Contraloría Distrital Distrito Turístico Cultural e Histórico de Santa Marta INFORME DEFINITIVO No. 10 AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO “ESPA” DE SANTA MARTA VIGENCIA 2.012. DICIEMBRE DE 2.013 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. CONTRALORIA DISTRITAL SANTA MARTA D.T.C.H. Dr. Horacio Escobar Luque Contralor del D.T.C.H. de Santa Marta CONTRALOR DISTRITAL ASESORES DESPACHO Comité de Vigilancia Fiscal 2 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. TABLA DE CONTENIDO 1 INTRODUCCION 4 2 HECHOS RELEVANTES DEL PERIODO 5 3 CARTA DE CONCLUSIONES 6 3.1 Concepto Sobre el Análisis Efectuado 7 3.2 Consolidación de Hallazgos 8 3.3 Plan de Mejoramiento 8 4 RESULTADOS DE LA AUDITORIA 9 4.1 Contratos Prestación de Servicios Vigencia 2.012 13 4.2 Contratos Suministro y arriendo Vigencia 2.012 71 4.3 Contrato de Consultoría Vigencia 2.012 88 5 Análisis a la Respuesta de la Entidad Auditada 88 ANEXOS: Matriz Análisis de Respuesta 3 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. 1. INTRODUCCIÓN En desarrollo de la Función Fiscal Territorial ordenada por el Artículo 272 de la Constitución Política, la Contraloría del D.T.C.H. de Santa Marta, practicó Auditoría Gubernamental con Enfoque Integral Modalidad Especial a la Contratación en la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Vigencia 2.012, para dar cumplimiento al Plan General de Auditoría de la Vigencia 2.013, aprobado mediante Resolución Nº 006 de 2.013, modificado por la Resolución No 036 de 2.013 Para la Elaboración del Plan General de Auditoría Vigencia 2.013, la selección del Sujeto de Control, se efectuó con base en las directrices emanadas por el Despacho del Contralor del D.T.C.H. de Santa Marta y la Oficina de Control Fiscal, así mismo se busca aplicar los parámetros establecidos en la Guía de Auditoría Gubernamental con Enfoque Integral de la Contraloría Distrital de Santa Marta, y de toda la normatividad aplicable en materia de control fiscal. La Auditoria centró sus líneas en el cumplimiento y legalidad de la contratación, en el marco de dicha línea a auditar. Las observaciones se dieron a conocer oportunamente a la administración, durante el desarrollo de la auditoria. Las respuestas dadas por la entidad fueron analizadas, consideradas e incluidas en el informe cuando se consideraron pertinentes. La Contraloría Distrital de Santa Marta, espera que este informe contribuya al mejoramiento continuo de la Entidad y, con ello, a una eficiente administración de los Recursos Públicos. 4 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. 2. HECHOS RELEVANTES DE LOS PROCESOS AUDITADOS Durante la ejecución de la presente auditoria se determinaron aspectos positivos y negativos, a continuación se relacionan los más importantes: Positivos La información fue suministrada de manera rápida y oportuna, gracias al compromiso por parte de la Administración de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” y de todo el equipo de trabajo inmerso en la atención de la visita. Negativos De los 61 contratos revisados, se determinó que algunos presentan inconsistencia en las fechas registradas en los actos administrativos, actas de inicio y actas de liquidación. En algunos contratos no se evidenció en sus estudios previos el establecimiento del respectivo estudio de mercado. En la muestra de la contratación revisada se pudo observar deficiencias en la supervisión de la ejecución de los contratos. La falta de mecanismos para un eficiente control de entrada y salida del parque automotor de la entidad. 5 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. 3- CARTA DE CONCLUSIONES Doctor CARLOS MARIO REDONDO BURGOS GERENTE (E) ESPA Carrera 10 No. 18 – 36 Gaira Tel: 4224915 - 4228852 Santa Marta D.T.C.H. ASUNTO: Carta de Conclusiones de la Auditoría Gubernamental con Enfoque Integral Modalidad Especial a la Contratación Suscrita por la Empresa de Servicios Públicos de Aseo del Distrito de Santa Marta Vigencia 2.012. La Contraloría Distrital de Santa Marta, en desarrollo de su función Constitucional y con el propósito de cumplir su labor misional de Vigilancia de la Gestión Fiscal en el Distrito Turístico, Cultural e Histórico de Santa Marta y en cumplimiento de su Plan General de Auditorias de la Vigencia 2.013,practicó Auditoria Gubernamental con Enfoque Integral Modalidad Especial a la Contratación Suscrita por la Empresa de Servicio Público de Aseo del Distrito de Santa Marta Vigencia 2.012; mediante la Evaluación de los Principios de Economía, Eficiencia, Eficacia y Equidad con que administró los recursos puestos a su disposición y los resultados de su Gestión en el Área o Proceso examinado. La Auditoría incluyó la comprobación de las operaciones Administrativas, Técnicas y de legalidad de los contratos auditados, dando aplicabilidad a las normas legales, estatutarias y de procedimientos vigentes. Es responsabilidad de la Administración de ESPA, el contenido de la información suministrada y analizada por este ente de control. La responsabilidad de la Contraloría Distrital consiste en producir una carta de conclusiones que contenga el concepto sobre la gestión adelantada por la administración de la Entidad, que incluya pronunciamientos sobre la Gestión Administrativa, financiera, técnica, de legalidad, de gestión y resultados de la Contratación ejecutada. La evaluación se llevó a cabo de acuerdo con normas, políticas y procedimientos de auditoría prescritos por la Contraloría General de la República adoptados por la Contraloría Distrital de Santa Marta y compatibles con los de general aceptación; por lo tanto requirió, de la planeación y ejecución del trabajo de manera que el examen proporcione bases razonables para fundamentar los conceptos y la opinión expresada en el informe. La valoración incluyó el examen sobre la base de pruebas globales de las evidencias y documentos que 6 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. soportan la Gestión de la Entidad, las cifras y el cumplimiento de las disposiciones legales. Este análisis se encuentra debidamente documentado en papeles de trabajo, los cuales reposan en los archivos de la Contraloría Distrital. Los fundamentos continuación: de este pronunciamiento se presentan a 3.1 CONCEPTO SOBRE ANALISIS EFECTUADO. Como resultado de la Auditoria adelantada, se conceptúa que la gestión en las áreas, procesos o actividades auditadas, es desfavorable, como consecuencia de los siguientes hechos y debido a la calificación del Cincuenta y uno (51%), resultado de ponderar los aspectos que se relacionan a continuación: Tabla 3-1: Calificación del Proceso Contractual. Calificación Parcial Factor de Ponderación Puntaje total Concepto de la Calificación 50 0.20 10 Desfavorable 60 0.25 15 Con Observación Cumplimiento de la ejecución contractual. 60 0.30 18 Con Observación Liquidación Contratos 80 0.05 4 Favorable 20 0.20 4 Desfavorable 1.00 51 Desfavorable Criterio Cumplimiento Normatividad Contratación. de en la la Cumplimiento programación contractual. de la de los Labores de Interventoría y/o Supervisión Promedio Total Tabla 3-2: Rangos de la Calificación Entre 100 y 80 % Entre 79 y 60 % Entre 59 y 0 % Favorable Con Observación Desfavorable 7 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. 3.2 CONSOLIDACIÓN DE HALLAZGOS TIPO DE HALLAZGO Administrativos CANTIDAD 35 Fiscales 8 Penales 25 Disciplinarios 26 Sancionatorios 0 Totales VALOR ($) 104 $25.810.942,oo $25.810.942,oo 3.3 PLAN DE MEJORAMIENTO La entidad debe suscribir un plan de mejoramiento con base en los resultados del análisis de respuesta y en los hallazgos determinados en este informe. El mismo se debe ceñir a los lineamientos establecidos en la Resolución 041 de 2.012. Así mismo, en la página web de la Contraloría: www.contraloriadistrital-santamarta-magdalena.gov.co – link planes de mejoramiento, se encuentran publicado los formatos de suscripción de plan de mejoramiento y formato de avance de formato de plan de mejoramiento, así como el respectivo instructivo para su diligenciamiento. Los términos establecidos para la suscripción de dicho plan son los contenidos en la Resolución 041 de 2.012. MARTA LILIANA OSPINO ROJAS A/F Contralor Distrital de Santa Marta 4- RESULTADOS DE LA AUDITORIA 8 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. En la Empresa de Servicio Público de Aseo del Distrito de Santa Marta para vigencia 2.012 se suscribieron 188 contratos por un valor total de Un Mil Quinientos Treinta y Un Millones Setecientos Setenta y Ocho Mil Cuatrocientos Tres Pesos M/L. ($1.531.778.403.oo), discriminados de la siguiente manera: Tabla 4-1: Contratos Suscritos CLASE DE CONTRATO No. DE CONTRATOS SUSCRITOS CUANTIA ($) % 153 960,208,890.00 81.38 14 254,988,958.00 7.45 1 35,000,000.00 0.53 16 275,792,655.00 8.51 4 5,787,900.00 2.13 188 1,531,778,403.00 100.00 PRESTACIÓN DE SERVICIOS SUMINISTRO CONSULTORÍA OTROS MANTENIMIENTOS Y/O REPARACIÓN TOTAL Del total de los 188 contratos se clasificaron en prestación de servicios (153), suministro (14), otros (16), mantenimiento y/o reparación (4) y consultoría (1); los anteriores bajo las modalidades de selección, contratación directa y selección abreviada de mínima cuantía. Teniendo como base lo anterior se estableció una muestra representativa de 61 contratos que ascienden a un valor de Setecientos Seis Millones Ciento Cuarenta y Un Mil Cuatrocientos Noventa y cuatro Pesos M/L ($706.141.494,oo), equivalente a un 48.6% del total de la contratación suscrita. La muestra seleccionada está compuesta en su mayoría por contratación de prestación de servicio, arrendamiento y suministro. Tabla 4-2: Muestra Auditada CLASE DE CONTRATO N° DE CONTRATOS AUDITADOS PRESTACIÓN DE SERVICIO 43 322,798,267.00 OTROS 11 267,702,150.00 CUANTIA SUMINISTRO 6 80,641,077.00 CONSULTORÍA 1 35,000,000.00 TOTAL 61 706,141,494.00 Durante la vigencia 2012, la Empresa de Servicios Públicos de Aseo del Distrito de Santa Marta suscribió por la modalidad de Selección Directa 181 contratos; es decir, en el 96.27% de los contratos no hubo selección 9 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. objetiva de contratistas; lo que asciende a Mil Cuatrocientos Cincuenta y Dos Millones Novecientos Cuarenta y Cinco Mil Setecientos Ochenta y Ocho Pesos M/L ($1.452.945.788,00), equivalente a un 65.20% del presupuesto ejecutado de ESPA que se realizaron a través de procesos contractuales en los que no hubo oportunidad de participar por parte de interesados en hacerlo. Los Siete (7) contratos restantes corresponden a la modalidad de selección abreviada de mínima cuantía es decir 3.73% de los contratos, por un valor de Setenta y Ocho Millones Ochocientos Treinta y Dos Mil Seiscientos Quince Pesos M/L ($ 78.832.615.00), equivalente a un 3.54% del presupuesto ejecutado para completar el 68.74% de la contratación total respecto de la ejecución de gastos e inversión. Cuantía Para Contratación 2012: Para la ejecución contractual durante la vigencia y teniendo como base la Ley 1150 de 2.007 en su Artículo segundo numeral 2 literal b las cuantías para la contratación en la Empresa de Servicio Público de Aseo del Distrito de Santa Marta ESPA quedaría de la siguiente forma: MINIMA CUANTIA MENOR CUANTIA LICITACION PÚBLICA DESDE $ 0.oo DESDE $ 15.867.601 DESDE $ 158.676.001 A $ 15.867.600 A $ 158.676.000 EN ADELANTE Teniendo en cuenta lo anterior y por la naturaleza de la mayoría de los contratos estos se encuentran en la clasificación de mínima cuantía y algunos son de menor cuantía, según la muestra seleccionada. Para la ejecución de cada uno de los procesos contractuales, se llevaron a cabo los procedimientos de selección contemplados en las normas que rigen la contratación administrativa como son: Ley 80 de 1.993, ley 1150 de julio 16 de 2.007, Articulo 20 “De las modalidades de selección”, Decreto 2474 de julio 7 de 2.008 que reglamenta parcialmente la Ley 80 de1.993, Decreto No. 2025 del 3 de junio de 2.009, Decreto 3576 de septiembre 17 de 2.009 y demás normas concordantes. Se realizó la revisión de los contratos de la muestra seleccionada, en donde se observa que la mayoría son de modalidad contratación directa mediante prestación de servicio. En cada una de las modalidades antes señaladas, se verifico el cumplimiento del procedimiento de que tratan los preceptos que los regulan, como también el lleno de los requisitos y exigencias generales que estos establecen a saber entre otros: La descripción de la necesidad, que la entidad estatal pretende satisfacer. Los fundamentos jurídicos que soportan la modalidad de selección. 10 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. La descripción del objeto a contratar, con sus especificaciones y la identificación del contrato a celebrar. De igual forma se verifico la existencia de los siguientes documentos que deben soportar los contratos: Certificado de disponibilidad presupuestal, de conformidad con el numeral 60 del Artículo 25 de la Ley 80 de 1993 Registro de disponibilidad presupuestal Formato único hoja de vida de conformidad con el Articulo 10 de la Ley 190 de 1.995 Certificación de existencia y representación legal según la Ley 190 de 1995, Articulo 10 de la Ley 190 de 1995. Certificado de existencia y representación legal según la Ley 190 de 1995, Articulo 60 Ley 80 de 1993. Certificación de estar al día en el sistema integral de seguridad social y aportes parafiscales. Existencia del registro único tributario Decreto 2788 de 2.004. Constancia de idoneidad del contratista. Certificados de estudios del contratista y personal a vincularse para el desarrollo del objeto contractual. PLAN DE COMPRA ESPA 2012. La Entidad presento a través del Sistema Integral de Auditoria - SIA un Plan de Compra proyectado por valor de $ 190.000.000, de los cuales se ejecutó $ 189.266.953, y se encuentra discriminado así: ID. PRESUPUESTAL Materiales y Suministros Compra de Equipos Total VALOR ASIGNADO $100.000.000 90.000.000 $190.000.000 VALOR EJECUTADO $108.907.188 80.359.765 $189.266.953 VARIACION % 109 89 99.6% Si bien el plan de compra se ejecutó casi en un 100%, no se hizo de acuerdo a los montos establecidos y aprobados, tampoco se evidencio acto administrativo de modificación que soportara la variación que se presentó entre una apropiación y la otra. En todo caso, es importante señalar, que dentro de la muestra seleccionada en los gastos ejecutados, se constató la legalidad de los mismos, razón por la cual la observación tiene una connotación administrativa, toda vez que la ejecución del plan no supero el valor total aprobado. Hallazgo No. 01. Tipo de Hallazgo: Administrativo. 11 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Criterio: Acuerdo No 001 del 21de diciembre de 2.011 por el cual se fija el presupuesto para la vigencia 2.012 Narración del Hallazgo: No se suscribió acto administrativo de modificación del plan de compra, debido a la variación presentada entre la apropiación presupuestal aprobada para materiales y suministros por valor de $ 100.000.000 y la ejecutada por valor de 108.907.188, la cual genero una diferencia por encima de lo asignado inicialmente. Causa: Ausencia de controles efectivos que permitan determinar qué actuaciones administrativas requiere que la alta dirección expida actos administrativos. Efecto: Posible riesgo de incurrir en ilegalidad de las decisiones tomadas y actuaciones administrativas realizadas. Presunto Responsable: Virna Lizi Johnson Salcedo – Ex Gerente, Yannis Moscote Castillo Ex Gerente, Rutilio Granados Prentt Ex Gerente (E) y Jairo Fontalvo Pertuz – Jefe Oficina de Control Interno. Con relación a la elaboración y presentación del plan de compra este fue diseñado con base en los lineamientos de la Ley 1510 de 2013, la cual es posterior a la vigencia de dicho plan, por tanto, este no se encuentra acorde a lo establecido en el artículo 22 de la Resolución 5313 de 2.002 emitida por la Contraloría General de la Republica, el cual dice: Los Planes de Compras de las entidades estatales tendrán dos componentes: Primero, el de la adquisición de bienes y servicios que se ejecutan contra partidas presupuestales correspondientes a los gastos de funcionamiento y/o operación, según el caso y segundo, el de la adquisición de bienes o servicios que se financien contra las partidas incluidas en la ley anual del presupuesto, en el capítulo de gastos de inversión, que debe reflejar el Plan Operativo Anual de Inversiones, de que trata el artículo 8° del Decreto 111 de 1996, compilador de las Leyes Orgánicas del Presupuesto. En razón a lo anterior, el grupo auditor configura hallazgo administrativo y disciplinario. Hallazgo No. 02. Tipo de Hallazgo: Administrativo con incidencia Disciplinaria. Criterio: Articulo 209 de la Constitución Política de Colombia, artículos 23 y 24 de la ley 80 de 1993, artículo 22 y 23, de la Resolución 5313 de 2.002 emitida por la Contraloría General de la Republica, artículos 34.1 Ley 734 de 2.002 y Articulo 46 del Acuerdo 006 del 29 de Agosto de 2.008. Narración del Hallazgo: El Plan de Compra no fue diseñado de acuerdo con los lineamientos establecidos en el artículo 22 y 23 de la Resolución 5313 de 2.002 emitida por la Contraloría General de la Republica, debido a que no contiene los dos componentes; primero, el de la adquisición de bienes y servicios que se ejecutan contra partidas presupuestales correspondientes a los gastos de funcionamiento y/o operación, según el caso y segundo, el de la adquisición de bienes o servicios que se financien contra las partidas incluidas en la ley anual 12 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. del presupuesto, en el capítulo de gastos de inversión, que debe reflejar el Plan Operativo Anual de Inversiones, de que trata el artículo 8° del Decreto 111 de 1996, compilador de las Leyes Orgánicas del Presupuesto. Causa: Falta de mecanismos de control y seguimiento. Efecto: Riesgos de una mala ejecución presupuestal. Presunto responsable: Virna Lizi Johnson Salcedo – Ex Gerente, Yannis Moscote Castillo Ex Gerente, Rutilio Granados Prentt Ex Gerente (E) y Jairo Fontalvo Pertuz – Jefe Oficina de Control Interno. SUPERVISION DE LA CONTRATACION AUDITADA. En la revisión de la muestra de la contratación realizada por la Empresa de Servicio Público de Aseo del Distrito de Santa Marta ESPA, se pudo visualizar que para los informes de supervisión no se encuentran determinado con claridad las certificaciones, según lo preceptuado en el artículo 14 de la Ley 80 de 1993, establece los medios que pueden utilizar las entidades estatales para el cumplimiento del objeto contractual, señala que “para el cumplimiento de los fines de la contratación, las entidades estatales al celebrar un contrato (…), pero este órgano de control fiscal realizo un trabajo de campo donde se verifico el cumplimento y desarrollo del objeto contratado. Hallazgo No. 03. Tipo de Hallazgo: Administrativo. Criterio: Artículo 14 de la ley 80 de 1993, articulo 83 y sub. De la ley 1474 del 2011. Narración del Hallazgo: En los Contratos suscritos se puede establecer la presunta falta de formalidades en la certificación de supervisión de los contratos realizados por ESPA. Causa: La utilización del formato recibo a satisfacción como certificación de supervisión de la ejecución contractual. Efecto: Falta de claridad al establecer el cumplimiento del objeto contractual Presuntos Responsables.