Perdida de Investidura de Concejal 

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Bogotá, 26 de junio de 2002
PAC
Señor
FERNANDO GARCÍA MAYA
Carrera 27 no.21-08 Tel.7232587
San Juan de Pasto
Ref: Su fax del pasado 16 de noviembre y radicado en esta oficina el
29 del mismo mes.
Respetado señor:
En el escrito de la referencia, consulta usted lo siguiente:
“ El candidato de nuestro Movimiento es el señor PABLO CORTÉS, pero
su hermano GUILLERMO CORTÉS es el actual Presidente del Concejo
Municipal. Podrá el señor PABLO CORTÉS inscribir su nombre como
candidato a la Alcaldía del Municipio de Francisco de Pizarro y
posteriormente posesionarse como Alcalde del mismo municipio.”
Al respecto, le informo que la función consultiva de la Procuraduría
Auxiliar está circunscrita a los aspectos contemplados por el legislador
en el Decreto 262 de 2000, que sobre el particular dispone:
“Artículo 8. Procuraduría Auxiliar para Asuntos Constitucionales. La Procuradurías
Auxiliar para Asuntos Constitucionales tiene las siguientes funciones:
...
4. Absolver las consultas que formulen los servidores de la Procuraduría General, el
Defensor del Pueblo y los Personeros, en relación con el cumplimiento de las
funciones del Ministerio Público distintas a las de carácter disciplinario.
...”
“Artículo 9. Procuraduría Auxiliar para Asuntos Disciplinarios. La Procuraduría Auxiliar
para Asuntos Disciplinarios tiene las siguientes funciones:
...
3. Absolver las consultas que en materia disciplinaria formulen los funcionarios de la
Procuraduría, los personeros y los organismos de control interno disciplinario.
...”
De las normas transcritas, se advierte que las Procuradurías Auxiliares
sólo pueden resolver peticiones que les formulen los funcionarios de la
Procuraduría, el Defensor del Pueblo, los personeros y los organismos
de control disciplinario, referidas a las funciones que tiene asignadas
como Ministerio Público y ente de control disciplinario.
Por
consiguiente, es claro que su petición escapa de la órbita de
competencia que en dicha materia se encuentra asignada a esta
oficina.
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Sin embargo, a título de colaboración, hago llegar a usted la
transcripción de algunas normas y criterios que sobre el tema de
consulta existen.
I. El artículo 95 de la Ley 136 de 1994, modificado por el 37 de la Ley
617 de 2000, en su numeral 4ª, dispone:
Artículo 37. Inhabilidades para ser alcalde. No podrá ser inscrito como
candidato, ni elegido, ni designado alcalde municipal o distrital:
4. “Quien tenga vínculos por matrimonio, o unión permanente, o de parentesco
hasta el segundo grado de consaguinidad, primero de afinidad o único civil, con
funcionarios que dentro de los doce (12) meses anteriores a la elección hayan
ejercido autoridad civil, política, administrativa o militar en el respectivo municipio;
o con quienes dentro del mismo lapso hayan sido representantes legales de
entidades que administren tributos, tasas o varios contribuciones, o de las entidades
que presten servicios públicos domiciliarios o de seguridad social de salud en el
régimen subsidiado en el respectivo municipio.” (Negrilllas fuera de texto).
II. Se tiene que los concejales son servidores públicos, de conformidad
con lo establecido en el artículo 123 de la Constitución Política,
que dice: “Son servidores públicos los miembros de las corporaciones
públicas, los empleados y trabajadores del Estado y de sus entidades
descentralizadas territorialmente y por servicios...”. En tal sentido se ha
manifestado la Sala de Consulta y Servicio Civil, en concepto 802
del 22 de mayo de 1996, M.P. Luis Camilo Osorio, al afirmar que “los
concejales son servidores públicos calificados en forma especial
como “ miembros de las corporaciones públicas”, de elección
popular con régimen constitucional, legal y reglamentario propios y
distinto de los que rigen para los demás servidores”.
