tratamiento fiscal de los socios (administradores)

TRATAMIENTO FISCAL DE LOS SOCIOS (ADMINISTRADORES)
TRATAMIENTO FISCAL DE LOS SOCIOS (ADMINISTRADORES) Y TRABAJADORES EN LA
SOCIEDADES MERCANTILES
(NOTA DE LA AGENCIA ESTATAL DE ADMINISTRACION TRIBUTARIA)
SUPUESTOS
a) Socios que son a su vez miembros del órgano de administración de la sociedad esto es
que realizan funciones propias del cargo de administrador, siendo retribuidos por ello,
como gerentes de la sociedad. Se trata del supuesto en el que el cargo de
administrador es gratuito según los estatutos sociales, siendo retribuidos por medio de
una nomina con la categoría de gerentes, esto es, por la realización de funciones de
alta dirección. Esta gratuidad del cargo estipulada en los estatutos sociales, tiene su
razón de ser en la posición que mantenía la administración tributaria los años 1997-98
de considerar como una retribución del capital (dividendos encubiertos) las
retribuciones de los administradores.
La según sentencia del Tribunal Supremo del año 2008, la administración tributaria
considera ahora, que las funciones de gerencia quedan comprendidas dentro del cargo
de administrador, por lo que; por un lado son retribuciones del trabajo sujetas a una
retención del 43%, y por otro al ser gratuito en cargos los estatutos se trata un gasto
que la sociedad no puede reducir como tal.
La conclusión no es otra que la de entender que si el cargo no fuera gratuito la
remuneración estaría sujeta a una retención mensual 43% en el impuesto sobre la
renta de las personas físicas, y este entender que dicha retribución sería gasto
deducible para la sociedad. El problema estriba en que de cada 100 euros de
retribución 43 irían a parar al erario público.
b) Socios que prestan servicios a la sociedad distintos de los de los propios del órgano de
administración.
En tales casos, por ejemplo el médico que presta servicios médicos en la sociedad de la
que es socio, el agente comercial que presta servicios como tal a la empresa de la que
es socio, el carpintero que realiza servicios de carpintería en la empresa que vende
muebles, etc…, la retribución puede ser calificada como rendimiento del trabajo o
como rendimiento de actividad económica, dependiendo de concurrencia de una seria
de requisitos. La diferencia estriba en que el rendimiento del trabajo, se percibe por la
vía de una nómina y está sujeto a una retención en función del importe, mientras que
si el rendimiento recibe la calificación de retribución de actividad, ello obliga a
presentar declaraciones trimestrales y anuales al socio trabajador, darse de alta en
hacienda en el IAE (censos) y soportar una retención del 21% y en su caso, además,
hacer pagos trimestrales del 20% del beneficio (ingreso cobrado menos gastos) y del
IVA, esto es, más obligaciones formales.
Los requisitos:
TRATAMIENTO FISCAL DE LOS SOCIOS (ADMINISTRADORES)
Se entiende que la retribución percibida por el socio lo es como rendimiento de una
actividad cuando, en el socio no se den las notas de dependencia y ajenidad propia de
los empleados de la empresa sujetos al régimen general de la seguridad social. O loque es lo mismo, tiene capacidad para la ordenación por cuenta propia de los medios
de producción.
¿Cuándo se considera por lo tanto que el socio es dependiente y trabaja por cuenta
ajena?
La precisión podría ser clara si la Administración también procurara facilitar o
estandarizar los supuestos, pero no es esta la actitud de la Administración, la cual se
erige como un ente independiente y apartado de la sociedad e individuos a los que
sirve, al fin y al cabo estamos cansados de escuchar y leer en la Constitución que la
Administración sirve a los intereses generales, pues bien como parece que el termino
intereses generales, intereses públicos, es algo que no se acaba de comprender, la
administración ha ido publicando distintas respuestas, provocando la incertidumbre
del contribuyente y con ello la falta de seguridad jurídica. Vamos a intentar dar ciertas
precisiones al respecto para facilitar la comprensión del tema, y con ello la adopción
de medidas para evitar las sanciones tributarias.
 Hacienda parte de la premisa de que la condición de socio en un porcentaje del 5% o
superior es ya indicativo de que el socio trabajador tiene cierta capacidad de
participación en la dirección de la empresa, por lo que se presume inicialmente que en
tal caso no se dan notas de dependencia y ajenidad, o lo que es lo mismo, la
retribución del socio trabajador, lo es por el concepto de rendimientos de actividad.
Ahora bien, tal posición que se sigue desde el año 2008, tiene bastantes detractores,
pues es posible que un socio de une entidad no lleve a cabo la ordenación por cuenta
propia, como razonó la DGT en la consulta V0918-09. Nosotros consideramos que la
concurrencia de tales notas dependerá la participación real del socio trabajador en el
capital social, por si o por medios de sus familiares con los que conviva y de la
dirección efectiva de la empresa. De tal forma que si detentan un 50% o más de las
participaciones sociales, por sí sólo o con su familia (con convivencia), resulta
indiscutible que tiene el control efectivo de la sociedad y por consiguiente no se dan
las notas de ajenidad.
Por el contrario se puede presumir por la Administración, y admitiría prueba en
contrario, que si su participación es menor, pero alcanza un 33% o más, o alcanza un
menos del 25% y es administrador, podrá entenderse que tampoco se dan las notas de
ajenidad, calificándose los rendimientos como de actividad.
Por el contrario si la participación es inferior al 25%, o superior a ésta e inferior al 33%
y no desempeña funciones de administrador, en tal caso la presunción debería ser al
contrario, y entender que la retribución lo es como rendimiento del trabajo.
 Si los medios de producción están en sede del socio, y no de la sociedad, en tal caso los
rendimientos serán también de actividad empresarial o profesional.
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CONCLUSIÓN.-Cuando los socios detenten facultades para ordenar los factores de
producción por cuenta propia, y/o existan medios de producción en sede del socio, en
tales supuestos los rendimientos serán de actividad. Por el contrario cuando se den las
notas de dependencia y ajenidad o cuando se carezco de los citados medios de
producción, en tales supuestos los rendimientos se califican como provenientes del
trabajo dependiente.