tiempo y recursos
monetarios a un país en desarrollo, todo lo cual puede ser contrario a la necesidad de urgencia
y al impacto económico integral de la medida.
 Modificar el párrafo 3 del artículo 7 y el párrafo 2 del artículo 9 del Acuerdo sobre Salvaguardias
en pos de eliminar el período máximo de aplicación de una medida de salvaguardia para los
países en desarrollo, a condición que se tratare de productos considerados prioritarios como
herramientas de políticas públicas. A fin de ordenar los productos que pueden entrar en esta
categoría, la propuesta abarca la creación de una Lista Nacional de Salvaguardias Especiales tal
como la actual incluida en el Acuerdo sobre la Agricultura.
 Modificar el artículo 8 del Acuerdo sobre Salvaguardias introduciendo un tratamiento especial y
diferenciado para los países en desarrollo en términos de flexibilizar la disposición a mantener
concesiones y obligaciones substancialmente equivalentes a los miembros exportadores
afectados por tales medidas (párrafo 2). Asimismo, se propone introducir el trato especial y
diferenciado eliminando el derecho de suspender concesiones y obligaciones substancialmente
equivalentes de los miembros afectados a los países en desarrollo que aplicaron la medida de
salvaguardia, a condición de que la medida ha sido adoptada como resultado de un aumento en
términos absolutos de las importaciones.
3.4.3. Potenciales aliados de la Argentina
Es interesante notar que la República Dominicana ha sido uno de los países que más sintieron el
Acuerdo sobre Salvaguardias. En efecto, ha recibido 5 fallos adversos del OSD, todos los cuales han
promediado una cantidad de 10 medidas por caso. Dentro de la OMC, el país caribeño concentra casi
la totalidad de cuestionamientos.
23
Comité de Salvaguardias, Organización Mundial del Comercio.
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3.5. Reforma del Acuerdo sobre Aspectos de Propiedad Intelectual relacionados con el
Comercio (ADPIC)
3.5.1. Introducción
Los requisitos de "explotación local" y las “licencias obligatorias” son mecanismos mediante los cuales
un país puede obligar a los titulares de patentes extranjeras a transferir tecnología dentro de su
jurisdicción:
 El concepto de "explotación local" se refiere a la condición que algunos países imponen a los
titulares de una patente de que su producto o procedimiento patentado deba ser utilizado o
producido en el país que concede la patente. Esta condición tiene el efecto de forzar a los
titulares de patentes extranjeras a situar las instalaciones de producción en el país de concesión
de patentes.
 Las "licencias obligatorias" se refieren a las licencias expedidas por un gobierno para el uso de
una patente por una parte que no sea el titular de la patente sin el consentimiento del titular de
la patente.
El motivo de la concesión de licencias obligatorias varía considerablemente entre los países. Quizás el
uso más importante de la licencia obligatoria es actuar como un remedio a los abusos del titular de la
patente, tales como la “falta de explotación” o el mantenimiento de precios artificialmente altos de
productos básicos protegidos por patentes. La ventaja inmediata de las licencias obligatorias es obvia:
las licencias obligatorias permiten que terceros exploten de forma local tecnologías que los titulares
de la patente original no introdujeron en el país en primer lugar, o que los titulares dejaron de usar,
una vez que introdujeron la tecnología.
Si bien el concepto de licencias obligatorias no fue mencionado en la Convención de París para la
Protección de la Propiedad Industrial de 1883, fue introducido como una enmienda en la Revisión de
La Haya en 1925, como una forma de restringir el recurso extremo de perder el beneficio de la patente
en los casos de falta de explotación local u otros "abusos que podrían resultar de los derechos
exclusivos conferidos por la patente". La Convención de París sigue vigente hoy en día, y muchas de
sus disposiciones sustantivas fueron incorporadas en el Acuerdo sobre los ADPIC. Como resultado,
incluso los miembros de la OMC que no son signatarios de la Convención de París están vinculados por
sus obligaciones.
