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Revista Internauta de Práctica Jurídica.
Núm. 19 Enero-Junio 2007
LA JUSTICIA TRANSFORMATIVA, MAS ALLA DE LA JUSTICIA
RESTAURATIVA(1)
Magister en Derecho Civil : GROVER CORNEJO Y (2)
ABSTRACT:
I.
NOCION CLASICA DE JUSTICIA ADJUDICATIVA
II.
LA NOCION DE JUSTICIA RESTAURATIVA
III.
LA JUSTICIA TRANSFORMATIVA
IV.
LA JUSTICIA TRANSFORMATIVA Y LA CULTURA DE PAZ
V.
CONCLUSIONES
I.
NOCION CLASICA DE JUSTICIA ADJUDICATIVA
Cuando las partes que tienen un litigio con relevancia jurídica, acuden a un proceso
judicial, la realización de la justicia que se verificará al concluir mediante la sentencia, será que
declara fundada o infundada la acción, en consecuencia, al resolver lo que nos manifestará la
sentencia es que alguien de los justiciables ha ganado la acción y la otra parte ha perdido, en
consecuencia, habrá un ganador y un perdedor.
De esta forma se habrá pues resuelto o solucionado el conflicto con relevancia jurídica
que se ha puesto a conocimiento del juzgado, omitiéndose de manera formal todos los conflictos
sea con relevancia jurídica o sin ella que tengan las partes, y que pueden estar involucrados en la
materia del proceso judicial. Primero porque si no ha sido así manifestado en el postulatorio de la
acción, o en la reconvención, no pueden ser incluidos de manera valida ni por el juzgador ni por
1
Resumen de la Ponencia realizada por el autor en el IV Foro Interamericana de Justicia
Restaurativa y Colaborativa realizado en Santiago de Chile en Octubre del 2006.
2
Titulado en Mediación en la Universidad Complutense de Madrid, Capacitador de
Conciliadores Autorizado por el Ministerio de Justicia, Doctorando en Derecho, Magister
en Derecho civil y comercial, abogado, viene sustentando su tesis de doctorado con la
figura de la Justicia transformativa, conciliador Extrajudicial, conciliador especializado de
Familia, Arbitro, Mediador, miembro de la comisión consultiva del Colegio de Abogados
de Lima En Conciliación, Catedrático Universitario, director Académico del Centro de
Formación de Conciliadores de la Cámara Peruana de Conciliación Arbitraje y Mediación,
Director del Centro de Conciliación y Arbitraje de la Cámara Peruana de Conciliación
Arbitraje y Mediación, ha dirigido alrededor de 5,000 casos de conciliación extrajudicial.
Capacitado por la Academia de la Magistratura como Capacitador, Egresado del VI.
PROFA de la Academia de la Magistratura para Segundo Nivel.
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las partes al proceso judicial, en tanto que las sentencia que se emitan no pueden ser extrapetitas
y en caso de que así lo fueren no serían validas, pues la nulidad de las sentencias extrapetitas es
reconocido por la legislación procesal de todos los países.
De otro lado, se verifica que la justicia, oficial, la justicia ordinaria, la adjudicativa, excluiye
necesariamente, (porque no puede determinar validamente una adjudicación de obligación o
responsabilidad), una serie de conflictos sin importancia jurídica, pero que tienen relevancia e
importancia para las relaciones interpersonales, que luego suscitan conflictos con relevancia
jurídica, en el entendido de que respecto de dichas relaciones conflictivas esta prohibido al Juez
decir el derecho o simplemente son ajurídicos.
En consecuencia, mediante la justicia adjudicativa lo único que estaremos realizando es
dirimir una parte de los conflictos que tienen las partes, las controversias que tienen relevancia
jurídica, sin embargo no siempre estas son las mas importantes, ni son las reales controversias que
existen entre las partes, pues muchas veces las controversias judicializadas son meramente los
conflictos aparentes, o son la punta del iceberg, no siendo en consecuencia eficaz la administración
de justicia, para la realización de una cultura de paz, ya que si las partes mediante una sentencia
únicamente dan solución a las divergencias jurídicas, los conflictos entre las partes se seguirán
suscitando, tanto en sedes jurisdiccionales o en el ámbito social, teniendo su caldo de cultivo en la
cultura litigiosa y confrontacional que tenemos al menos la unanimidad de los países
latinoamericanos.