- VIRNA LIZI JOHNSON Ex Gerente ESPA quien suscribió el contrato, DIANA ESTHER JIMENEZ BREKEMAN, YANNIS LEONEL MOSCOTE CASTILLO -Ex Gerente ESPA, RUTILIO GRANADOS PRENTT Jefe Administrativo y Financiero. 4.1. CONTRATOS DE PRESTACIÓN DE SERVICIO. Contrato N° 002 del 05 de Enero 2012. Objeto: consistió en que el contratista se comprometió con autonomía técnica a prestar sus servicios de asesor jurídico, en todos aquellos asuntos que se sometan a su consideración relacionada con la administración y funcionamiento de la entidad. Contratista: HERNÁN LÓPEZ LÓPEZ 13 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Cuantía $ 4.666.667 Dependencia responsable: Director de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 4 de Enero de 2012. Número del CDP: 011. Fecha del RP: 5 de Enero de 2012. Número del RP: 01. Duración: 1 mes y 25 días Observación: Se pudo constatar el certificado de existencia y representación legal, los certificados de los antecedentes fiscales, disciplinarios y judiciales, la constitución de póliza de cumplimiento con su respectiva resolución de aprobación, inscripción en el RUT, pago de la seguridad social, formato de la función pública, estudio de conveniencia y oportunidad e idoneidad del contratista. Contrato N°004 del 10 de Enero 2012. Objeto: el objeto contractual consistió en que el contratista se comprometió con autonomía técnica y administrativa a prestar sus servicios de supervisor de área, censo y seguimiento al barrido manual del Distrito de Santa Marta. Contratista: ADALBERTO LÓPEZ FUENTES Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Cuantía: $ 1.200.000. Dependencia responsable: Director de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 3 de Enero de 2012. Número del CDP: 7 Fecha del RP: 10 de Enero de 2012. Número del RP: 01. Duración: 1 mes. Observación: Se evidencia el estudio previo de conveniencia y oportunidad, las certificaciones de los antecedentes fiscales, disciplinarios y judiciales hoja de vida en el formato de la función pública certificado de idoneidad e informe de actividades, lo cual se pudo constatar en la orden de pago que reposa en la oficina administrativa y financiera de la entidad auditada. Contrato N°005 del 16 de Enero 2012. Objeto: Consistió en que el contratista se comprometió en entregar en alquiler un vehículo automóvil marca Chevrolet color negro con placas QHT 548 modelo 2008 línea aveo 1.6 l 3 DRS límite con capacidad para cinco personas para el traslado de la gerente y los funcionarios de la ESPA Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios Contratista: ALFREDO HABEYCH DECOLA Valor: $ 6.500.000 14 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Dependencia responsable: Director de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 3 de Enero de 2012. Número del CDP: 08. Fecha del RP: 16 de Enero de 2012. Número del RP: 01. Observación: Dentro del contrato suscrito se puede establecer la falta de una verdadera necesidad y planeación precontractual, según los postulados del decreto 734 del 2012, reglamentario de la ley 80 de 1993, en su artículo 25, Pues bien, de todo este conjunto normativo se deduce que la contratación estatal persigue la prestación de los servicios públicos, que por consiguiente con ella se pretende fundamentalmente la satisfacción de intereses de carácter general y que debe ceñirse a los principios de la función administrativa, entre otros, a los de transparencia y economía. Por supuesto que el cumplimiento de los demás deberes que la Constitución y la ley imponen en esa materia también asegurar la eficacia de todos los principios que la rigen y por ende la efectiva satisfacción del interés general que es lo que persigue la prestación de los servicios públicos mediante la actividad contractual del Estado. De acuerdo con el deber de planeación, los contratos del Estado “deben siempre corresponder a negocios debidamente diseñados, pensados, conforme a las necesidades y prioridades que demanda el interés público; en otras palabras, el ordenamiento jurídico busca que el contrato estatal no sea el producto de la improvisación ni de la mediocridad” 1 de lo anterior, la planeación se vincula estrechamente con el principio de legalidad, sobre todo en el procedimiento previo a la formación del contrato, pero además ese parámetro de oportunidad, entre otros fines, persigue establecer una verdadera necesidad del objeto contractual pues esta definición no sólo resulta trascendente para efectos de la inmediata y eficiente prestación del servicio público, sino además, en el cumplimiento del deber de planeación que permite hacer efectivo el principio de economía, previsto en la Carta y en el artículo 25 de la Ley 80 de 1993, siendo esto el espíritu del legislador se previene entonces en este caso se estará en presencia de un contrato con objeto innecesario, porque se está contraviniendo las normas imperativas que ordenan que los contratos estatales, con el deber de estar debidamente planeados para que el objeto contractual se pueda realizar y finalmente se pueda satisfacer el interés público que envuelve la prestación de los servicios públicos, ya que siendo una entidad que no cuenta con suficientes recursos públicos, pero a su vez cumple funciones tan importante en la ciudad de Santa Marta, este órgano de control fiscal considera que existe un CONSEJO DE ESTADO- SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - SECCION TERCERA, CP: JAIME ORLANDO SANTOFIMIO GAMBOA. 24 de abril de 2013. Radicación número: 68001-23-15-000-1998-01743-01(27315). 1 15 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. presunto detrimento patrimonial por una indebida gestión fiscal, debido a que el arriendo de un vehículo automor para el traslado del gerente y demás funcionarios de ESPA, no constituye ningún beneficio a la entidad, contrariando los principio de la función pública y al principio de económica que predica la ley 80 de 1993, y demás decretos reglamentarios, por lo evidenciado los demás funcionarios de la entidad ya tenían arrendados vehículos para el cumplimiento de su labor. De lo anterior el artículo 1º de la Ley 610 de 2000, que fue posteriormente desarrollado adecuadamente por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-840 de 2001, se encargó de declarar exequible dichos términos y definirlo en el contexto que se debe aplicar dentro del proceso de responsabilidad fiscal así: “…el sentido unitario de la expresión o con ocasión de ésta sólo se justifica en la medida en que los actos que la materialicen comporten una relación de conexidad próxima y necesaria para con el desarrollo de la gestión fiscal.” Por lo tanto, en cada caso se impone examinar si la presunta conducta guarda alguna relación para con la noción específica de gestión fiscal, bajo la comprensión de que ésta tiene una entidad material y jurídica propia que se desenvuelve mediante planes de acción, programas, actos de recaudo, administración, inversión, disposición y gasto entre otros, con miras a cumplir las funciones constitucionales y legales que en sus respectivos ámbitos convocan la atención de los servidores públicos y los particulares responsables del manejo de fondos o bienes del Estado. Con lo anterior se tiene o se demuestra la relación próxima y necesaria del servidor público con el desarrollo de la gestión fiscal y la causación del daño, bien sea, por acción u omisión, en términos generales se puede señalar que todas las actuaciones de los servidores públicos que participan en las etapas de planeación y precontractuales que hayan determinado la toma de decisiones por parte del ordenador del gasto en detrimento del patrimonio del Estado, actúan bajo el criterio “con ocasión de la gestión fiscal”. De igual manera, la Honorable Corte Constitucional definió el control fiscal como un mecanismo que asegura el cabal cumplimiento de los objetivos constitucionalmente previstos para las finanzas del Estado, en este sentido, la jurisprudencia ha estimado que la gestión fiscal hace referencia a la “administración y manejo de los bienes y fondos públicos, en las distintas etapas de recaudo o adquisición, conservación, enajenación, gasto, inversión y disposición”. A su turno, según el máximo órgano constitucional, la vigilancia de esta gestión se endereza a establecer si las diferentes operaciones, 16 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. transacciones y acciones jurídicas financieras y materiales en las que se traduce la gestión fiscal se cumplieron de acuerdo con los criterios de eficiencia y eficacia aplicables a las entidades que administran recursos públicos y, finalmente los objetivos, planes, programas y proyectos que constituyen, en un período determinado, las metas y propósitos inmediatos de la administración o entidad. Hallazgo No. 04. Tipo de Hallazgo: Administrativo con Incidencia Disciplinaria, Penal y Fiscal. Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25 y 28 de la Ley 80 de 1.993, Decreto 734 de 2.012, Artículo 2.1.1 decreto 734, articulo 48 numeral 31, Artículo 34 Numeral 1, articulo 35 numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410, Ley 610 Artículos: 1, 3, 6. Narración del Hallazgo: En el Contrato N°005 del 16 de Enero 2.012 se puede establecer la presunta falta de una verdadera necesidad y planeación precontractual, según los postulados del decreto 734 del 2.012, reglamentario de la ley 80 de 1993, en su artículo 25, en la realización de un contrato de arriendo de un vehículo automor para el gerente siendo un acto contractual contrariando las funciones misionales de la entidad, ocasionando un presunto detrimento patrimonial a las arcas de la entidad distrital. Cuantía: $ 6.500.000 Causa: la existencia de una real necesidad para una debida planeación precontractual. Efecto: Probabilidad de incurrir en conductas antieconómicas que generarían detrimento al patrimonio público de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo de Santa Marta. Presunto Responsable.- VIRNA LIZI JOHNSON Ex Gerente ESPA quien suscribió el contrato. CONTRATO Nº 006 del 20 de Enero 2.012. Objeto: El contratista se compromete con autonomía técnica y administrativa a prestar sus servicios como conductor a la ESPA Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: ENISBERTO PEÑALVER STEPHENS Valor: $. 2.800.000.00. Plazo: Dos (2) meses y diez (10) días Dependencia responsable: Dra. VIRNA LIZI JOHNSON SALCEDO. (Gerente). Observación: En la revisión del contrato mencionado, se evidencia toda la documentación establecidas para este tipo de contratos como son: estudios previos, Certificado de Disponibilidad Presupuestal, registro presupuestal e informes de gestión del contratista, anexos a las órdenes de pago y los comprobantes de pago respectivo. CONTRATO Nº 007 del 27 de Enero 2.012. 17 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Objeto: Prestación del servicio de vigilancia privada por parte de la compañía de vigilancia y seguridad privada VIVAC LTDA en las instalaciones de la ESPA atravez de un (1) servicio las 24 horas diarias incluyendo sábados, domingos y festivos con vigilantes armados, uniformados, supervisados y radiocomunicados. Modalidad del Contrato: Selección abreviada mínima cuantía Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: Compañía de seguridad VIVAC Valor: $.12.261.538.00. Plazo: Dos (2) meses y seis (6) días Dependencia responsable: Dr. EMIR JAVIER SUAREZ JIMENEZ (Jefe Administrativo y Financiero). Observación: En la revisión del contrato, desde la etapa de selección del contratista hasta su liquidación bilateral y de mutuo acuerdo cumple con los requisitos de ley esto se verifico mediante la revisión de toda la documentación establecidas para este tipo de contratos como son: estudios previos, Certificado de Disponibilidad Presupuestal, proceso de selección, registro presupuestal, certificación de recibido a satisfacción por parte del supervisor del contrato, anexos a las órdenes de pago y los comprobantes de pago respectivo. CONTRATO No. 010 del 30 de Enero 2.012 Objeto: Suministro de quince (15) operarios para la ejecución de limpieza, desmonte, poda, recolección de desechos sólidos y residuos de podas entre otros, limpieza, lavado y barrido de canales, calle canal, rejillas y box-coulverts en los sitios de Santa Marta que determine la ESPA, lo cual coadyuve al cumplimiento de los objetivos Institucionales. Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Prestación de Servicio. Valor: $ 19.500.000.00. Contratista: FUNDACIÓN AMBIENTAL CIUDAD VERDE Plazo: Treinta (30) días Dependencia responsable: Coordinadora de atención a comunidades de ESPA DIANA ESTHER JIMENEZ BREKEMAN o a quien haga sus veces. Observación: En la revisión del contrato mencionado, se evidencia que dentro de los estudios previos no se establece el respectivo estudio de mercado, incumpliendo con la finalidad de las exigencias contenidas en los numerales 7 y 12 del artículo 25 de la ley 80 de 1993, que señalan “las entidades estatales, con antelación a la apertura del proceso de selección, o a la celebración del contrato, según el caso, tengan previamente definida la conveniencia del objeto a contratar, la cual la reflejan los respectivos estudios (técnicos, jurídicos o financieros) que les permitan racionalizar el gasto público y evitar la improvisación, de modo que, a partir de ellos, sea posible elaborar procedimientos claros y seguros que en el futuro no sean cuestionados”. Su observancia resulta de suma importancia, en la medida que el desarrollo de una adecuada 18 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. planeación permite proteger los recursos del patrimonio público, que se ejecutarán por medio de la celebración de los diferentes contratos. Dentro del estudio de fondo del contrato auditado, se puede establecer la falta de planeación para su ejecución, es importante resaltar, lo comprendido en el artículo 365 de la Constitución Política señala que “los servicios públicos son inherentes a la finalidad social del Estado,” que es deber de éste “asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes del territorio nacional,” que “podrán ser prestados por el Estado, directa o indirectamente, por comunidades organizadas, o por particulares” y que “en todo caso, el Estado mantendrá la regulación, el control y la vigilancia de dichos servicios.” Esta preceptiva superior encuentra cabal desarrollo en la normatividad que regula la contratación estatal, en especial en el artículo 3º de la Ley 80 de 1993, al disponer que “los servidores públicos tendrán en consideración que al celebrar contratos y con la ejecución de los mismos, las entidades buscan el cumplimiento de los fines estatales, la continua y eficiente prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados que colaboran con ellas en la consecución de dichos fines. Los particulares, por su parte, tendrán en cuenta al celebrar y ejecutar contratos con las entidades estatales que [además de la obtención de utilidades cuya obtención garantiza el Estado] colaboran con ellas en el logro de sus fines y cumplen una función social que, como tal, implica obligaciones.” Pero además el artículo 209 de la Constitución Nacional dispone que “la función administrativa está al servicio de los intereses generales y se desarrolla con fundamento en los principios de igualdad, moralidad, eficacia, economía, celeridad, imparcialidad y publicidad, mediante la descentralización, la delegación y la desconcentración de funciones…”, mandato este que reitera el artículo 23 de la Ley 80 de 1993 al disponer que “las actuaciones de quienes intervengan en la contratación estatal se desarrollarán con arreglo a los principios de transparencia, economía y responsabilidad y de conformidad con los postulados que rigen la función administrativa.” Pues bien, de todo este conjunto normativo se deduce que la contratación estatal persigue la prestación de los servicios públicos, que por consiguiente con ella se pretende fundamentalmente la satisfacción de intereses de carácter general y que debe ceñirse a los principios de la función administrativa, entre otros, a los de transparencia y economía. La eficacia de todos los principios que rigen la actividad contractual del Estado, en especial los dos últimamente mencionados es decir el de la 19 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. transparencia y el de la economía, depende en buena medida de que en ella se cumpla con los deberes de planeación y de selección objetiva. Por supuesto que el cumplimiento de los demás deberes que la Constitución y la ley imponen en esa materia también asegura la eficacia de todos los principios que la rigen y por ende la efectiva satisfacción del interés general que es lo que persigue la prestación de los servicios públicos mediante la actividad contractual del Estado. De acuerdo con el deber de planeación, los contratos del Estado “deben siempre corresponder a negocios debidamente diseñados, pensados, conforme a las necesidades y prioridades que demanda el interés público; en otras palabras, el ordenamiento jurídico busca que el contrato estatal no sea el producto de la improvisación ni de la mediocridad” Como bien lo señalo el Honorable Consejo de Estado. La ausencia de planeación ataca la esencia misma del interés general, con consecuencias gravosas y muchas veces nefastas, no sólo para la realización efectiva de los objetos pactados, sino también para el patrimonio público, que en últimas es el que siempre está involucrado en todo contrato estatal. Se trata de exigirles perentoriamente a las administraciones públicas una real y efectiva racionalización y organización de sus acciones y actividades con el fin de lograr los fines propuestos por medio de los negocios estatales. Si bien es cierto que el legislador no tipifica la planeación de manera directa en el texto de la Ley 80 de 1993, su presencia como uno de los principios rectores del contrato estatal es inevitable y se infiere: de los artículos 209, 339 y 341 constitucionales; de los numerales 6, 7 y 11 al 14 del artículo 25, del numeral 3 del artículo 26, de los numerales 1 y 2 del artículo 30, todos de la Ley 80 de 1993; y del artículo 2º del Decreto 01 de 1984; según los cuales para el manejo de los asuntos públicos y el cumplimiento de los fines estatales, con el fin de hacer uso eficiente de los recursos y obtener un desempeño adecuado de las funciones, debe existir un estricto orden para la adopción de las decisiones que efectivamente deban materializarse a favor de los intereses de la comunidad. En esta perspectiva, la planeación y, en este sentido, la totalidad de sus exigencias constituyen sin lugar a dudas un precioso marco jurídico que puede catalogarse como requisito para la actividad contractual. Es decir que los presupuestos establecidos por el legislador, tendientes a la racionalización, organización y coherencia de las decisiones contractuales, hacen parte de la legalidad del contrato y no pueden ser desconocidos por los operadores del derecho contractual del estado. En 20 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. otras palabras, la planeación tiene fuerza vinculante en todo lo relacionado con el contrato del Estado. Del estudio de los componentes normativos el contrato estudiado carece de los elementos indispensables para su ejecución, dado que se presume una falta de planeación, toda vez que no se señala los sitios ni la cantidad de las obras que generaron dicha necesidad. Así las cosas, estos elementos tendrían que ser las bases de dicha contratación y el objeto contractual paradójicamente señala que las actividades se realizaran donde lo determine la ESPA, por lo cual se presume un daño patrimonial al Estado, por haberse contratado sin la existencia de una necesidad de la administración, en cumplimiento de los cometidos estatales. En este sentido, observamos en la ley de contratación parámetros técnicos, presupuestales, de oportunidad, de mercado, jurídicos, de elaboración de pliegos y términos de referencia que deben observarse previamente por las autoridades para cumplir con el principio de la planeación contractual. Se trata de exigencias que deben materializarse con la debida antelación a la apertura de los procesos de escogencia de contratistas.”2 De lo mencionado el H. Consejo de Estado se refirió a la falta de planeación de la siguiente forma: “…Se trata de exigirle perentoriamente a las administraciones públicas una real y efectiva racionalización y organización de sus acciones y actividades con el fin de lograr los fines propuestos a través de los negocios estatales.”3 4 5 Pues bien, dentro de tales parámetros, como se acaba de expresar, se encuentra el de oportunidad, parámetro este que tiene íntima relación con el momento en que ha de celebrarse el contrato pues las más elementales consideraciones sobre la prestación de los servicios públicos y la protección de los recursos del Estado indican que debe procederse a su celebración cuando todos los factores jurídicos, económicos, técnicos, materiales, operativos, temporales, climáticos, etc., que sean previsibles, aseguren la mayor probabilidad de que el objeto contractual se llevará a feliz término y se entregará en óptimas condiciones. 