En general, la aplicación de requisitos de explotación local y de licencias obligatorias se observa
especialmente en la industria farmacéutica. La economía que ha utilizado con mayor frecuencia las
licencias obligatorias –principalmente debido a cuestiones antimonopolio y de competencia– son los
Estados Unidos, en donde no solo existen ejemplos de aplicación de licencias obligatorias relativas a
medicamentos sino también en otros sectores, tales como energía y derechos de autor.
Ejemplos de otros países que en su legislación tienen estipulada la aplicación de licencias obligatorias
incluyen a Alemania, la Argentina, Brasil, China, Francia, Ghana, India, Indonesia, Italia, Malasia,
Mozambique, Perú, el Reino Unido, República Dominicana, Suazilandia, Tailandia y Zimbabue.
Asimismo, ejemplos de países que, además de contemplar en su legislación la aplicación de licencias
obligatorias, incluyen requisitos de explotación local –con algunas variantes– son: Argelia, Arabia
Saudita, la Argentina, Brasil, Canadá, Egipto, Etiopía, Ghana, India, Indonesia, Jordania, Kenia, Malasia,
México, Mozambique, Nigeria, Sudáfrica, Tailandia, Túnez, Uruguay y Zimbabue.
Muchos críticos toman la posición de que los Estados signatarios del Acuerdo sobre los ADPIC han
perdido o limitado gravemente su capacidad de invocar requisitos de explotación local y de conceder
licencias obligatorias.
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3.5.2. Antecedentes de aplicación de requisitos de explotación local
En el ámbito del Sistema de Solución de Diferencias de la OMC se han presentado 34 casos en los que
se cita el Acuerdo sobre los ADPIC en la solicitud de celebración de consultas. 24 De ellos, son 9 los
casos en los que un país en desarrollo figura como demandado.
De estos casos, sólo 6 hacen referencia a artículos del Acuerdo relativos a patentes (artículos 27 a 34).
De ellos, sólo 1 está relacionado con políticas de propiedad industrial (Diferencia DS199: Brasil Medidas que afectan a la protección mediante patente, caso que se resume en el Recuadro 6). Los
restantes 5 casos corresponden a productos farmacéuticos o a productos químicos para la agricultura.
Recuadro 6
Brasil - Medidas que afectan a la protección mediante patente (Diferencia DS199)
En mayo de 2000 los Estados Unidos solicitaron la celebración de consultas con Brasil con respecto a
las disposiciones de la Ley de Propiedad Industrial de 1996 de Brasil (Ley Nº 9.279 de 14 de mayo de
1996, entró en vigor en mayo de 1997) y otras medidas conexas, que establecen un requisito de
“explotación local” para el disfrute de derechos exclusivos de patente. Los Estados Unidos afirmaban
que el requisito de “explotación local” sólo puede cumplirse mediante la producción nacional, y no la
importación, de la materia patentada. De acuerdo con su visión, este requisito es incompatible con las
obligaciones que corresponden a Brasil en virtud de los artículos 27 y 28 del Acuerdo sobre los ADPIC y
del artículo III del GATT de 1994.
Los argumentos legales de un lado y del otro pueden resumirse brevemente. Las obligaciones
generales de los países para conceder patentes y para conferir derechos exclusivos a los titulares de
patentes están contenidas en los artículos 27 y 28 del Acuerdo sobre los ADPIC. Los Estados Unidos
alegaron que estas cláusulas impiden la imposición de un requisito de explotación local y la concesión
de licencias obligatorias por falta de explotación local. En particular, argumentaron que el artículo
27(1) establece que los derechos de patente deberán poder ejercerse sin discriminación entre los
productos que son importados o producidos localmente. Brasil, por su parte, argumentó que estos
artículos constituyen disposiciones generales, que se aplican a reserva de las excepciones específicas
contenidas en los artículos 30 y 31 del Acuerdo sobre los ADPIC y, posiblemente, del artículo 5A de la
Convención de París. En otras palabras, si bien el artículo 27(1) articula protecciones generales para
los derechos de los titulares de patentes (incluida una protección contra la discriminación por
importación), los artículos 30 y 31 proporcionan excepciones específicas que son superiores a esos
derechos. Entre estas excepciones estaría incluida la de “explotación local”.