II: LA JUSTICIA RESTAURATIVA
En inicio quienes estamos involucrado en la temática de los Medios Alternativos de
Resolución de Conflictos entendemos de que la finalidad de una buena solución a un conflicto no
solo debe de tener como objetivo resolver el o los conflictos con relevancia jurídica existente
entre las partes, sino que debe tener como objetivo otra tarea mucho mas importante; que las
relaciones intrapersonales deben de re establecerse en la misma dinámica en la cual se
encontraban hasta que se les presenta el conflicto.
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En el entendido de que el conflicto(3) es consustancial a la existencia humana, a toda
sociedad, existen ciertas controversias de carácter penal, mediante la cual se agravia, daña a una
persona, en la cual el estado tiene injerencia, sin embargo el estado expropia el conflicto, y
mediante el proceso, agravia nuevamente el agraviado, sometiéndolo a un largo proceso en la cual
no tendrá reparación, ni se les restituirá lo perdido. Con esta hipótesis es que desde determinadas
legislaciones y doctrinas se viene esbozando la teoría de la Justicia Restitutiva, desde la Mediación
Penal en sus diversas orientaciones, como la que trata el presente foro interamericano, que tiene a
bien realizar el Ministerio de Justicia de Chile.
En un conflicto penal, como en todos los demás conflictos, la función del mediador es
ineludiblemente la autocomposición en la solución del conflicto, vía negociación directa o asistida
como se da en la conciliación y la mediación penal, e intentando que a diferencia de la justicia
adjudicativa, donde uno gana y el otro pierde, las partes dentro de un proceso negociacional
puedan salir ambos ganadores (4). Esto es solucionar el conflicto de carácter penal, -no el delito-,
y también reparar a la víctima, de allí el nombre que se le ha imputado, el daño que el conflicto, le
ha causado al agraviado.
Sin embargo, la justicia restitutiva no solo es susceptible de verificarse en los conflictos de
carácter penal, en la mediación penal, sino en todo una serie de conflictos que traspasan los limites
de lo jurídico, pero que son importantes en las relaciones personales de los ciudadanos, por ello
3
Los conflictos son estudiados por la CONFLICTOLOGIA, que es definida “como
una disciplina pluri disciplinaria y transversal a todas las profesiones, una a
disciplina que las contiene a todas, incluyendo aportaciones de la física, la
matemática o la biología. Es el compendio de conocimientos racionales e intuitivos
acerca de los conflictos y las crisis...” Eduard Vinyamata: Los conflictos
explicados a mis hijos, Plaza y Janes Editores S.A. Barcelona 2002.
4
Originariamente las personas auto – componían sus diferencias, sus conflictos
entre ellos mismos, acarreando esto el arribo a una forma de autojusticia basado
en la Ley del mas fuerte, fue la forma mas antigua de dar solución a los conflictos,
debido a la carencia de la comunicación entre las partes.
Una forma superior a la anteriormente mencionada es La Negociación, acto en la
cual ambas partes tratan de obtener el máximo de beneficios en la solución al
conflicto. La Conciliación no es sino una forma de negociación con la asistencia
de un tercero denominado conciliador, que no es una parte interesada en el
conflicto, sino un tercero ajeno al conflicto y que ayudara a que la comunicación
sea mas fluida, y asistirá mediante el uso de técnicas de negociación a solucionar
los conflictos a las partes en disputa.
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identificar la Justicia restitutiva, únicamente con la mediación penal, es una limitación y un
desconocimiento de esta gran facultad que tiene la mediación en todos sus ámbitos; educativa,
penal, familiar, comunitaria etc. La de solucionar el conflicto real, además de aparente
recomponiendo las relaciones interpersonales, conllevando cultura de paz e insertando esta en la
sociedad.
El conflicto sustanciado en vía judicial, no siempre es la verdadera, puede tratarse de uno
aparente, así verificamos que un porcentaje de casos en que una persona inicia un proceso Judicial
de alimentos a su esposo, motivado por los celos, celos de haberlo visto con nuevo compromiso
y tener el interés de disminuir la capacidad de gasto de su ex esposo, para con los gastos con su
nueva pareja. o aquellos procesos en los cuales el gasto es mayor que el patrimonio recuperado.