2 J. O. SANTOFIMIO GAMBOA. Aspectos relevantes de la reciente reforma a la Ley 80 de 1993 y su impacto en los principios rectores de la contratación pública. En Contratación estatal. Estudios sobre la reforma contractual. Universidad Externado de Colombia, Bogotá 2009, p. 42-43. 3 J. O. SANTOFIMIO GAMBOA. Tesis Doctoral. El contrato de concesión…. Op. cit. 4 CONSEJO DE ESTADO, SECCIÓN TERCERA. Sentencia del 31 de agosto de 2006. Exp. 14287. 5 CONSEJO DE ESTADO. SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. SECCIÓN TERCERA. Sentencia del 5 de junio de 2008. Rad. 15001233100019880843101- 8031. “ 21 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Pero además ese parámetro de oportunidad, entre otros fines, persigue establecer la duración del objeto contractual pues esta definición no sólo resulta trascendente para efectos de la inmediata y eficiente prestación del servicio público, sino también para precisar el precio real de aquellas cosas o servicios que serán objeto del contrato que pretende celebrar la administración de tal suerte que pueda tener un marco de referencia que le permita evaluar objetivamente las propuestas que se presenten durante el respectivo proceso de escogencia del contratista. Y es que la definición de la duración del objeto contractual, y ya considerando el asunto desde el punto de vista del valor, permite fijar el costo real del negocio proyectado, es decir el valor de las cosas o servicios que se van a contratar teniendo en cuenta, entre otras variables, la fluctuación de precios para que la Administración no pague ni más ni menos de lo que verdaderamente vale la ejecución del objeto contractual y de esta manera ajustarse a la conmutatividad objetiva que de acuerdo con el artículo 28 de la ley 80 de 1993 debe imperar en el contrato estatal. De otro lado, el cumplimiento del deber de planeación permite hacer efectivo el principio de economía, previsto en la Carta y en el artículo 25 de la Ley 80 de 1993, porque precisando la oportunidad y por ende teniendo la entidad estatal un conocimiento real de los precios de las cosas, obras o servicios que constituyen el objeto del contrato, podrá no solamente aprovechar eficientemente los recursos públicos sino que también podrá cumplir con otro deber imperativo como es el de la selección objetiva pues tiene la obligación de escoger la propuesta más favorable y la escogencia de esta también depende en últimas, como ya se vio, de la observancia del principio de planeación. Finalmente, no debe olvidarse que a las voces del inciso 2º del artículo 3º de la Ley 80 de 1993 los particulares “tendrán en cuenta al celebrar y ejecutar contratos con las entidades estatales que… 6 colaboran con ellas en el logro de sus fines y cumplen una función social que, como tal, implica obligaciones” y por consiguiente de este precepto se desprende que el deber de planeación también abarca a estos colaboradores de la administración puesto que no sólo tienen el deber de ponerle de presente a la entidad las deficiencias de planificación que adviertan para que sean subsanadas sino que además deben abstenerse de participar en la celebración de contratos en los que desde entonces ya se evidencie que, por fallas en su planeación, el objeto contractual no podrá ejecutarse. Hallazgo No. 05. Tipo de Hallazgo: Administrativo con Incidencia Disciplinaria, Penal y Fiscal. 6 El aparte omitido de este inciso fue derogado por el artículo 32 de la Ley 1150 de 2007. 22 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Criterio: Artículos 1, 2, 339, 341. De la Constitución Nacional, Articulo 3, Numerales 6, 7, 11 al 14 del Artículo 25, Numeral 3 del artículo 26, 28 y 30 de la Ley 80 de 1.993, Decreto 734 de 2.012, Articulo 2.1.1 Ley 734, articulo 48 numeral 31, Artículo 34 Numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410, Ley 610 Artículos 3 y 6. Narración del Hallazgo: En el contrato No 010 del 30 de enero de 2.012, en los estudios previos y en el objeto contractual no se justifica la necesidad de la administración para la celebración de esta contratación, toda vez que no señala los sitios ni la cantidad de las obras que generaron dicha necesidad. Así las cosas, estos elementos tendrían que ser las bases de dicha contratación y el objeto contractual, paradójicamente señala que las actividades se realizaran donde lo determine la ESPA, por lo cual se presume un daño patrimonial al Estado, por haberse contratado sin la existencia de una necesidad de la administración, en cumplimiento de los cometidos estatales. Causa: Inobservancia de la norma. Efecto: Probabilidad de incurrir en conductas antieconómicas que generarían detrimento al patrimonio público de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo de Santa Marta. Cuantía: $ 19.500.000.00. Presunto Responsable.- Virna Lizi Johnson Salcedo Ex Gerente ESPA quien suscribió el contrato - Diana Esther Jiménez Brekeman Coordinadora de atención a comunidades de ESPA en calidad de interventora y Fundación Ambiental Ciudad Verde como contratista. Contrato N°18 del 01 de Marzo 2012 Objeto: consistió en la prestación de servicios con autonomía técnica y administrativa de asesor jurídico en todos aquellos asuntos que se sometan a su consideración relacionados con la actividad de la administración y funcionamiento de la entidad compatibles con la naturaleza del contrato Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: HERNÁN LÓPEZ LÓPEZ Cuantía: $ 10.000.000 Dependencia responsable: Director de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 24 de Febrero de 2012. Número del CDP: 80. Fecha del RP: 1 de Marzo de 2012. Número del RP: 90. Observación: Se pudo constatar la inscripción en el RUT, los antecedentes disciplinarios, fiscales y judiciales, pago de la seguridad social, formato de la función pública, estudio de conveniencia y oportunidad e idoneidad del contratista, constitución de póliza de garantía y su aprobación. 23 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Contrato N°023 del 08 de Marzo 2012. Objeto: consistió en la prestación del servicio logístico para el suministro de refrigerios variados y de calidad para cubrir la jornada de capacitación del plan de gestión integral de residuos sólidos “PGIRS” Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: PASTEL DE ORO SANTA MARTA S. A. S. Cuantía: $ 147.000.00 Dependencia responsable: Director de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 7 de Marzo de 2012. Número del CDP: 94. Fecha del RP: 8 de Marzo de 2012. Número del RP: 96. Observación: Se pudo constatar la inscripción en el RUT, certificado de existencia y representación legal, los certificados sobre los antecedentes fiscales, disciplinarios y judiciales, pago de la seguridad social, formato de la función pública, estudio de conveniencia y oportunidad e idoneidad del contratista. Contrato N°27 del 12 de Marzo 2012. Objeto: Consistió en la prestación de servicios profesionales como asesor de prensa y comunicaciones de ESPA. Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: BLADIMIR MANGA BARROS Cuantía: $ 19.266.667 Dependencia responsable: Director de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 9 de Marzo de 2012. Número del CDP: 101. Fecha del RP: 12 de Marzo de 2012. Número del RP: 97. Duración: 9 meses y 19 días Observación: Se pudo constatar la inscripción en el RUT, los certificados sobre los no antecedentes de todo orden, pago de la seguridad social, formato de la función pública, estudio de conveniencia y oportunidad e idoneidad del contratista, acta de inicio y acta de liquidación. Se verificaron los boletines de Prensa publicadas por la Dirección de Prensa y Comunicaciones de la Alcaldía del Distrito de Santa Marta y publicaciones realizadas por prensa escrita El Informador; soportes probatorio presentados por el contratista como asesor de prensa y comunicaciones de ESPA, desde el mes de marzo al mes de diciembre vigencia 2012. CONTRATO No. 028 del 13 de Mayo 2.012 Objeto: El contratista se compromete con autonomía técnica y 24 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. administrativa a prestar sus servicios técnicos como fotógrafo y apoyo en la organización de la documentación gráfica de ESPA. Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Prestación de Servicio. Valor: $ 17.280.000.00. Contratista: FEDERICO ALONSO DIAZ Plazo: Nueve (9) meses y Dieciocho (18) días a partir del 13 de marzo de 2.012. Dependencia responsable: Jefe Administrativo y Financiero. (RUTILIO GRANADOS PRENTT) Observación: Dentro del contrato suscrito se puede establecer la falta de una verdadera necesidad y planeación precontractual, según los postulados del decreto 734 del 2012, reglamentario de la ley 80 de 1993, en su artículo 25, Pues bien, de todo este conjunto normativo se deduce que la contratación estatal persigue la prestación de los servicios públicos, que por consiguiente con ella se pretende fundamentalmente la satisfacción de intereses de carácter general y que debe ceñirse a los principios de la función administrativa, entre otros, a los de transparencia y economía. Por supuesto que el cumplimiento de los demás deberes que la Constitución y la ley imponen en esa materia también asegurar la eficacia de todos los principios que la rigen y por ende la efectiva satisfacción del interés general que es lo que persigue la prestación de los servicios públicos mediante la actividad contractual del Estado. De acuerdo con el deber de planeación, los contratos del Estado “deben siempre corresponder a negocios debidamente diseñados, pensados, conforme a las necesidades y prioridades que demanda el interés público; en otras palabras, el ordenamiento jurídico busca que el contrato estatal no sea el producto de la improvisación ni de la mediocridad” 7 de lo anterior, la planeación se vincula estrechamente con el principio de legalidad, sobre todo en el procedimiento previo a la formación del contrato, pero además ese parámetro de oportunidad, entre otros fines, persigue establecer una verdadera necesidad del objeto contractual pues esta definición no sólo resulta trascendente para efectos de la inmediata y eficiente prestación del servicio público, sino además, en el cumplimiento del deber de planeación que permite hacer efectivo el principio de economía, previsto en la Carta y en el artículo 25 de la Ley 80 de 1993, siendo esto el espíritu del legislador se previene entonces en este caso se estará en presencia de un contrato con objeto innecesario, porque se está contraviniendo las normas imperativas que ordenan que los contratos estatales, con el deber de estar debidamente planeados para que el objeto contractual se pueda realizar y finalmente se pueda satisfacer el CONSEJO DE ESTADO- SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - SECCION TERCERA, CP: JAIME ORLANDO SANTOFIMIO GAMBOA. 24 de abril de 2013. Radicación número: 68001-23-15-000-1998-01743-01(27315). 7 25 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. interés público que envuelve la prestación de los servicios públicos, ya que siendo una entidad que no cuenta con suficientes recursos públicos, pero a su vez cumple funciones tan importante en la ciudad de Santa Marta, este órgano de control fiscal considera que existe un presunto detrimento patrimonial por una indebida gestión fiscal, debido a que contratar los servicios de un fotógrafo de manera permanente va en contra de los principio de la función pública y al principio de económica que predica la ley 80 de 1993, y demás decretos reglamentarios, ya que se debió más bien realizar un contratos por eventos es decir cuando surja la necesidad, estipulando el precio y la cantidad de fotografías que se debe tomar. De lo anterior el artículo 1º de la Ley 610 de 2000, que fue posteriormente desarrollado adecuadamente por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-840 de 2001, se encargó de declarar exequible dichos términos y definirlo en el contexto que se debe aplicar dentro del proceso de responsabilidad fiscal así: “…el sentido unitario de la expresión o con ocasión de ésta sólo se justifica en la medida en que los actos que la materialicen comporten una relación de conexidad próxima y necesaria para con el desarrollo de la gestión fiscal.” Por lo tanto, en cada caso se impone examinar si la presunta conducta guarda alguna relación para con la noción específica de gestión fiscal, bajo la comprensión de que ésta tiene una entidad material y jurídica propia que se desenvuelve mediante planes de acción, programas, actos de recaudo, administración, inversión, disposición y gasto entre otros, con miras a cumplir las funciones constitucionales y legales que en sus respectivos ámbitos convocan la atención de los servidores públicos y los particulares responsables del manejo de fondos o bienes del Estado. Con lo anterior se tiene se demuestra la relación próxima y necesaria del servidor público con el desarrollo de la gestión fiscal y la causación del daño, bien sea, por acción u omisión, en términos generales se puede señalar que todas las actuaciones de los servidores públicos que participan en las etapas de planeación y precontractuales que hayan determinado la toma de decisiones por parte del ordenador del gasto en detrimento del patrimonio del Estado, actúan bajo el criterio “con ocasión de la gestión fiscal”. De igual manera, la Honorable Corte Constitucional definió el control fiscal como un mecanismo que asegura el cabal cumplimiento de los objetivos constitucionalmente previstos para las finanzas del Estado, en este sentido, la jurisprudencia ha estimado que la gestión fiscal hace referencia a la “administración y manejo de los bienes y fondos 26 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. públicos, en las distintas etapas de recaudo o adquisición, conservación, enajenación, gasto, inversión y disposición”. A su turno, según el máximo órgano constitucional, la vigilancia de esta gestión se endereza a establecer si las diferentes operaciones, transacciones y acciones jurídicas financieras y materiales en las que se traduce la gestión fiscal se cumplieron de acuerdo con los criterios de eficiencia y eficacia aplicables a las entidades que administran recursos públicos y, finalmente los objetivos, planes, programas y proyectos que constituyen, en un período determinado, las metas y propósitos inmediatos de la administración o entidad. Hallazgo No. 06. Tipo de Hallazgo: Administrativo con Incidencia Disciplinaria, Penal y Fiscal. Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25 y 28 de la Ley 80 de 1.993, Decreto 734 de 2.012, Artículo 2.1.1 decreto 734, articulo 48 numeral 31, Artículo 34 Numeral 1, articulo 35 numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410, Ley 610 Artículos: 1, 3, 6. Narración del Hallazgo: En el Contrato N°028 del 13 de marzo 2.012 se puede establecer la presunta falta de una verdadera necesidad y planeación precontractual, según los postulados del decreto 734 del 2.012, reglamentario de la ley 80 de 1993, en su artículo 25, en la contratación de un fotógrafo en forma permanente sin tener presente el principio de economía, ocasionando un presunto detrimento patrimonial a las arcas de la entidad distrital. Cuantía: $ 17.280.000.oo. Causa: Inexistencia de una real necesidad para una debida planeación precontractual. Efecto: Probabilidad de incurrir en conductas antieconómicas que generarían detrimento al patrimonio público de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo de Santa Marta. Presunto Responsable.