Sin embargo, el hecho de que sean servidores públicos no significa
per se que se deduzca que ejercen autoridad civil, polítíca,
administrativa o militar, razón por la que deben examinarse las
funciones que ejercen frente a las nociones de las distintas autoridade
en mención, puesto que, como lo dijo la Corte Constitucional, en
sentencia C-222 del 14 de abril de 1999, M.P. José Gregorio
Hernández Galindo, “...los concejales municipales aun no siendo
empleados públicos, sí son servidores del Estado y, en realidad,
puesto que desempeñan funciones al servicio del mismo, son
“funcionarios”. Con este término se define en general a quien cumple
una función y, en materia de la que aquí se trata - la disciplinariacomprende a quienes, por su vínculo laboral con el Estado y en razón
de las responsabilidades que contraen (art.123 C.P.), están sujetos a
la vigilancia de la Procuraduría General de la Nación (...). Pero con
ello no se quiere decir que en la terminología legal esté proscrita la
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utilización del vocablo “ funcionarios”, como sinónimo de “ servidores
públicos”, que es justamente lo que ocurrre aquí...”.
III. Se predica el ejercicio de autoridad política, del Presidente de la
República en el orden nacional, del
Gobernador en el
departamental y del Alcalde en el municipal. El artículo 189 de la
Ley 136 de 1994, “por la cual se dictan normas tendientes a
modernizar la organización y el funcionamiento de los municipios”,
señala al alcalde como autoridad política del municipio, pero
agrega
que “ los secretarios de la alcaldía y jefes de
departamento administrativo como miembros del gobierno
municipal, ejercen con el alcalde la autoridad política”.
IV. Según el Consejo de Estado, Sección Quinta de la Sala de lo
Contencioso Administrativo, “...la autoridad civil es aquella que en
el Estado tiene el poder de orden, dirección o imposición sobre los
ciudadanos, ya para los fines puramente privados de su mutua
convivencia, ya para el cumplimiento de las obligaciones
esenciales del mismo. La autoridad civil lleva implícita la potestad
de mando o de imperio que tiene su expresión más clara,
característica y acentuada en el ejercicio del poder ejecutivo, sin
que ello impida que en otros campos de la actividad estatal haya
también funcionarios que queden envueltos dentro de la órbita de
lo que se conoce como autoridad civil”. (Anales del Consejo de
Estado. Año XLIV TOMO CXVI, primer semestre de 1989, página
2268).
Estos criterios jurisprudenciales aparecen en cierta forma recogidos en
el artículo 188 de la Ley 136 de 1994, cuando señala que se entiende
por autoridad civil la capacidad legal y reglamentaria que ostenta un
empleado oficial para ejercer el poder de mando, con la obligación
para los particulares de obediencia, so pena del ejercicio por aquél
de la facultad de compulsión o coacción mediante la fuerza pública;
para nombrar y remover a los empleados de su dependencia por sí o
por delegación y para sancionarlos con suspensiones, multas o
destituciones.
V. De conformidad con el artículo 191 de la Ley 136 de 1994, “ se
entiende por autoridad militar la que ostentan los oficiales en
servicio activo de las Fuerzas Militares y los Suboficiales con el rango
de comandantes en el municipio”.
VI. Según el artículo 190 de la Ley 136 de 1994, inciso 2ª., ejercen
autoridad administrativa “los empleados oficiales para celebrar
contratos o convenios; ordenar gastos con cargo a fondos
municipales; conferir comisiones, licencias no remuneradas...”, lo
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cual da a entender con claridad que este carácter tanto en el
plano local como en el seccional y nacional depende, como antes
se dijo, de las funciones que correspondan al cargo y que no
puede hablarse de la existencia de un número determinado de
empleos con tal condición sino que las referencias son meramente
enunciativas.
VII. El Presidente del Concejo Municipal, según concepto 908 de 11
de noviembre de 1996, de la Sala de Consulta y Servicio Civil del
Consejo de Estado, M.P. Roberto Suárez Franco, es la autoridad que
tiene capacidad para contratar y comprometer a los concejos
municipales y para ordenar el gasto con fundamento en las
apropiaciones incorporadas en la respectiva sección del
presupuesto.
Las anteriores transcripciones le permitirán a usted, sin duda alguna,
concluir si existe o no la inhabilidad del señor Pablo Cortés.
Con toda atención,
SONIA PATRICIA TÉLLEZ BELTRÁN
Procuradora Auxiliar para Asuntos Constitucionales
C-325/2001
SPTB/JBM