Es imposible que una sentencia ponga fin a estos conflictos pues solo se ha dado fin al aparente y
como no es al conflicto real, las divergencias entre los litigantes seguirán su espiral. Y estos
conflictos emotivos podrían tener importancia vital para las partes, y no son pocos, los casos en
los cuales, terminan los conflictos en actos tan reprochables como los suicidios o asesinatos,
originados por los celos, antipatías o problemas de grupos como los hinchas de equipos de fútbol.
Por lo cual esto no es solucionado por la Juzgador.
III.
LA JUSTICIA TRANSFORMATIVA:
Para la justicia transformadora, la justicia restaurativa aparece como el primer eslabón del
proceso de gestión de los conflictos sea en sede conciliatorio, negocial o mediatorio,
efectivamente, mediante la Justicia Restaurativa no solo intentamos resolver el conflicto aparente,
sino además el real, no solo el conflicto social con relevancia jurídica, sino aquellos que van mas
allá de lo jurídico, con la finalidad de restituir las relaciones al estadio anterior al agravio, al daño o
simplemente al conflicto.
Mas aún decimos que la Justicia restitutiva es solo un parte primaria de la Justicia
Transformadora, en el sentido de que el conflicto social, debe ser entendido también como una
oportunidad para mejorar las relaciones socialmente establecidas, pues no solamente existen
relaciones que solo habrán con el conflicto, sino relaciones que están viviendo estancadas en el
conflicto. El conflicto no es un proceso único, tiene fases, etapas, desde la sola discrepancia cordial
interpersonal, hasta las mas aberrantes y crueles que han matado a miles de congeneres, a seres
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queridos, dañando de manera permanente el proceso social de un determinado país o región.
Entonces cuando decimos relaciones estancadas en el conflicto estamos haciendo referencia a
conflictos que de pronto parecen como eternos, verdaderos cánceres que en algunas
oportunidades alcanzan la cima de su proceso evolutivo. Aquí, nosotros no queremos restituir el
conflicto a la fase o estadio de conflicto permanente, estancado, sino que la intención es
transformar dicha relación, en una relación superior a la anterior.
Si lo vemos dialécticamente, lo que queremos es que luego de la implementación de la
justicia transformadora, el producto (nueva relación interpersonal), como síntesis sea por lo
menos cualitativamente superior a la tesis, (inicial relación interpersonal), y allí el acto que ha
causado la transformación serán los medios de solución transformativos de las relaciones
conflictivas, como son la mediación, la conciliación y la negociación.
Mediante esta Justicia transformativa el logro de una verdadera cultura de paz si es real,
pues el mejoramiento de las relaciones interpersonales tiene un efecto inmediato en la prevención
del conflicto, intentamos que las personas no sean pues entes litigantes o confrontacionales, sino
instrumentos de paz, de cultura de personas diferenciadas, de un nuevo modelo de sociedad, no
para matarse, no enemigos, sino hermanos, que en buscando ventaja para ambos, ambos salgan
ganando.
CONCLUSIONES:
Teniendo en consideración el objetivo de los Mecanismos Alternativos de Resolución de
conflictos, la justicia restaurativa, es únicamente parte inicial del proceso de gestión efectiva de los
conflictos, el cual debe de ir mas allá de la simple restauración de las relaciones sociales, hacia una
transformación de dichas relaciones en relaciones cualitativamente superiores,
mejores, mas
cordiales, mas productivos, en fin dirigidas a modificar la cultura litigiosa confrontacional que se
tiene, por una cultura de paz.
La Justicia Transformadora, no se limita a la Mediación, menos a la Mediación Penal, sino
que se aplica a toda forma de resolución autocompositiva de solución de conflictos, sea con
asistencia o sin ella, en la cual las partes tengan la posibilidad de verificar que a partir del conflicto
pueden sostener relaciones mejores a las que venían teniendo.
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Quienes son los sujetos que se benefician de la aplicación de la justicia transformadora,
todos; las personas porque tendrán relaciones intersubjetivas, los mismos que conllevaran a que la
sociedad pueda ver otro tipo de relaciones entre sus componentes, asimismo el Estado se
beneficiará de manera automática en tanto los procesos judiciales mermaran, sean porque las
personas solucionan directamente sus conflictos, sino
que además el Poder judicial al manejar
una carga procesal razonable empezará a administrar justicia con eficacia y en un tiempo
razonable, variando su imagen y dando seguridad jurídica a los justiciables.
Santiago de Chile, 26 de Octubre del 2006.
GROVER CORNEJO Y.
MAGISTER EN DERECHO CIVIL
LIMA – PERU
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