- Yannis Leonel Moscote Castillo - Ex Gerente ESPA quien suscribió el contrato. Rutilio Granados Prentt quien suscribió los estudios previos CONTRATO No. 029 del 14 de Marzo 2.012 Objeto: El contratista se compromete con autonomía técnica y administrativa a prestar sus servicios para el levantamiento topográfico de un jagüey destinado para el depósito temporal de escombros. Modalidad del Contrato: Contratación Directa. Clase de Contrato: Prestación de Servicio. Valor $ 3.500.000.00. Contratista: OSCAR ELIECER FORERO GÓMEZ Plazo: Cinco (5) Días Dependencia responsable: Coordinador del PGIRS JOSÉ MIGUEL DAU CRESPO 27 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Observación: En la revisión del contrato mencionado, se evidencia que dentro de los estudios previos no se establece el respectivo estudio de mercado, incumpliendo con la finalidad de las exigencias contenidas en los numerales 7 y 12 del artículo 25 de la ley 80 de 1993, que señalan “las entidades estatales, con antelación a la apertura del proceso de selección, o a la celebración del contrato, según el caso, tengan previamente definida la conveniencia del objeto a contratar, la cual la reflejan los respectivos estudios (técnicos, jurídicos o financieros) que les permitan racionalizar el gasto público y evitar la improvisación, de modo que, a partir de ellos, sea posible elaborar procedimientos claros y seguros que en el futuro no sean cuestionados”. Su observancia resulta de suma importancia, en la medida que el desarrollo de una adecuada planeación permite proteger los recursos del patrimonio público, que se ejecutarán por medio de la celebración de los diferentes contratos. Por ende, los estudios previos que, entre otros fines, persiguen cumplir con la obligación de establecer los precios reales del mercado de aquellas cosas o servicios que serán objeto del contrato que pretende celebrar la administración de tal suerte que pueda tener un marco de referencia que le permita evaluar objetivamente las propuestas que se presenten durante el respectivo proceso de escogencia del contratista Por eso la importancia y exigencia de la contractual, en el tema de evaluación de los costos reales de bienes y servicios a contratar, teniendo en cuenta las diversas variables tales como cantidad, calidad especialidad, momento, lugar, etc., persigue ineludiblemente que la entidad contratante no pague ni más ni menos de lo que verdaderamente cuestan en el mercado para ajustarse así a la conmutatividad objetiva que de acuerdo con el artículo 28 de la ley 80 de 1993 debe imperar en el contrato estatal, como factor preponderante en la selección o escogencia del contratista. A contrario sensu, el contrato objeto de estudio no cumplió con el deber de selección objetiva pues indudablemente el ofrecimiento que se hizo en la respectiva oferta no se tenía acertadamente y con la plena certeza si era el más favorable para la entidad. Y este incumplimiento del deber de selección objetiva también indica que no se cumplió con el deber de planeación y sin que la entidad contratante tuviera un adecuado conocimiento de los costos del objeto a contratar en desconocimiento de los principios de la función pública como son de planeación, selección objetiva y economía. Hallazgo No. 07. Tipo de Hallazgo: Administrativo con incidencia disciplinaria y penal Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25 y 28 de la Ley 80 de 1.993. Decreto 734 de 2.012, Articulo 2.1.1 - Ley 734, articulo 48 numeral 31, Artículo 34 Numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410. Narración del Hallazgo: En el contrato No 029 del 14 de Marzo de 2.012 en los estudios previos no se establece el estudio de mercado o el análisis que soporta el valor estimado del contrato. 28 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Causa: Inobservancia de la norma. Efecto: Probabilidad de incurrir en conductas antieconómicas que generarían detrimento al patrimonio público del Distrito. Presunto Responsable: Virna Lizi Johnson Salcedo Ex Gerente ESPA quien suscribió el contrato, Rutilio Granados Prentt Jefe Administrativo y Financiero de ESPA quien elaboro los estudios previos, José Miguel Dau Crespo Coordinador del PGIRS e interventor. Contrato N°030 del 14 de Marzo 2012. Objeto: Consistió en el suministro de quince (15) operarios para la ejecución de limpieza, desmonte, poda recolección de desechos sólidos y residuos de podas entre otros, limpieza, lavado y barrido de canales, calle canal, rejillas y box coulvert en los sitios de santa marta que determine ESPA Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: FUNDACIÓN AMBIENTAL CIUDAD VERDE Cuantía: $ 20.700.000 Dependencia responsable: Director de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 14 de Marzo de 2012 y 168 del otro sí del 26 de Abril de 2012 Número del CDP: 104. Fecha del RP: 14 de Marzo de 2012 y 200 del 27 de Abril de 2012. Número del RP: 104. Duración: Inicialmente 30 días desde el 14 de Marzo de 2012. Observación: dentro del estudio de fondo del contrato 030 del 14 de marzo del 2012, se puede establecer la falta de planeación para su ejecución, es importante resaltar, lo comprendido en el artículo 365 de la Constitución Política señala que “los servicios públicos son inherentes a la finalidad social del Estado,” que es deber de éste “asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes del territorio nacional,” que “podrán ser prestados por el Estado, directa o indirectamente, por comunidades organizadas, o por particulares” y que “en todo caso, el Estado mantendrá la regulación, el control y la vigilancia de dichos servicios.” Esta preceptiva superior encuentra cabal desarrollo en la normatividad que regula la contratación estatal, en especial en el artículo 3º de la Ley 80 de 1993, al disponer que “los servidores públicos tendrán en consideración que al celebrar contratos y con la ejecución de los mismos, las entidades buscan el cumplimiento de los fines estatales, la continua y eficiente prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados que colaboran con ellas en la consecución de dichos fines. Los particulares, por su parte, tendrán en cuenta al celebrar y ejecutar contratos con las entidades estatales que [además de la obtención de utilidades cuya obtención garantiza el 29 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Estado] colaboran con ellas en el logro de sus fines y cumplen una función social que, como tal, implica obligaciones.” Pero además el artículo 209 de la Constitución Nacional dispone que “la función administrativa está al servicio de los intereses generales y se desarrolla con fundamento en los principios de igualdad, moralidad, eficacia, economía, celeridad, imparcialidad y publicidad, mediante la descentralización, la delegación y la desconcentración de funciones…”, mandato este que reitera el artículo 23 de la Ley 80 de 1993 al disponer que “las actuaciones de quienes intervengan en la contratación estatal se desarrollarán con arreglo a los principios de transparencia, economía y responsabilidad y de conformidad con los postulados que rigen la función administrativa.” Pues bien, de todo este conjunto normativo se deduce que la contratación estatal persigue la prestación de los servicios públicos, que por consiguiente con ella se pretende fundamentalmente la satisfacción de intereses de carácter general y que debe ceñirse a los principios de la función administrativa, entre otros, a los de transparencia y economía. La eficacia de todos los principios que rigen la actividad contractual del Estado, en especial los dos últimamente mencionados es decir el de la transparencia y el de la economía, depende en buena medida de que en ella se cumpla con los deberes de planeación y de selección objetiva. Por supuesto que el cumplimiento de los demás deberes que la Constitución y la ley imponen en esa materia también asegura la eficacia de todos los principios que la rigen y por ende la efectiva satisfacción del interés general que es lo que persigue la prestación de los servicios públicos mediante la actividad contractual del Estado. De acuerdo con el deber de planeación, los contratos del Estado “deben siempre corresponder a negocios debidamente diseñados, pensados, conforme a las necesidades y prioridades que demanda el interés público; en otras palabras, el ordenamiento jurídico busca que el contrato estatal no sea el producto de la improvisación ni de la mediocridad” Como bien lo señalo el Honorable Consejo de Estado. La ausencia de planeación ataca la esencia misma del interés general, con consecuencias gravosas y muchas veces nefastas, no sólo para la realización efectiva de los objetos pactados, sino también para el patrimonio público, que en últimas es el que siempre está involucrado en todo contrato estatal. Se trata de exigirles perentoriamente a las administraciones públicas una real y efectiva racionalización y 30 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. organización de sus acciones y actividades con el fin de lograr los fines propuestos por medio de los negocios estatales. Si bien es cierto que el legislador no tipifica la planeación de manera directa en el texto de la Ley 80 de 1993, su presencia como uno de los principios rectores del contrato estatal es inevitable y se infiere: de los artículos 209, 339 y 341 constitucionales; de los numerales 6, 7 y 11 al 14 del artículo 25, del numeral 3 del artículo 26, de los numerales 1 y 2 del artículo 30, todos de la Ley 80 de 1993; y del artículo 2º del Decreto 01 de 1984; según los cuales para el manejo de los asuntos públicos y el cumplimiento de los fines estatales, con el fin de hacer uso eficiente de los recursos y obtener un desempeño adecuado de las funciones, debe existir un estricto orden para la adopción de las decisiones que efectivamente deban materializarse a favor de los intereses de la comunidad. En esta perspectiva, la planeación y, en este sentido, la totalidad de sus exigencias constituyen sin lugar a dudas un precioso marco jurídico que puede catalogarse como requisito para la actividad contractual. Es decir que los presupuestos establecidos por el legislador, tendientes a la racionalización, organización y coherencia de las decisiones contractuales, hacen parte de la legalidad del contrato y no pueden ser desconocidos por los operadores del derecho contractual del estado. En otras palabras, la planeación tiene fuerza vinculante en todo lo relacionado con el contrato del Estado. Del estudio de los componentes normativos el contrato estudiado carece de los elementos indispensables para su ejecución, dado que se presume una falta de planeación, toda vez que no se señala los sitios ni la cantidad de las obras que generaron dicha necesidad. Así las cosas, estos elementos tendrían que ser las bases de dicha contratación y el objeto contractual paradójicamente señala que las actividades se realizaran donde lo determine la ESPA, por lo cual se presume un daño patrimonial al Estado, por haberse contratado sin la existencia de una necesidad de la administración, en cumplimiento de los cometidos estatales. En este sentido, observamos en la ley de contratación parámetros técnicos, presupuestales, de oportunidad, de mercado, jurídicos, de elaboración de pliegos y términos de referencia que deben observarse previamente por las autoridades para cumplir con el principio de la planeación contractual. Se trata de exigencias que deben materializarse con la debida antelación a la apertura de los procesos de escogencia de contratistas.”8 8 J. O. SANTOFIMIO GAMBOA. Aspectos relevantes de la reciente reforma a la Ley 80 de 1993 y su impacto en los principios rectores de la contratación pública. En Contratación estatal. Estudios sobre la reforma contractual. Universidad Externado de Colombia, Bogotá 2009, p. 42-43. 31 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. De lo mencionado el H. Consejo de Estado se refirió a la falta de planeación de la siguiente forma: “…Se trata de exigirle perentoriamente a las administraciones públicas una real y efectiva racionalización y organización de sus acciones y actividades con el fin de lograr los fines propuestos a través de los negocios estatales.”9 10 11 Pues bien, dentro de tales parámetros, como se acaba de expresar, se encuentra el de oportunidad, parámetro este que tiene íntima relación con el momento en que ha de celebrarse el contrato pues las más elementales consideraciones sobre la prestación de los servicios públicos y la protección de los recursos del Estado indican que debe procederse a su celebración cuando todos los factores jurídicos, económicos, técnicos, materiales, operativos, temporales, climáticos, etc., que sean previsibles, aseguren la mayor probabilidad de que el objeto contractual se llevará a feliz término y se entregará en óptimas condiciones. Pero además ese parámetro de oportunidad, entre otros fines, persigue establecer la duración del objeto contractual pues esta definición no sólo resulta trascendente para efectos de la inmediata y eficiente prestación del servicio público, sino también para precisar el precio real de aquellas cosas o servicios que serán objeto del contrato que pretende celebrar la administración de tal suerte que pueda tener un marco de referencia que le permita evaluar objetivamente las propuestas que se presenten durante el respectivo proceso de escogencia del contratista. Y es que la definición de la duración del objeto contractual, y ya considerando el asunto desde el punto de vista del valor, permite fijar el costo real del negocio proyectado, es decir el valor de las cosas o servicios que se van a contratar teniendo en cuenta, entre otras variables, la fluctuación de precios para que la Administración no pague ni más ni menos de lo que verdaderamente vale la ejecución del objeto contractual y de esta manera ajustarse a la conmutatividad objetiva que de acuerdo con el artículo 28 de la ley 80 de 1993 debe imperar en el contrato estatal. De otro lado, el cumplimiento del deber de planeación permite hacer efectivo el principio de economía, previsto en la Carta y en el artículo 25 de la Ley 80 de 1993, porque precisando la oportunidad y por ende teniendo la entidad estatal un conocimiento real de los precios de las 9 J. 10 O. SANTOFIMIO GAMBOA. Tesis Doctoral. El contrato de concesión…. Op. cit. CONSEJO DE ESTADO, SECCIÓN TERCERA. Sentencia del 31 de agosto de 2006. Exp. 14287. CONSEJO DE ESTADO. SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. SECCIÓN TERCERA. Sentencia del 5 de junio de 2008. Rad. 15001233100019880843101- 8031. “ 11 32 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. cosas, obras o servicios que constituyen el objeto del contrato, podrá no solamente aprovechar eficientemente los recursos públicos sino que también podrá cumplir con otro deber imperativo como es el de la selección objetiva pues tiene la obligación de escoger la propuesta más favorable y la escogencia de esta también depende en últimas, como ya se vio, de la observancia del principio de planeación. Finalmente, no debe olvidarse que a las voces del inciso 2º del artículo 3º de la Ley 80 de 1993 los particulares “tendrán en cuenta al celebrar y ejecutar contratos con las entidades estatales que…12 colaboran con ellas en el logro de sus fines y cumplen una función social que, como tal, implica obligaciones” y por consiguiente de este precepto se desprende que el deber de planeación también abarca a estos colaboradores de la administración puesto que no sólo tienen el deber de ponerle de presente a la entidad las deficiencias de planificación que adviertan para que sean subsanadas sino que además deben abstenerse de participar en la celebración de contratos en los que desde entonces ya se evidencie que, por fallas en su planeación, el objeto contractual no podrá ejecutarse. Hallazgo No. 08. Tipo de Hallazgo: Administrativo con Incidencia Disciplinaria, Penal y Fiscal. Criterio: Artículos 1, 2, 339, 341. De la Constitución Nacional, Artículo 3, Numerales 6, 7, 11 al 14 del Artículo 25, Numeral 3 del artículo 26, 28 y 30 de la Ley 80 de 1.993, Decreto 734 de 2.012, Artículo 2.1.1 Ley 734, articulo 48 numeral 31, Artículo 34 Numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410, Ley 610 Artículos 3 y 6. Narración del Hallazgo: En el contrato No 030 del 14 de marzo de 2.012, en los estudios previos y en el objeto contractual no se demuestra la necesidad de la administración para la celebración de esta contratación, toda vez que no señala los sitios ni la cantidad de las obras que generaron dicha necesidad. Así las cosas, estos elementos tendrían que ser las bases de dicha contratación y el objeto contractual paradójicamente señala que las actividades se realizaran donde lo determine la ESPA, por lo cual se presume un daño patrimonial al Estado, por haberse contratado sin la existencia de una necesidad de la administración, en cumplimiento de los cometidos estatales. Cuantía: $ 20.700.000.00 Causa. Inobservancia de la norma. Efecto: Probabilidad de incurrir en conductas antieconómicas que generarían detrimento al patrimonio público de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo de Santa Marta. Presunto Responsable.- Virna Lizi Johnson Salcedo Ex Gerente ESPA quien suscribió el contrato - Diana Esther Jiménez Brekeman 12 El aparte omitido de este inciso fue derogado por el artículo 32 de la Ley 1150 de 2007. 33 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Coordinadora de atención a comunidades de ESPA en calidad de interventora y Fundación Ambiental Ciudad Verde como contratista. CONTRATO No. 037 del 02 de Abril 2.012 Objeto: El contratista se compromete con autonomía técnica y administrativa a prestar sus servicios de asesor jurídico en todos aquellos asuntos que se sometan a su consideración, relacionado con la actividad de la administración y funcionamiento de la entidad. Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Prestación de Servicio. Valor: $ 5.400.000.00. Contratista: MARIA ANGELICA SIERRA VENERA Plazo: tres (3) meses a partir del 02 de Abril hasta el 30 de junio de 2.012 Dependencia responsable: Gerencia (YANIS MOSCOTE CASTILLO) Observación: En la revisión del contrato mencionado, se evidencia toda la documentación establecidas para este tipo de contratos como son: estudios previos, Certificado de Disponibilidad Presupuestal, registro presupuestal e informes de gestión del contratista, anexos a las órdenes de pago y los comprobantes de pago respectivo. CONTRATO Nº 038 del 04 de Abril 2.012 Nombre del Contratista: Aneth Canela Cantillo B. Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Prestación de Servicio Valor: $3.430.000, 00 Duración: Cuatro (4) Meses y veinticuatro (24) días. Objeto contractual: El contratista se compromete a prestar sus servicios como impulsador de la campaña de sensibilización y educación en manejo de residuos sólidos en distintos sectores del Distrito de la ciudad de Santa Marta. Pagos efectuados: Se verifico la orden de pago No. 18776 por valor de 700.000 para el mes de agosto junto con el comprobante de egreso No. 12756 y la orden de pago No. 18512 y comprobante de egreso No. 12712. Adiciones al contrato: No se evidenciaron adiciones. Interventoría o supervisión: A cargo del coordinador del PGIRS: José Miguel Dau Crespo. CDP No.: 143 de fecha 04 de abril de 2012 RP No.: 151 de fecha 04 de abril de 2012 Observaciones: No se evidenciaron los estudios de mercado con los cuales se fundamentaron los precios del presupuesto oficial, ni el análisis que soporta el valor estimado del contrato. Hallazgo No. 09. Tipo de Hallazgo.- Administrativo, con incidencia disciplinaria y Penal. Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25 y 28 de la Ley 80 de 1.993. 34 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Decreto 734 de 2.012, Articulo 2.1.1 - Ley 734, articulo 48 numeral 31, Artículo 34 Numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410. Narración del Hallazgo.