En junio de 2001 los Estados Unidos y Brasil firmaron un acuerdo para resolver su disputa sobre
patentes en la OMC. La razón para ello tuvo poco que ver con el derecho internacional de patentes y
mucho que ver con cuestiones políticas. 25
En líneas generales, el acuerdo firmado estableció un diálogo bilateral, y solicitó que Brasil aceptaría
notificar y “celebrar conversaciones” en caso de proponerse utilizar la disposición de explotación local
(una condición ya exigida por la ley brasileña), mientras que los Estados Unidos se reservó sus
derechos de reiniciar el reclamo en la OMC.
24
Fuente: www.wto.org (A febrero de 2014)
Para una explicación detallada de las razones, ver la Sección IV. de Champ, Paul y Amir Attaran (2002). "Patent
Rights and Local Working under the WTO TRIPS Agreement: An Analysis of the US-Brazil Patent Dispute." The
Yale Journal of International Law 27.2002: 365-393.
25
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Como puede observarse, el caso no saldó la diferencia jurídica, sino que la “congeló”, como resultado
de un acuerdo de naturaleza netamente política. Por lo tanto, persiste la incertidumbre jurídica acerca
de si un requisito de explotación local como el previsto en la legislación brasileña constituye o no una
violación del Acuerdo sobre los ADPIC. Esto, evidentemente, provoca un fuerte efecto disuasivo sobre
cualquier país que quiera utilizar esta herramienta.
3.5.3. Posibles propuestas de modificación del Acuerdo sobre los ADPIC
En relación a este punto, se estima posible que la Argentina busque alguna expresión de la OMC que
aclare esta ambigüedad jurídica, de manera de dar a los países (en particular a los países en
desarrollo) seguridad de que, en caso de recurrir a esta herramienta no terminarán siendo objeto de
un proceso de solución de diferencias.
Una posibilidad para zanjar este punto sería lograr las mayorías necesarias para adoptar una
“interpretación autorizada” (authoritative interpretation) del Acuerdo sobre los ADPIC. La misma
debería indicar claramente que el artículo 31 de dicho acuerdo prevalece sobre el artículo 27(1). Este
tipo de decisiones de la OMC encuentra su sustento jurídico en el artículo IX inc. 2 relativo a la
adopción de decisiones del Acuerdo de Marrakech, y ya ha sido utilizado en otras ocasiones. 26
3.5.4. Potenciales aliados de la Argentina
Los países paradigmáticos en los cuestionamientos por temas relacionados con la propiedad
intelectual son Brasil e India, incluso con casos adversos en el OSD. Pero por otra parte, existe una
serie de PED que aun incluyen en su normativa nacional el requisito de explotación local. Entre estos
últimos, se destacan un conjunto de países que se han repetido en los potenciales aliados para la
reforma de otros acuerdos, como Egipto, Indonesia, Malasia y Sudáfrica.
26
Artículo IX - Adopción de decisiones, inciso 2: “La Conferencia Ministerial y el Consejo General tendrán la
facultad exclusiva de adoptar interpretaciones del Acuerdo de Marrakech (por el que se establece la OMC) y de
los Acuerdos Comerciales Multilaterales. En el caso de una interpretación de un Acuerdo Comercial Multilateral
del Anexo 1, ejercerán dicha facultad sobre la base de una recomendación del Consejo encargado de supervisar
el funcionamiento de ese acuerdo. La decisión de adoptar una interpretación se tomará por mayoría de tres
cuartos de los Miembros. El presente párrafo no se aplicará de manera que menoscabe las disposiciones en
materia de enmienda establecidas en el artículo X.”
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