- En el Contrato No. 038 de abril 04 de 2012, no se evidenciaron los estudios de mercado con los cuales se fundamentaron los precios del presupuesto oficial, Ni el análisis que soporta el valor estimado del contrato, indicando las variables utilizadas para calcular el presupuesto de la respectiva contratación, así como su monto y el de posibles costos asociados al mismo. En el evento en que la contratación sea a precios unitarios, la entidad contratante deberá soportar sus cálculos de presupuesto en la estimación de aquellos. Causa: Inobservancia de la Norma. Efecto: Probabilidad de incurrir en conductas antieconómicas que generarían detrimento al patrimonio público del Distrito. Presunto Responsable: José Miguel Dau – Coordinador PGIRS, por que aparece firmando el estudio previo. CONTRATO Nº 039 del 04 de Abril 2.012 Objeto contractual: El contratista se compromete a prestar sus servicios como impulsador de la campaña de sensibilización y educación en manejo de residuos sólidos en distintos sectores del Distrito de la ciudad de Santa Marta Nombre del Contratista: Cristina Isabel Pérez N. Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Prestación de Servicio Valor: $3.430.000 Duración: Cuatro (4) Meses y veintisiete (27) días. Anticipos y Pagos efectuados: Se verifico la orden de pago No. 18776 por valor de $700.000 para el mes de agosto junto con el comprobante de egreso No. 12756 y el la orden de pago No. 18512 y comprobante de egreso No. 12712. Adiciones al contrato: No se evidenciaron adiciones. Interventoría o supervisión: A cargo del coordinador del PGIRS: José Miguel Dau Crespo. CDP No.: 143 de fecha 04 de abril de 2012 RP No.: 151 de fecha 04 de abril de 2012 Observaciones: No se evidenciaron los estudios de mercado con los cuales se fundamentaron los precios del presupuesto oficial, ni el análisis que soporta el valor estimado del contrato. Hallazgo No. 10. Tipo de Hallazgo: Administrativo, con incidencia disciplinaria y Penal. Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25 y 28 de la Ley 80 de 1.993. Decreto 734 de 2.012, Articulo 2.1.1 - Ley 734, articulo 48 numeral 31, Artículo 34 Numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410. Narración Del Hallazgo.- En el Contrato No. 039 de abril 04 de 2012, no se evidenciaron los estudios de mercado con los cuales se fundamentaron los precios del presupuesto oficial, ni el análisis que 35 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. soporta el valor estimado del contrato, indicando las variables utilizadas para calcular el presupuesto de la respectiva contratación, así como su monto y el de posibles costos asociados al mismo. En el evento en que la contratación sea a precios unitarios, la entidad contratante deberá soportar sus cálculos de presupuesto en la estimación de aquellos. Causa: Inobservancia de la Norma. Efecto: Probabilidad de incurrir en conductas antieconómicas que generarían detrimento al patrimonio público del Distrito. Presunto Responsable: José Miguel Dau – Coordinador PGIRS, por que aparece firmando el estudio previo. Hallazgo No. 11. Tipo de Hallazgo: Administrativo. Criterio: Constitución Política de Colombia, artículo 209 - Ley 80 de 1993, articulo 23 Narración Del Hallazgo: En el contrato No. 039 de fecha abril 04 de 2012, se evidencia que existe una inconsistencia; al registrar el número del contrato en el recibido a satisfacción firmado por el supervisor aparece el número de contrato No 016, el cual es diferente al número de contrato suscrito. Causa: Falta de organización al elaborar las certificaciones que sirven de soporte para efectuar el respectivo pago. Efecto: Inconsistencia en la documentación elaborada. Presunto Responsable: José Dau Crespo – Coordinador de PGIRS. CONTRATO Nº 040 del 04 de Abril 2.012 Objeto contractual: El contratista se compromete a prestar sus servicios como impulsador de la campaña de sensibilización y educación en manejo de residuos sólidos en distintos sectores de la ciudad de Santa Marta Nombre del Contratista: Jair Antonio Rodríguez M. Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Prestación de Servicio Valor: $3.430.000 Duración: Cuatro (4) Meses y veintisiete (27) días. Anticipos y Pagos efectuados: Se verifico la orden de pago No. 18514 y comprobante de egreso No. 12712 correspondiente al pago del mes de mayo y la orden de pago No. 18778 por valor de $700.000 para el mes de agosto junto con el comprobante de egreso No. 12756 Adiciones al contrato: No se evidenciaron adiciones. Interventoría o supervisión: A cargo del coordinador del PGIRS: José Miguel Dau Crespo. CDP No.: 143 de fecha 04 de abril de 2012 RP No.: 153 de fecha 04 de abril de 2012 Observaciones: No se evidenciaron los estudios de mercado con los cuales se fundamentaron los precios del presupuesto oficial, ni el análisis que soporta el valor estimado del contrato. 36 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Hallazgo No. 12. Tipo de Hallazgo.- Administrativo, con incidencia disciplinaria y penal Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25 y 28 de la Ley 80 de 1.993. Decreto 734 de 2.012, Articulo 2.1.1 - Ley 734, articulo 48 numeral 31, Artículo 34 Numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410. Narración Del Hallazgo.- En el Contrato No. 040 de abril 04 de 2012, no se evidenciaron los estudios de mercado con los cuales se fundamentaron los precios del presupuesto oficial, Ni el análisis que soporta el valor estimado del contrato, indicando las variables utilizadas para calcular el presupuesto de la respectiva contratación, así como su monto y el de posibles costos asociados al mismo. En el evento en que la contratación sea a precios unitarios, la entidad contratante deberá soportar sus cálculos de presupuesto en la estimación de aquellos. Causa: Inobservancia de la Norma. Efecto: Probabilidad de incurrir en conductas antieconómicas que generarían detrimento al patrimonio público del Distrito. Presunto Responsable: José Miguel Dau – Coordinador PGIRS por que aparece firmando el estudio previo. CONTRATO Nº 041 del 04 de Abril 2.012 Nombre del Contratista: Miriam Helena Castañeda Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Prestación de Servicio Valor: $3.430.000 Duración: Cuatro (4) Meses y veintisiete (27) días. Objeto contractual: El contratista se compromete a prestar sus servicios como impulsador de la campaña de sensibilización y educación en manejo de residuos sólidos en distintos sectores del Distrito de la ciudad de Santa Marta. Pagos efectuados: Se verifico la orden de pago No. 18608 de fecha 29 de junio y comprobante de egreso No. 12756 del mes de junio. Adiciones al contrato: No se evidenciaron adiciones. Interventoría o supervisión: A cargo del coordinador del PGIRS: José Miguel Dau Crespo. CDP No: 143 de fecha 04 de abril de 2012 RP No.: 154 de fecha 04 de abril de 2012 Observaciones: No se evidenciaron los estudios de mercado con los cuales se fundamentaron los precios del presupuesto oficial, ni el análisis que soporta el valor estimado del contrato. Hallazgo No. 13. Tipo de Hallazgo. - Administrativo, con incidencia disciplinaria y Penal. Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25 y 28 de la Ley 80 de 1.993. Decreto 734 de 2.012, Articulo 2.1.1 - Ley 734, articulo 48 numeral 31, Artículo 34 Numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410. 37 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Narración del Hallazgo.- En el Contrato No. 041 de abril 04 de 2012, no se evidenciaron los estudios de mercado con los cuales se fundamentaron los precios del presupuesto oficial, Ni el análisis que soporta el valor estimado del contrato, indicando las variables utilizadas para calcular el presupuesto de la respectiva contratación, así como su monto y el de posibles costos asociados al mismo. En el evento en que la contratación sea a precios unitarios, la entidad contratante deberá soportar sus cálculos de presupuesto en la estimación de aquellos. Causa: Inobservancia de la Norma. Efecto: Probabilidad de incurrir en conductas antieconómicas que generarían detrimento al patrimonio público del Distrito. Presunto Responsable: José Miguel Dau – Coordinador PGIRS, por que aparece firmando el estudio previo. CONTRATO Nº 042 del 04 de Abril 2.012 Nombre del Contratista: Yethsy Margarita Jacomelo Hernández Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Prestación de Servicio Valor: $3.430.000 Duración: Cuatro (4) Meses y veintisiete (27) días. Objeto contractual: El contratista se compromete a prestar sus servicios como impulsador de la campaña de sensibilización y educación en manejo de residuos sólidos en distintos sectores del Distrito de ciudad de Santa Marta. Pagos efectuados: Se verifico la orden de pago No. 18609 de fecha 29 de junio y comprobante de egreso No. 12756 del mes de junio. Adiciones al contrato: No se evidenciaron adiciones. Interventoría o supervisión: A cargo del coordinador del PGIRS: José Miguel Dau Crespo. CDP No.: 143 de fecha 04 de abril de 2012 RP No.: 154 de fecha 04 de abril de 2012 Observaciones: No se evidenciaron los estudios de mercado con los cuales se fundamentaron los precios del presupuesto oficial, ni el análisis que soporta el valor estimado del contrato. Hallazgo No. 14. Tipo de Hallazgo. - Administrativo con incidencia disciplinaria y Penal. Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25 y 28 de la Ley 80 de 1.993. Decreto 734 de 2.012, Articulo 2.1.1 - Ley 734, articulo 48 numeral 31, Artículo 34 Numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410. Narración Del Hallazgo.- En el Contrato No. 042 de abril 04 de 2012, no se evidenciaron los estudios de mercado con los cuales se fundamentaron los precios del presupuesto oficial, Ni el análisis que soporta el valor estimado del contrato, indicando las variables utilizadas para calcular el presupuesto de la respectiva contratación, así como su monto y el de posibles costos asociados al mismo. En el evento en que 38 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. la contratación sea a precios unitarios, la entidad contratante deberá soportar sus cálculos de presupuesto en la estimación de aquellos. Causa: Inobservancia de la Norma. Efecto: Probabilidad de incurrir en conductas antieconómicas que generarían detrimento al patrimonio público del Distrito. Presunto Responsable: José Miguel Dau – Coordinador PGIRS, por que aparece firmando el estudio previo. CONTRATO Nº 043 del 04 de Abril 2.012 Nombre del Contratista: Eliana Margarita Campo García Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Prestación de Servicio Valor: $3.430.000 Duración: Cuatro (4) Meses y veintisiete (27) días. Objeto contractual: El contratista se compromete a prestar sus servicios como impulsador de la campaña de sensibilización y educación en manejo de residuos sólidos en distintos sectores del Distrito de la ciudad de Santa Marta. Pagos efectuados: Se verifico la orden de pago No. 18610 de fecha 29 de junio y comprobante de egreso No. 12756 del mes de junio. Adiciones al contrato: No se evidenciaron adiciones. Interventoría o supervisión: A cargo del coordinador del PGIRS: José Miguel Dau Crespo. CDP No.: 143 de fecha 04 de abril de 2012 RP No.: 156 de fecha 04 de abril de 2012 Observaciones: No se evidenciaron los estudios de mercado con los cuales se fundamentaron los precios del presupuesto oficial, ni el análisis que soporta el valor estimado del contrato. Hallazgo No. 15. Tipo de Hallazgo. - Administrativo, con incidencia disciplinaria y Penal. Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25 y 28 de la Ley 80 de 1.993. Decreto 734 de 2.012, Articulo 2.1.1 - Ley 734, articulo 48 numeral 31, Artículo 34 Numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410. Narración del Hallazgo.- En el Contrato No. 043 de abril 04 de 2012, no se evidenciaron los estudios de mercado con los cuales se fundamentaron los precios del presupuesto oficial, Ni el análisis que soporta el valor estimado del contrato, indicando las variables utilizadas para calcular el presupuesto de la respectiva contratación, así como su monto y el de posibles costos asociados al mismo. En el evento en que la contratación sea a precios unitarios, la entidad contratante deberá soportar sus cálculos de presupuesto en la estimación de aquellos. Causa: Inobservancia de la Norma. Efecto: Probabilidad de incurrir en conductas antieconómicas que generarían detrimento al patrimonio público del Distrito. 39 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Presunto Responsable: José Miguel Dau – Coordinador PGIRS, por que aparece firmando el estudio previo. RESULTADOS DE LA GESTIÓN SENSIBILIZADORES - PGIRS REALIZADA POR LOS El modelo de aprovechamiento Distrital de residuos reciclables se ha dirigido a conseguir los residuos principalmente en la fuente conocida como la operación que debe realizar el generador de residuos sólidos Frente a la necesidad de iniciar el proceso de sensibilización para el buen manejo de los residuos, se optó por vincular a un grupo de sensibilizadores quienes, mediante visitas persona a persona o puerta a puerta, han ido enseñando a la comunidad samaria y foránea sobre el manejo integral de los residuos en especial sobre el reciclaje. Este grupo de sensibilizadores conto con 23 participantes para apoyar la ejecución de proyectos como la institucionalización de normas distritales para incentivar la separación en la fuente y la recolección selectiva de residuos. En cuanto a las actividades que se desarrollaron en el marco del PGIRS del distrito de Santa Marta, estas se concentraron en las siguientes actividades planificadas desde la coordinación del PGIRS y la gerencia de ESPA: Proceso Actividad Separación en Actividades de la fuente y Sensibilización recolección puerta a puerta selectiva a cerca de 1600 casas y a través de los medios masivos. Clase Contrato de Soporte Ejecución Suministro Arrendamiento Prestación de Servicio de Contratos No. 009, 131 ,020, Pagos e Informes de Gestión y resultados Contratos No. 092, 094 y Pagos Contratos No. 038 043, 049 - 051, 056 059, 067 - 069, 072075, 077,078,087 y 132-155 40 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Sensibilización Actividades por Sectores programadas por diferentes sectores: comercial, turísticos y de servicios; por lo menos 500 grupos familiares y/o establecimientos Capacitación Sensibilizar 5 en Manejo de instituciones Residuos educativas Sólidos en I.E.D Comparendo Ambiental Establecer Comité, Diseño y Elaboración de piezas públicitarias y Sensibilización Gestión de Actividades establecidas en Convenio Ejecución de las actividades establecidas en convenios No se realizó ningún tipo de contratación Se efectuaron jornadas de Sensibilización a 5 Instituciones Educativas Distritales Soporte Fotográfico (Jornada de Recicloton, Sensibilización a sectores comerciales realizado por Personal de ESPA, INTERASEO y Voluntarios Registro Fotográfico y Certificaciones expedidas por dos rectores Comité Interinstitucional de seguimiento a la aplicación del Expedición del comparendo Decreto No. 128 ambiental (Se adjunta Decreto No. 125 y acta No. 2 de fecha y No. 5 ) Diseño Contratos No 116 Impresión Contratos No 127 Divulgación Contratos No 158 medios masivos 169 y 176 Convenios No realizado De acuerdo con el informe de Gestión PGIRS Vigencia 2012 en la temporada vacacional de semana santa se entregó la publicidad que se encontraba en la bodega desde el año 2011, Esta publicidad fue entregada tanto a turistas como a vendedores ambulantes, a este último grupo se le entregaba principalmente las víceras, llaveros destapadores y lapiceros, dejando el resto de la publicidad para las personas que estaban disfrutando de la playa. En el marco de la actividad Sensibilización a turistas en la temporada de Semana Santa, se alcanzó a llegar a 1.716 grupos familiares, unas 6864 personas. 41 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Proceso de sensibilización a turistas Durante el periodo de sensibilización, comprendido desde el 16 de abril hasta el 31 de mayo de la vigencia 2012, en el marco de la actividad recolección selectiva por estratos y tipos de generador, se recolectaron aproximadamente unas 15 toneladas de residuos reciclables (papel, cartón, plásticos, metales y vidrio) evacuados de las viviendas. Resultando como aspecto positivo frente a la conservación de los recursos naturales. De la totalidad de usuarios del servicio de aseo de la ciudad (viviendas) unos 80.000 aproximadamente, durante el periodo de corte el cual está comprendido desde abril hasta noviembre, es decir 8 meses, se ha llegado a más de 10.000 usuarios, sin embargo de este total se ha logrado concientizar a 8.229 usuarios. En cuanto a la cantidad de personas que están reciclando, se utiliza el estimado del DANE de 5 personas por vivienda, estimándose que la ciudad cuenta con unos 450.000 habitantes, y hasta la fecha se ha logrado convencer 41.145 personas que reciclen voluntariamente, significa que el 9.2% de la población total del distrito recicla y es consciente de la importancia del aprovechamiento de los residuos. Contrato N°45 del 07 de Abril 2012. Objeto: consistió en el compromiso con autonomía técnica y administrativa a suministrar un módulo de control de personal, software con aplicaciones de nómina, prestaciones sociales y seguridad social para el programa contable “ACON” de la ESPA. Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: JUAN DE LA ROSA CONRADO MORENO Cuantía: $ 6.000.000. Dependencia responsable: Jefe administrativo y financiero de la empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 20 de Marzo de 2012. Número del CDP: 123. Fecha del RP: 7 de Abril de 2012. Número del RP: 158. Duración: Inicialmente 30 días desde el 7 de Abril de 2012. Observación: Se pudo constatar la inscripción en el RUT, los certificados sobre los antecedentes fiscales, disciplinarios y judiciales, 42 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. pago de la seguridad social, formato de la función pública, estudio de conveniencia y oportunidad e idoneidad del contratista, acta de inicio y de finalización. Contrato N°46 del 07 de Abril 2012. Objeto: consistió en el compromiso con autonomía técnica y administrativa la prestación de servicios como programador de software para la capacitación, actualización y acompañamiento del software contable administración contable y financiera “ACON”. Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: JUAN DE LA ROSA CONRADO MORENO Cuantía: $ 2.300.000 Dependencia responsable: Jefe Administrativo y Financiero de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 20 de Marzo de 2012. Número del CDP: 124. Fecha del RP: 7 de Abril de 2012. Número del RP: 159. Duración: Inicialmente 30 días desde el 7 de Abril de 2012. Observación: Se pudo constatar la inscripción en el RUT, los certificados sobre los antecedentes fiscales, disciplinarios y judiciales, pago de la seguridad social, formato de la función pública, estudio de conveniencia y oportunidad e idoneidad del contratista, acta de inicio y de terminación CONTRATO No. 047 del 09 de Abril 2.012 Objeto: Apoyo y asesoría a la oficina Administrativa y Financiera en lo concerniente a la realización y seguimiento de los procesos de contratación que adelanta la entidad en sus etapas precontractual, contractual y pos- contractual. Modalidad del Contrato: Contratación Directa. Clase de Contrato: Prestación de Servicio. Valor: $ 6.833.333.00. Contratista: MASTER EN SERVICIOS DE CONSULTORIA E.U “Consultoría MSC E.U” (SANDRA MILENA CARRILLO YANEZ) Plazo: Dos (2) meses y Veintidós (22) días Dependencia responsable: Jefe Administrativo y Financiero. (RUTILIO GRANADOS PRENTT) Observación: En la revisión del contrato mencionado, se evidencia toda la documentación establecidas para este tipo de contratos como son: estudios previos, Certificado de Disponibilidad Presupuestal, registro presupuestal e informes de gestión del contratista, recibido a satisfacción por parte del supervisor, anexos a las órdenes de pago y los comprobantes de pago respectivo. CONTRATO No. 052 del 16 de Abril 2.012 Objeto: El contratista se compromete con autonomía técnica y 43 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. administrativa a prestar sus servicios de asesor jurídico en todos aquellos asuntos que se sometan a su consideración, relacionado con la actividad de la administración y funcionamiento de la entidad, compatibles con la naturaleza del presente contrato. Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Prestación de Servicio. Valor: $ 6.250.000.00. Contratista: CARLOS PAEZ CANTILLO Plazo: Dos (2) meses y Quince (15) días Dependencia responsable: Gerencia. (YANNIS MOSCOTE CASTILLO) Observación: En la revisión del contrato mencionado, se evidencia toda la documentación establecidas para este tipo de contratos como son: estudios previos, Certificado de Disponibilidad Presupuestal, registro presupuestal e informes de gestión del contratista, recibido a satisfacción por parte del supervisor, anexos a las órdenes de pago y los comprobantes de pago respectivo. Contrato N°63 del 30 de Abril 2012. Objeto: Consistió en la prestación de servicios profesionales como camarógrafo en actividades del plan de gestión integral de residuos sólidos (PGIRS) y otras actividades de la ESPA. Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: RICARDO ALONSO Cuantía: $ 3.000.000. Dependencia responsable: Coordinador de Plan de Gestión Integral de residuos sólidos- PGIRS de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 2 de Marzo de 2012 Número del CDP: 203. Fecha del RP: 30 de Abril de 2012 Número del RP: 183. Duración: Inicialmente 1 mes y 29 días desde el 2 de Mayo de 2012 hasta el 30 de Junio de 2012. Observación: Se pudo constatar la inscripción en el RUT, los certificados sobre los antecedentes disciplinarios, fiscales y judiciales, pago de la seguridad social, formato de la función pública, estudio de conveniencia y oportunidad e idoneidad del contratista CONTRATO No. 068 del 02 de Mayo 2.012 Objeto: El contratista con plena autonomía de su parte se compromete a prestar sus servicios personales en la realización de actividades inherentes a impulsar la campaña de sensibilización y educación en manejo de residuos sólidos en distintos sectores del Distrito de Santa Marta. Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Prestación de Servicio. Valor: $ 2.800.000.00. 44 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Contratista: MARIA INES OROZCO JIMENEZ Plazo: Cuatro (4) meses a partir del 02 de Mayo Dependencia responsable: Coordinador del PGIRS (JOSE MIGUEL DAU CRESPO) Observación: En la revisión del contrato mencionado, se evidencia que dentro de los estudios previos no se establece el respectivo estudio de mercado, incumpliendo con la finalidad de las exigencias contenidas en los numerales 7 y 12 del artículo 25 de la ley 80 de 1993, que señalan “las entidades estatales, con antelación a la apertura del proceso de selección, o a la celebración del contrato, según el caso, tengan previamente definida la conveniencia del objeto a contratar, la cual la reflejan los respectivos estudios (técnicos, jurídicos o financieros) que les permitan racionalizar el gasto público y evitar la improvisación, de modo que, a partir de ellos, sea posible elaborar procedimientos claros y seguros que en el futuro no sean cuestionados”. Su observancia resulta de suma importancia, en la medida que el desarrollo de una adecuada planeación permite proteger los recursos del patrimonio público, que se ejecutarán por medio de la celebración de los diferentes contratos. Así mismo, es muy importante puntualizar, que las entidades públicas están en la obligación de realizar un enfoque de conveniencia en base a la necesidad suscitada por parte de la entidad, en donde esa planeación por mandato legal debe realizar de forma clara, desde el procedimientos pre - contractual, como en la fase de ejecución y liquidación, con el fin de garantizar no sólo el éxito de los procesos de selección, sino el resultado satisfactorio de los contratos. Esto no sólo permite que el Estado cumpla con sus fines esenciales, sino que garantiza que lo haga de forma oportuna y sin mayores costos. Hallazgo No. 16. Tipo de Hallazgo: Administrativo con incidencia disciplinaria y penal Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25 de la Ley 80 de 1.993. Decreto 734 de 2.012, Articulo 2.1.1 - Ley 734, Artículo 34 Numeral 1. ley 599 de 2000, articulo 410 Narración del Hallazgo: En el contrato No 068 del 02 de Mayo de 2.012 en los estudios previos no se establece el estudio de mercado necesario para determinar el monto a pagar al contratista. Causa. Inobservancia de la norma. Efecto.-. Probabilidad de no ser objetivo en el momento de establecer el monto a pagar al contratista. Presunto Responsable.- José Miguel Dau – Coordinador PGIRS, por que aparece firmando el estudio previo. Contrato N°70 del 31 de Mayo 2012. Objeto: el objeto contractual de apoyo y asesoría en la gestión jurídica que deba desarrollarse en los temas administrativos, misionales, que deba efectuar la ESPA atender los procesos judiciales que se siguen en contra de la ESPA 45 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: ANGELICA BERMÚDEZ LAFAURIE Cuantía: $ 3.600.000. Dependencia responsable: Director de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 30 de Abril de 2012. Número del CDP: 187. Fecha del RP: 31 de Mayo de 2012. Número del RP: 210. Duración: Inicialmente 1 mes y 28 días. Observación: Se pudo constatar la inscripción en el RUT, los certificados sobre los antecedentes disciplinarios, fiscales y judiciales, pago de la seguridad social, formato de la función pública, estudio de conveniencia y oportunidad e idoneidad del contratista, informe de actividades y recibo a satisfacción previo al pago. CONTRATO No. 076 del 07 de Mayo 2.012 Objeto: Prestación del servicio de vigilancia y seguridad privada en la ESPA, la modalidad de vigilancia fija atravez de un (1) servicio las 24 horas diarias incluyendo sábados, domingos y festivos con vigilantes armados, uniformados, supervisados y radiocomunicados, con el fin de asegurar la custodia de las personas, bienes muebles e inmuebles de la entidad Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Prestación de Servicio. Valor: $ 43.286.946.00. Contratista: Compañía de seguridad VIVAC Plazo: Siete (7) meses y Veintitrés (23) días Dependencia responsable: Jefe Administrativo y Financiero. (RUTILIO GRANADOS PRENTT) Observación: En la revisión del contrato mencionado, se evidencia toda la documentación establecidas para este tipo de contratos como son: estudios previos, Certificado de Disponibilidad Presupuestal, proceso de selección, registro presupuestal e informes de gestión del contratista, recibido a satisfacción por parte del supervisor, anexos a las órdenes de pago y los comprobantes de pago respectivo. Contrato N°079 del 11 de Mayo del 2012. Objeto: Consistió en que el contratista se comprometió en entregar en alquiler un vehículo automóvil marca tipo sedan 4 puertas, modelo 2008, para el traslado de la gerente y los funcionarios de la ESPA en cumplimiento de las funciones inherentes a ESPA; veinticuatro (24) horas diarias, de lunes a viernes incluyendo sábados, domingo y festivos. Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios Contratista: ALFREDO HABEYCH DECOLA Cuantía: $ 24.533.333.oo. 46 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Dependencia responsable: Director de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 11 de mayo 2012. Número del CDP: 89. Fecha del RP: 11 de Mayo 2012. Número del RP: 89. Plazo: Siete (7) meses y 20 Días. Observación: Dentro del contrato suscrito se puede establecer la falta de una verdadera necesidad y planeación precontractual, según los postulados del decreto 734 del 2012, reglamentario de la ley 80 de 1993, en su artículo 25, Pues bien, de todo este conjunto normativo se deduce que la contratación estatal persigue la prestación de los servicios públicos, que por consiguiente con ella se pretende fundamentalmente la satisfacción de intereses de carácter general y que debe ceñirse a los principios de la función administrativa, entre otros, a los de transparencia y economía (…) Por supuesto que el cumplimiento de los demás deberes que la Constitución y la ley imponen en esa materia también asegurar la eficacia de todos los principios que la rigen y por ende la efectiva satisfacción del interés general que es lo que persigue la prestación de los servicios públicos mediante la actividad contractual del Estado. De acuerdo con el deber de planeación, los contratos del Estado “deben siempre corresponder a negocios debidamente diseñados, pensados, conforme a las necesidades y prioridades que demanda el interés público; en otras palabras, el ordenamiento jurídico busca que el contrato estatal no sea el producto de la improvisación ni de la mediocridad” 13 (…) de lo anterior, la planeación se vincula estrechamente con el principio de legalidad, sobre todo en el procedimiento previo a la formación del contrato, pero además ese parámetro de oportunidad, entre otros fines, persigue establecer una verdadera necesidad del objeto contractual pues esta definición no sólo resulta trascendente para efectos de la inmediata y eficiente prestación del servicio público, sino además, en el cumplimiento del deber de planeación que permite hacer efectivo el principio de economía, previsto en la Carta y en el artículo 25 de la Ley 80 de 1993, siendo esto el espíritu del legislador se previene entonces en este caso se estará en presencia de un contrato con objeto innecesario, porque se está contraviniendo las normas imperativas que ordenan que los contratos estatales, con el deber de estar debidamente planeados para que el objeto contractual se pueda realizar y finalmente se pueda satisfacer el interés público que envuelve la prestación de los servicios públicos, ya que siendo una entidad que no cuenta con suficientes recursos públicos, pero a su vez cumple funciones tan 13 CONSEJO DE ESTADO- SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - SECCION TERCERA, CP: JAIME ORLANDO SANTOFIMIO GAMBOA. 24 de abril de 2013. Radicación número: 68001-23-15-000-1998-01743-01(27315). 47 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. importante en la ciudad de Santa Marta, este órgano de control fiscal considera que existe un presunto detrimento patrimonial por una indebida gestión fiscal, debido a que el arriendo de un vehículo automor para el traslado del gerente y demás funcionarios de ESPA, no constituye ningún beneficio a la entidad, contrariando los principio de la función pública y al principio de económica que predica la ley 80 de 1993, y demás decretos reglamentarios, por lo evidenciado los demás funcionarios de la entidad ya tenían arrendados vehículos para el cumplimiento de su labor. De lo anterior el artículo 1º de la Ley 610 de 2000, que fue posteriormente desarrollado adecuadamente por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-840 de 2001, se encargó de declarar exequible dichos términos y definirlo en el contexto que se debe aplicar dentro del proceso de responsabilidad fiscal así: “…el sentido unitario de la expresión o con ocasión de ésta sólo se justifica en la medida en que los actos que la materialicen comporten una relación de conexidad próxima y necesaria para con el desarrollo de la gestión fiscal.” Por lo tanto, en cada caso se impone examinar si la presunta conducta guarda alguna relación para con la noción específica de gestión fiscal, bajo la comprensión de que ésta tiene una entidad material y jurídica propia que se desenvuelve mediante planes de acción, programas, actos de recaudo, administración, inversión, disposición y gasto entre otros, con miras a cumplir las funciones constitucionales y legales que en sus respectivos ámbitos convocan la atención de los servidores públicos y los particulares responsables del manejo de fondos o bienes del Estado. Con lo anterior se tiene se demuestra la relación próxima y necesaria del servidor público con el desarrollo de la gestión fiscal y la causación del daño, bien sea, por acción u omisión, en términos generales se puede señalar que todas las actuaciones de los servidores públicos que participan en las etapas de planeación y precontractuales que hayan determinado la toma de decisiones por parte del ordenador del gasto en detrimento del patrimonio del Estado, actúan bajo el criterio “con ocasión de la gestión fiscal”. De igual manera, la Honorable Corte Constitucional definió el control fiscal como un mecanismo que asegura el cabal cumplimiento de los objetivos constitucionalmente previstos para las finanzas del Estado, en este sentido, la jurisprudencia ha estimado que la gestión fiscal hace referencia a la “administración y manejo de los bienes y fondos públicos, en las distintas etapas de recaudo o adquisición, conservación, enajenación, gasto, inversión y disposición”. A su 48 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. turno, según el máximo órgano constitucional, la vigilancia de esta gestión se endereza a establecer si las diferentes operaciones, transacciones y acciones jurídicas financieras y materiales en las que se traduce la gestión fiscal se cumplieron de acuerdo con los criterios de eficiencia y eficacia aplicables a las entidades que administran recursos públicos y, finalmente los objetivos, planes, programas y proyectos que constituyen, en un período determinado, las metas y propósitos inmediatos de la administración o entidad. Hallazgo No. 17. Tipo de Hallazgo: Administrativo con Incidencia Disciplinaria, Penal y Fiscal. Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25 y 28 de la Ley 80 de 1.993, Decreto 734 de 2.012, Artículo 2.1.1 decreto 734, articulo 48 numeral 31, Artículo 34 Numeral 1, articulo 35 numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410, Ley 610 del 2000, Artículos: 1, 3, 6. Narración del Hallazgo: En el Contrato N°079 del 11 de Mayo 2.012 se puede establecer la presunta falta de una verdadera necesidad y planeación precontractual, según los postulados del decreto 734 del 2.012, reglamentario de la ley 80 de 1993, en su artículo 25, en la realización de un contrato de arriendo de un vehículo automor para el gerente siendo un acto contractual contrariando las funciones misionales de la entidad, ocasionando un presunto detrimento patrimonial a las arcas de la entidad distrital. Cuantía: $ 6.500.000. Causa: la existencia de una real necesidad para una debida planeación precontractual. Efecto: Probabilidad de incurrir en conductas antieconómicas que generarían detrimento al patrimonio público de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo de Santa Marta. Presunto Responsable.- Virna Lizi Johnson Ex Gerente ESPA quien suscribió el contrato. Contrato N°92 del 12 de Junio 2012. Objeto: Consistió en la prestación del servicio de arrendamiento de un (1) vehículo automotor tipo camioneta doble cabina, las (24) horas diarias, de lunes a domingos, incluyendo festivos, para el uso exclusivo de la empresa en la realización de actividades inherentes a su misión. Dentro de la circunscripción geográfica del distrito de santa marta. Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: BERNARDINO CASTRO BERROCAL Cuantía: $ 15.200.000. Dependencia responsable: Coordinador de Plan de Gestión Integral de residuos sólidos- PGIRS de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 1 de Junio de 2012 y 324 del 1 de octubre de 2012 correspondiente a la adición. 49 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Número del CDP: 207. Fecha del RP: 12 de Junio de 2012 y 474 de octubre 5 de 2012 correspondiente a la adición. Número del RP: 261. Duración: Inicialmente 4 meses desde el 12 de Junio de 2012. Observación: Se pudo constatar la inscripción en el RUT, los certificados sobre los antecedentes judiciales, disciplinarios y judiciales, pago de la seguridad social, formato de la función pública, documentación del vehículo, estudio de conveniencia y oportunidad e idoneidad del contratista, igualmente la constitución de las garantías y sus respectivas aprobaciones. Contrato N°94 del 22 de Junio 2012. Objeto: Consistió en la prestación del servicio de arrendamiento de un (1) vehículo automotor tipo camioneta doble cabina, las (24) horas diarias, de lunes a domingos, incluyendo festivos, para el uso exclusivo de la empresa en la realización de actividades inherentes a su misión. Dentro de la circunscripción geográfica del distrito de santa marta. Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: RICARDO DE ÁVILA TORRES Cuantía: $ 15.160.000 Dependencia responsable: Coordinador de Plan de Gestión Integral de residuos sólidos- PGIRS de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 1 de Junio de 2012 y 325 del 22 de junio de 2012 correspondiente a la adición. Número del CDP: 207. Fecha del RP: 22 de Junio de 2012 y 475 de octubre 5 de 2012 correspondiente a la adición. Número del RP: 265. Duración: Inicialmente 4 meses desde el 22 de Junio de 2012. Observación: Se pudo constatar la inscripción en el RUT, los certificados sobre los antecedentes disciplinarios, fiscales y disciplinarios, pago de la seguridad social, formato de la función pública, documentación del vehículo estudios previos de conveniencia y oportunidad e idoneidad del contratista, informe de evaluación, invitación a ofertar, acta de inicio y acta de recibo a satisfacción. Contrato N°95 del 22 de JUNIO 2012. Objeto: Consistió en la prestación del servicio de arrendamiento de un (1) vehículo automotor tipo camioneta doble cabina, las (24) horas diarias, de lunes a domingos, incluyendo festivos, para el uso exclusivo de la empresa en la realización de actividades inherentes a su misión. Dentro de la circunscripción geográfica del distrito de santa marta. Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: EDWIN ENRIQUE CERVANTES SUAREZ Valor: $ 14.800.000. 50 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Dependencia responsable: Coordinador de Plan de Gestión Integral de residuos sólidos- PGIRS de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 1 de Junio de 2012. Número del CDP: 207. Fecha del RP: 22 de Junio de 2012. Número del RP: 266. Duración: Inicialmente 4 meses desde el 22 de Junio de 2012. Observación: Se pudo constatar la inscripción en el RUT, los certificados sobre los antecedentes disciplinarios, fiscales y judiciales, pago de la seguridad social, documentación del vehículo formato de la función pública, estudios previos de conveniencia y oportunidad e idoneidad del contratista, informe de evaluación, acta de inicio y acta de recibo a satisfacción. Contrato N°098 del 25 de Junio 2012. Objeto: Consistió en la prestación de servicios en el desarrollo de las campañas de divulgación masiva en medios de comunicación (prensa, escrita, radial y de televisión) para invitar a todas aquellas personas naturales o jurídicas o en asocio ejerzan alguna actividad comercial o económica a actualizar sus datos en el registro interno de oferentes de la entidad. Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: VÍCTOR MANUEL POLO RODRÍGUEZ Valor: $ 1.200.000. Dependencia responsable: Jefe Administrativo y Financiero de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 26 de Abril de 2012. Número del CDP: 260. Fecha del RP: 25 de Junio de 2012. Número del RP: 272. Duración: Inicialmente 1 mes desde el 25 de Junio de 2012. Observación: Se evidencia la falta de una verdadera necesidad para la realización del contrato en procura de la consecución de los fines estatales, es importante destacar el espíritu de la norma con relación al principio de planeación El Estatuto General de Contratación de la Administración Pública, en su artículo 3 de la Ley 80 de 1993 argumenta como finalidades de la contratación: “el cumplimiento de los fines estatales, la continua y eficiente prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados que colaboran con ellas en la consecución de dichos fines“ Asimismo, frente a los particulares, establece que tendrán en cuenta al celebrar y ejecutar contratos con las entidades estatales que, colaboran con ellas en el logro de sus fines y cumplen una función social que, como tal, implica obligaciones. 51 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. En este sentido, y en atención al cumplimiento de los fines del Estado y las finalidades de la contratación, las entidades sometidas al Estatuto General de Contratación de la Administración Pública, en los estudios previos a que se refiere la ley 80 de 1993 y el decreto 734 del 2012, el cual se deberá establecer entre otros: la descripción de la necesidad que la entidad estatal pretende satisfacer con la contratación; la descripción del objeto a contratar; los fundamentos jurídicos que soportan la modalidad de selección; y, la justificación de los factores de selección que permitan identificar la oferta más favorable. Siendo así las cosas el presente contrato no cumple con los propósitos y finalidades inherentes al estado, ya que en la realización en un proceso de selección por parte de la entidad oferente no es obligatorio promulgarlo por medio radial y prensa, debido que por disposición de la Ley 80 de 1993 y la Ley 1150 de 2007 sobre las modalidades de selección, publicidad, selección objetiva, y se dictan otras disposiciones.”, dispone en el artículo 8°. “De la publicación de proyectos de pliegos de condiciones, y estudios previos”. Y el Decreto 734 del 2012, en su artículo 2.2.5; “Publicidad del procedimiento en el Secop” La entidad contratante será responsable de garantizar la publicidad de todos los procedimientos y actos asociados a los procesos de contratación Lo cual hace referencia el artículo citado; sobre la Publicidad del procedimiento en el SECOP. La entidad contratante será responsable de garantizar la publicidad de todos los procedimientos y actos asociados a los procesos de contratación salvo los asuntos expresamente sometidos a reserva. La publicidad a que se refiere este artículo se hará en el Sistema Electrónico para la Contratación Pública (SECOP) a través del Portal único de Contratación, cuyo sitio web será indicado por su administrador. De lo anterior se colige que desde la entrada en vigencia de la Ley 1150 de 2007, las entidades estatales, descritas en el artículo 2º de la Ley 80 de 1993, tienen la obligación de publicar en el SECOP, y en su página web todos los procesos contractuales que se adelanten bajo las modalidades de Licitación Pública, Selección Abreviada, Concurso de Méritos y Contratación Directa, con el fin de asegurar el estricto cumplimiento del Principio constitucional y legal de Publicidad en los procesos de contratación estatal. De lo anteriormente descrito, se presume que el contrato auditado va en contra al principio de economía y austeridad del gasto, (art. 25 numeral. 2 y 12 de la ley 80 de 1993) ya que se pretende que la actividad contractual “no sea el resultado de la improvisación y el desorden, sino que obedezca a una verdadera planeación para satisfacer necesidades de la comunidad,” por consiguiente con ella se pretende fundamentalmente la satisfacción de intereses de carácter 52 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. general y que debe ceñirse a los principios de la función administrativa, entre otros, a los de transparencia y economía (…) Por supuesto que el cumplimiento de los demás deberes que la Constitución y la ley imponen en esa materia también asegurar la eficacia de todos los principios que la rigen y por ende la efectiva satisfacción del interés general que es lo que persigue la prestación de los servicios públicos mediante la actividad contractual del Estado. De acuerdo con el deber de planeación, los contratos del Estado “deben siempre corresponder a negocios debidamente diseñados, pensados, conforme a las necesidades y prioridades que demanda el interés público; en otras palabras, el ordenamiento jurídico busca que el contrato estatal no sea el producto de la improvisación ni de la mediocridad” 14 de lo anterior, la planeación se vincula estrechamente con el principio de legalidad, sobre todo en el procedimiento previo a la formación del contrato, pero además ese parámetro de oportunidad, entre otros fines, persigue establecer una verdadera necesidad del objeto contractual pues esta definición no sólo resulta trascendente para efectos de la inmediata y eficiente prestación del servicio público, sino además, en el cumplimiento del deber de planeación que permite hacer efectivo el principio de economía, previsto en la Carta y en el artículo 25 de la Ley 80 de 1993, siendo esto el espíritu del legislador se previene entonces en este caso se estará en presencia de un contrato con objeto innecesario, porque se está contraviniendo las normas imperativas que ordenan que los contratos estatales, con el deber de estar debidamente planeados para que el objeto contractual se pueda realizar y finalmente se pueda satisfacer el interés público que envuelve la prestación de los servicios públicos, ya que siendo una entidad que no cuenta con suficientes recursos públicos, pero a su vez cumple funciones tan importante en la ciudad de Santa Marta, este órgano de control fiscal considera que existe un presunto detrimento patrimonial por una indebida gestión fiscal, debido a que se presume un menoscabo financiero en detrimento de la entidad, en donde se pudo utilizar esos recursos para funciones misionales de la entidad contratante. Hallazgo No. 18. Tipo de Hallazgo: Administrativo con incidencia disciplinaria, Penal y Fiscal. Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25 numeral 7, 3, y 12 de la Ley 80 de 1.993, Decreto 734 de 2.012, Articulo 2.1.1 y 2.2.5, Ley 734, Artículo 34 Numeral 1,articulo 48 numeral 30, articulo 410 de la ley 599 de 2000, articulo 3, 6, de la 610 del 2000. 14 CONSEJO DE ESTADO- SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - SECCION TERCERA, CP: JAIME ORLANDO SANTOFIMIO GAMBOA. 24 de abril de 2013. Radicación número: 68001-23-15-000-1998-01743-01(27315). 53 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Narración del Hallazgo: En el contrato 098 se evidencia la falta de una verdadera necesidad para la realización del contrato en procura de la consecución de los fines estatales. Cuantía: $ 1.200.000 Causa. Inobservancia e inaplicabilidad de las normas vigentes. Efecto.-. Probabilidad de incurrir en conductas antieconómica en detrimento patrimonial. Presunto Responsable.- José Miguel Dau – Coordinador PGIRS, por que aparece firmando el estudio previo. CONTRATO No. 102 del 25 de Junio 2.012 Objeto: El contratista se compromete con autonomía técnica de su parte se obliga a prestar sus servicios en el desarrollo de la campaña de divulgación masiva en medios de comunicación (prensa, radial y de televisión) que la ESPA viene adelantando para convocar e invitar a todas aquellas personas naturales o jurídicas que ejerzan actividad comercial o económica a actualizar sus datos en el registro interno de oferentes de la entidad Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Prestación de Servicio. Valor: $ 1.200.000.00. Contratista: RAFAEL ENRIQUE RODRIGUEZ Plazo: Un (1) mes Dependencia responsable: Jefe Administrativo y Financiero. (RUTILIO GRANADOS PRENTT) Observación: Se evidencia la falta de una verdadera necesidad para la realización del contrato en procura de la consecución de los fines estatales, es importante destacar el espíritu de la norma con relación al principio de planeación El Estatuto General de Contratación de la Administración Pública, en su artículo 3 de la Ley 80 de 1993 argumenta como finalidades de la contratación: “el cumplimiento de los fines estatales, la continua y eficiente prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados que colaboran con ellas en la consecución de dichos fines“ Asimismo, frente a los particulares, establece que tendrán en cuenta al celebrar y ejecutar contratos con las entidades estatales que, colaboran con ellas en el logro de sus fines y cumplen una función social que, como tal, implica obligaciones. En este sentido, y en atención al cumplimiento de los fines del Estado y las finalidades de la contratación, las entidades sometidas al Estatuto General de Contratación de la Administración Pública, en los estudios previos a que se refiere la ley 80 de 1993 y el decreto 734 del 2012, el cual se deberá establecer entre otros: la descripción de la necesidad que la entidad estatal pretende satisfacer con la contratación; la descripción del objeto a contratar; los fundamentos jurídicos que 54 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. soportan la modalidad de selección; y, la justificación de los factores de selección que permitan identificar la oferta más favorable. Siendo así las cosas el presente contrato no cumple con los propósitos y finalidades inherentes al estado, ya que en la realización en un proceso de selección por parte de la entidad oferente no es obligatorio promulgarlo por medio radial y prensa, debido que por disposición de la Ley 80 de 1993 y la Ley 1150 de 2007 sobre las modalidades de selección, publicidad, selección objetiva, y se dictan otras disposiciones.”, dispone en el artículo 8°. “De la publicación de proyectos de pliegos de condiciones, y estudios previos”. Y el Decreto 734 del 2012, en su artículo 2.2.5; “Publicidad del procedimiento en el Secop” La entidad contratante será responsable de garantizar la publicidad de todos los procedimientos y actos asociados a los procesos de contratación Lo cual hace referencia el artículo citado; sobre la Publicidad del procedimiento en el SECOP. La entidad contratante será responsable de garantizar la publicidad de todos los procedimientos y actos asociados a los procesos de contratación salvo los asuntos expresamente sometidos a reserva. La publicidad a que se refiere este artículo se hará en el Sistema Electrónico para la Contratación Pública (SECOP) a través del Portal único de Contratación, cuyo sitio web será indicado por su administrador. De lo anterior se colige que desde la entrada en vigencia de la Ley 1150 de 2007, las entidades estatales, descritas en el artículo 2º de la Ley 80 de 1993, y posteriormente el decreto 734 del 2012( aplicable al momento de suscribir el presente contrato), se tiene la obligación por parte de la entidades del estado en publicar todas las actividades contractuales en el SECOP, y en su página web todos los procesos contractuales que se adelanten bajo las modalidades de Licitación Pública, Selección Abreviada, Concurso de Méritos y Contratación Directa, con el fin de asegurar el estricto cumplimiento del Principio constitucional y legal de Publicidad en los procesos de contratación estatal. De lo anteriormente descrito, se presume que el contrato auditado va en contra al principio de economía y austeridad del gasto, (art. 25 numeral. 2 y 12 de la ley 80 de 1993) ya que se pretende que la actividad contractual “no sea el resultado de la improvisación y el desorden, sino que obedezca a una verdadera planeación para satisfacer necesidades de la comunidad,” por consiguiente con ella se pretende fundamentalmente la satisfacción de intereses de carácter general y que debe ceñirse a los principios de la función administrativa, entre otros, a los de transparencia y economía (…) Por supuesto que el cumplimiento de los demás deberes que la Constitución y la ley imponen en esa materia también asegurar la eficacia de todos los 55 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. principios que la rigen y por ende la efectiva satisfacción del interés general que es lo que persigue la prestación de los servicios públicos mediante la actividad contractual del Estado. De acuerdo con el deber de planeación, los contratos del Estado “deben siempre corresponder a negocios debidamente diseñados, pensados, conforme a las necesidades y prioridades que demanda el interés público; en otras palabras, el ordenamiento jurídico busca que el contrato estatal no sea el producto de la improvisación ni de la mediocridad” 15 de lo anterior, la planeación se vincula estrechamente con el principio de legalidad, sobre todo en el procedimiento previo a la formación del contrato, pero además ese parámetro de oportunidad, entre otros fines, persigue establecer una verdadera necesidad del objeto contractual pues esta definición no sólo resulta trascendente para efectos de la inmediata y eficiente prestación del servicio público, sino además, en el cumplimiento del deber de planeación que permite hacer efectivo el principio de economía, previsto en la Carta y en el artículo 25 de la Ley 80 de 1993, siendo esto el espíritu del legislador se previene entonces en este caso se estará en presencia de un contrato con objeto innecesario, porque se está contraviniendo las normas imperativas que ordenan que los contratos estatales, con el deber de estar debidamente planeados para que el objeto contractual se pueda realizar y finalmente se pueda satisfacer el interés público que envuelve la prestación de los servicios públicos, ya que siendo una entidad que no cuenta con suficientes recursos públicos, pero a su vez cumple funciones tan importante en la ciudad de Santa Marta, este órgano de control fiscal considera que existe un presunto detrimento patrimonial por una indebida gestión fiscal, debido a que se presume un menoscabo financiero en detrimento de la entidad, en donde se pudo utilizar esos recursos para funciones misionales de la entidad contratante. Se evidencia que existe una inconsistencia en la fecha de suscripción del acta de inicio (24 de septiembre de 2.012) y el contrato fue perfeccionado el 25 de junio y su duración o ejecución fue durante un mes o sea hasta el 24 de julio. Lo anterior se establece como un presunto hallazgo de tipo Administrativo. Hallazgo No. 19. Tipo de Hallazgo: Administrativo con incidencia disciplinaria, Penal y Fiscal. Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25 numeral 7, 3, y 12 de la Ley 80 de 1.993, Decreto 734 de 2.012, Articulo 2.1.1 - Ley 734, Artículo CONSEJO DE ESTADO- SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - SECCION TERCERA, CP: JAIME ORLANDO SANTOFIMIO GAMBOA. 24 de abril de 2013. Radicación número: 68001-23-15-000-1998-01743-01(27315). 15 56 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. 34 Numeral 1,articulo 48 numeral 30, articulo 410 de la ley 599 de 2000, articulo 3, 6, de la 610 del 2000. Narración del Hallazgo: En el contrato 102 se evidencia la falta de una verdadera necesidad para la realización del contrato en procura de la consecución de los fines estatales. Cuantía: $ 1.200.000.00. Causa. Inobservancia e inaplicabilidad de las normas vigentes. Efecto.-. Probabilidad de incurrir en conductas antieconomia en detrimento patrimonial. Presunto Responsable.- José Miguel Dau – Coordinador PGIRS, por que aparece firmando el estudio previo. Hallazgo No. 20. Tipo de Hallazgo: Administrativo. Criterio: artículo 209 de la Constitución Política de Colombia, artículos 23 y 24 de la ley 80 de 1993. Narración del Hallazgo: En el contrato 102 del 25 de Junio de 2.012, se evidencia que existe una inconsistencia en la fecha de suscripción del acta de inicio (24 de septiembre de 2.012) y el contrato fue perfeccionado el 25 de junio y su duración o ejecución fue durante un mes o sea hasta el 24 de julio, lo que se constituye en una hallazgo de tipo administrativo. Causa: Falta de cuidado en la elaboración de los actos administrativos. Efecto: Inconsistencia en los documentos elaborados. Presunto Responsable: Jefe Administrativo y Financiero. (RUTILIO GRANADOS PRENTT) CONTRATO Nº 118 del 09 de Julio 2.012. Objeto: Apoyo Administrativo a la oficina de Coordinación; con el fin de coadyuvar de manera temporal en algunas actividades relacionadas con el giro ordinario de dicha dependencia. Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: DAVID IGUARAN MANJARRES Valor: $ 8.600.000.00. Plazo: Cinco (5) meses y veintidós (22) días Dependencia responsable: Coordinadora de comunidades (OLIVIA DE LIMA CABALLERO). Observación: En la revisión del contrato mencionado, se evidencia toda la documentación establecidas para este tipo de contratos como son: estudios previos, Certificado de Disponibilidad Presupuestal, registro presupuestal e informes de gestión del contratista, anexos a las órdenes de pago y los comprobantes de pago respectivo. CONTRATO No. 119 del 09 de Julio 2.012 Objeto: El presente contrato tiene por objetivo la contratación de los servicios de una persona natural en el apoyo técnico a la división de 57 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. maquinaria de la E.S.P.A, mediante el desarrollo de actividades de apoyo para llevar a cabo todas las obras de infraestructura de vías necesarias en aquellos sectores en donde la comunidad lo requiera para el cumplimiento eficiente de la recolección de basuras. Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Prestación de Servicios. Valor: $ 8.600.000.00. Contratista: RAFAEL ARTURO PACHECO Plazo: Seis (6) meses Dependencia responsable: Coordinador del PGIRS JOSÉ MIGUEL DAU CRESPO Observación: En la revisión del contrato mencionado, se evidencia que dentro de los estudios previos no se establece el respectivo estudio de mercado, incumpliendo con la finalidad de las exigencias contenidas en los numerales 7 y 12 del artículo 25 de la ley 80 de 1993, que señalan “las entidades estatales, con antelación a la apertura del proceso de selección, o a la celebración del contrato, según el caso, tengan previamente definida la conveniencia del objeto a contratar, la cual la reflejan los respectivos estudios (técnicos, jurídicos o financieros) que les permitan racionalizar el gasto público y evitar la improvisación, de modo que, a partir de ellos, sea posible elaborar procedimientos claros y seguros que en el futuro no sean cuestionados”. Su observancia resulta de suma importancia, en la medida que el desarrollo de una adecuada planeación permite proteger los recursos del patrimonio público, que se ejecutarán por medio de la celebración de los diferentes contratos. Por ende, los estudios previos que, entre otros fines, persiguen cumplir con la obligación de establecer los precios reales del mercado de aquellas cosas o servicios que serán objeto del contrato que pretende celebrar la administración de tal suerte que pueda tener un marco de referencia que le permita evaluar objetivamente las propuestas que se presenten durante el respectivo proceso de escogencia del contratista. Por eso la importancia y exigencia contractual, en el tema de evaluación de los costos reales de bienes y servicios a contratar, teniendo en cuenta las diversas variables tales como cantidad, calidad especialidad, momento, lugar, etc., persigue ineludiblemente que la entidad contratante no pague ni más ni menos de lo que verdaderamente cuestan en el mercado para ajustarse así a la conmutatividad objetiva que de acuerdo con el artículo 28 de la ley 80 de 1993 debe imperar en el contrato estatal, como factor preponderante en la selección o escogencia del contratista. A contrario sensu, el contrato objeto de estudio no cumplió con el deber de selección objetiva pues indudablemente el ofrecimiento que se hizo en la respectiva oferta no se tenía la plena certeza si era la más favorable para la entidad. Y este incumplimiento del deber de selección objetiva también indica que no se cumplió con el deber de planeación y sin que la entidad contratante tuviera un adecuado conocimiento de los 58 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. costos del objeto a contratar en desconocimiento de los principios de la función pública como son de planeación, selección objetiva y economía. Hallazgo No. 21. Tipo de Hallazgo: Administrativo con Incidencia Disciplinaria y Penal. Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25 y 28 de la Ley 80 de 1.993. Decreto 734 de 2.012, Articulo 2.1.1 - Ley 734 del 2002, articulo 48 numeral 31, Artículo 34 Numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410. Narración del Hallazgo: En el contrato No 119 de julio 09 de 2012, en los estudios previos no se establece el estudio de mercado o el análisis que soporta el valor estimado del contrato. Causa: Inobservancia de la norma. Efecto: Probabilidad de incurrir en conductas antieconómicas que generarían detrimento al patrimonio público del Distrito. Presunto Responsable: Yanis Moscote Castillo Ex Gerente y Jairo Fontalvo Pertuz – Jefe Oficina de Control Interno - Dagoberto Granados Mendoza, Jefe de Maquinarias ESPA. CONTRATO No. 120 del 09 de Julio 2.012. Objeto: El contratista se compromete con autonomía técnica de su parte se obliga a la “realización de actividades concernientes al reportaje fílmico (camarógrafo) de los eventos y/o actividades institucionales que organice la ESPA o en la cual tenga participación”. Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Prestación de Servicio. Valor: $ 8.600.000.00. Contratista: RICARDO ALONSO Plazo: Cinco (5) meses y veintidós (22) días Dependencia responsable: Coordinador del PGIRS (JOSE MIGUEL DAU CRESPO) Observación: Dentro del contrato suscrito se puede establecer la falta de una verdadera necesidad y planeación precontractual, según los postulados del decreto 734 del 2012, reglamentario de la ley 80 de 1993, en su artículo 25, Pues bien, de todo este conjunto normativo se deduce que la contratación estatal persigue la prestación de los servicios públicos, que por consiguiente con ella se pretende fundamentalmente la satisfacción de intereses de carácter general y que debe ceñirse a los principios de la función administrativa, entre otros, a los de transparencia y economía. Por supuesto que el cumplimiento de los demás deberes que la Constitución y la ley imponen en esa materia también asegurar la eficacia de todos los principios que la rigen y por ende la efectiva satisfacción del interés general que es lo que persigue la prestación de los servicios públicos mediante la actividad contractual del Estado. 59 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. De acuerdo con el deber de planeación, los contratos del Estado “deben siempre corresponder a negocios debidamente diseñados, pensados, conforme a las necesidades y prioridades que demanda el interés público; en otras palabras, el ordenamiento jurídico busca que el contrato estatal no sea el producto de la improvisación ni de la mediocridad” 16 de lo anterior, la planeación se vincula estrechamente con el principio de legalidad, sobre todo en el procedimiento previo a la formación del contrato, pero además ese parámetro de oportunidad, entre otros fines, persigue establecer una verdadera necesidad del objeto contractual pues esta definición no sólo resulta trascendente para efectos de la inmediata y eficiente prestación del servicio público, sino además, en el cumplimiento del deber de planeación que permite hacer efectivo el principio de economía, previsto en la Carta y en el artículo 25 de la Ley 80 de 1993, siendo esto el espíritu del legislador se previene entonces en este caso se estará en presencia de un contrato con objeto innecesario, porque se está contraviniendo las normas imperativas que ordenan que los contratos estatales, con el deber de estar debidamente planeados para que el objeto contractual se pueda realizar y finalmente se pueda satisfacer el interés público que envuelve la prestación de los servicios públicos, ya que siendo una entidad que no cuenta con suficientes recursos públicos, pero a su vez cumple funciones tan importante en la ciudad de Santa Marta, este órgano de control fiscal considera que existe un presunto detrimento patrimonial por una indebida gestión fiscal, debido a que contratar los servicios de un fotógrafo de manera permanente va en contra de los principio de la función pública y al principio de económica que predica la ley 80 de 1993, y demás decretos reglamentarios, ya que se debió más bien realizar un contratos por eventos es decir cuando surja la necesidad, estipulando el precio y la cantidad de tomas fílmicas que se vaya a realizar.. De lo anterior el artículo 1º de la Ley 610 de 2000, que fue posteriormente desarrollado adecuadamente por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-840 de 2001, se encargó de declarar exequible dichos términos y definirlo en el contexto que se debe aplicar dentro del proceso de responsabilidad fiscal así: “…el sentido unitario de la expresión o con ocasión de ésta sólo se justifica en la medida en que los actos que la materialicen comporten una relación de conexidad próxima y necesaria para con el desarrollo de la gestión fiscal.” 16 CONSEJO DE ESTADO- SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - SECCION TERCERA, CP: JAIME ORLANDO SANTOFIMIO GAMBOA. 24 de abril de 2013. Radicación número: 68001-23-15-000-1998-01743-01(27315). 60 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Por lo tanto, en cada caso se impone examinar si la presunta conducta guarda alguna relación para con la noción específica de gestión fiscal, bajo la comprensión de que ésta tiene una entidad material y jurídica propia que se desenvuelve mediante planes de acción, programas, actos de recaudo, administración, inversión, disposición y gasto entre otros, con miras a cumplir las funciones constitucionales y legales que en sus respectivos ámbitos convocan la atención de los servidores públicos y los particulares responsables del manejo de fondos o bienes del Estado. Con lo anterior se tiene se demuestra la relación próxima y necesaria del servidor público con el desarrollo de la gestión fiscal y la causación del daño, bien sea, por acción u omisión, en términos generales se puede señalar que todas las actuaciones de los servidores públicos que participan en las etapas de planeación y precontractuales que hayan determinado la toma de decisiones por parte del ordenador del gasto en detrimento del patrimonio del Estado, actúan bajo el criterio “con ocasión de la gestión fiscal”. De igual manera, la Honorable Corte Constitucional definió el control fiscal como un mecanismo que asegura el cabal cumplimiento de los objetivos constitucionalmente previstos para las finanzas del Estado, en este sentido, la jurisprudencia ha estimado que la gestión fiscal hace referencia a la “administración y manejo de los bienes y fondos públicos, en las distintas etapas de recaudo o adquisición, conservación, enajenación, gasto, inversión y disposición”. A su turno, según el máximo órgano constitucional, la vigilancia de esta gestión se endereza a establecer si las diferentes operaciones, transacciones y acciones jurídicas financieras y materiales en las que se traduce la gestión fiscal se cumplieron de acuerdo con los criterios de eficiencia y eficacia aplicables a las entidades que administran recursos públicos y, finalmente los objetivos, planes, programas y proyectos que constituyen, en un período determinado, las metas y propósitos inmediatos de la administración o entidad. Hallazgo No. 22. Tipo de Hallazgo: Administrativo con Incidencia Disciplinaria, Penal y Fiscal. Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25 y 28 de la Ley 80 de 1.993, Decreto 734 de 2.012, Artículo 2.1.1 decreto 734, articulo 48 numeral 31, Artículo 34 Numeral 1, articulo 35 numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410, Ley 610 Artículos: 1, 3, 6. Narración del Hallazgo: En el Contrato N° 120 del 9 de Julio 2.012 se puede establecer la presunta falta de una verdadera necesidad y planeación precontractual, según los postulados del decreto 734 del 2.012, reglamentario de la ley 80 de 1993, en su artículo 25, en la realización de un contrato de arriendo de un vehículo automor para el gerente siendo un acto contractual contrariando las funciones 61 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. misionales de la entidad, ocasionando un presunto detrimento patrimonial a las arcas de la entidad distrital. Causa: Inexistencia de una real necesidad para una debida planeación precontractual. Efecto: Probabilidad de incurrir en conductas antieconómicas que generarían detrimento al patrimonio público de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo de Santa Marta. Cuantía: $ 8.600.000.oo. Presunto Responsable.- Yannis Leonel Moscote Castillo - Ex Gerente ESPA quien suscribió el contrato. Contrato N°132 del 03 de Septiembre 2012. Objeto: Consistió en la prestación de servicios personales en la realización de actividades inherentes al apoyo en la coordinación de la campaña de sensibilización y educación en manejo de residuos sólidos en distintos sectores del distrito de santa marta Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: ANETT CANELA CANTILLO BERMÚDEZ Cuantía: $ 6.000.000. Dependencia responsable: Coordinador del Plan de Gestión Integral de residuos sólidos- PGIRS de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 31 de Agosto de 2012. Número del CDP: 291. Fecha del RP: 3 de Septiembre de 2012. Número del RP: 390. Duración: 4 meses desde septiembre 3 de 2012. Observación: Se pudo constatar la inscripción en el RUT, los certificados sobre los antecedentes disciplinarios, fiscales y judiciales, pago de la seguridad social, formato de la función pública, estudios previos de conveniencia y oportunidad e idoneidad del contratista. Pero se hace énfasis en que no se realizaron estudios de mercado para determinar la cuantía del contrato suscrito, por ende, se evidencia que dentro de los estudios previos no se establece el respectivo estudio de mercado, incumpliendo con la finalidad de las exigencias contenidas en los numerales 7 y 12 del artículo 25 de la ley 80 de 1993, que señalan “las entidades estatales, con antelación a la apertura del proceso de selección, o a la celebración del contrato, según el caso, tengan previamente definida la conveniencia del objeto a contratar, la cual la reflejan los respectivos estudios (técnicos, jurídicos o financieros) que les permitan racionalizar el gasto público y evitar la improvisación, de modo que, a partir de ellos, sea posible elaborar procedimientos claros y seguros que en el futuro no sean cuestionados”. Su observancia resulta de suma importancia, en la medida que el desarrollo de una adecuada planeación permite proteger los recursos del patrimonio público, que se ejecutarán por medio de la celebración de los diferentes contratos. 62 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Por ende, los estudios previos que, entre otros fines, persiguen cumplir con la obligación de establecer los precios reales del mercado de aquellas cosas o servicios que serán objeto del contrato que pretende celebrar la administración de tal suerte que pueda tener un marco de referencia que le permita evaluar objetivamente las propuestas que se presenten durante el respectivo proceso de escogencia del contratista. Por eso la importancia y exigencia de la contractual, en el tema de evaluación de los costos reales de bienes y servicios a contratar, teniendo en cuenta las diversas variables tales como cantidad, calidad especialidad, momento, lugar, etc., persigue ineludiblemente que la entidad contratante no pague ni más ni menos de lo que verdaderamente cuestan en el mercado para ajustarse así a la conmutatividad objetiva que de acuerdo con el artículo 28 de la ley 80 de 1993 debe imperar en el contrato estatal, como factor preponderante en la selección o escogencia del contratista. A contrario sensu, el contrato objeto de estudio no cumplió con el deber de selección objetiva pues indudablemente el ofrecimiento que se hizo en la respectiva oferta no se tenía acertadamente y con la plena certeza si era el más favorable para la entidad. Y este incumplimiento del deber de selección objetiva también indica que no se cumplió con el deber de planeación y sin que la entidad contratante tuviera un adecuado conocimiento de los costos del objeto a contratar en desconocimiento de los principios de la función pública como son de planeación, selección objetiva y economía. Hallazgo No. 23. Tipo de Hallazgo: Administrativo con Incidencia Disciplinaria y Penal. Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25, 28 de la Ley 80 de 1.993, Decreto 734 de 2.012, Articulo 2.1.1 - Ley 734, articulo 48 numeral 31, Artículo 34 Numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410. Narración del Hallazgo: En el contrato No 132 del 03 de Septiembre 2.012 en los estudios previos no se establece el estudio de mercado o el análisis que soporta el valor estimado del contrato. Causa. Inobservancia de la norma. Efecto.-. Probabilidad de no ser objetivo en el momento de establecer el monto a pagar al contratista. Presuntos Responsable: El director de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” YANNIS MOSCOTE CASTILLO y el Coordinador del Plan de Gestión Integral de residuos sólidos- PGIRS de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” en su calidad de supervisor del contrato, JOSE MIGUEL DAU CRESPO 63 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. CONTRATO No. 135 del 03 de Septiembre 2.012 Objeto: El contratista se compromete con autonomía técnica de su parte se obliga a prestar sus servicios personales en la realización de actividades inherentes a impulsar la campaña de sensibilización y educación en manejo de residuos sólidos en distintos sectores del Distrito de Santa Marta Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Prestación de Servicio. Valor: $ 2.800.000.00. Contratista: MIRIAM E CASTAÑEDA GUERRERO Plazo: Cuatro (4) meses a partir del 03 de Septiembre Dependencia responsable: Coordinador del PGIRS (JOSE MIGUEL DAU CRESPO) Observación: En la revisión del contrato mencionado, se evidencia que dentro de los estudios previos no se establece el respectivo estudio de mercado, incumpliendo con la finalidad de las exigencias contenidas en los numerales 7 y 12 del artículo 25 de la ley 80 de 1993, que señalan “las entidades estatales, con antelación a la apertura del proceso de selección, o a la celebración del contrato, según el caso, tengan previamente definida la conveniencia del objeto a contratar, la cual la reflejan los respectivos estudios (técnicos, jurídicos o financieros) que les permitan racionalizar el gasto público y evitar la improvisación, de modo que, a partir de ellos, sea posible elaborar procedimientos claros y seguros que en el futuro no sean cuestionados”. Su observancia resulta de suma importancia, en la medida que el desarrollo de una adecuada planeación permite proteger los recursos del patrimonio público, que se ejecutarán por medio de la celebración de los diferentes contratos. Así mismo, es muy importante puntualizar, que las entidades públicas están en la obligación de realizar un enfoque de conveniencia en base a la necesidad suscitada por parte de la entidad, en donde esa planeación por mandato legal debe realizar de forma clara, desde el procedimientos pre - contractual, como en la fase de ejecución y liquidación, con el fin de garantizar no sólo el éxito de los procesos de selección, sino el resultado satisfactorio de los contratos. Esto no sólo permite que el Estado cumpla con sus fines esenciales, sino que garantiza que lo haga de forma oportuna y sin mayores costos. Hallazgo No. 24. Tipo de Hallazgo: Administrativo con Incidencia Disciplinaria y Penal. Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25, 28 de la Ley 80 de 1.993, Decreto 734 de 2.012, Articulo 2.1.1 - Ley 734, articulo 48 numeral 31, Artículo 34 Numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410. Narración del Hallazgo: En el contrato No 135 del 03 de septiembre de 2.012 en los estudios previos no se establece el estudio de mercado necesario para determinar el monto a pagar al contratista. Causa. Inobservancia de la norma. 64 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Efecto.-. Probabilidad de no ser objetivo en el momento de establecer el monto a pagar al contratista. Presunto Responsable.- Coordinador del PGIRS (JOSE MIGUEL DAU CRESPO) Contrato N°137 del 03 de Septiembre 2012. Objeto: Consistió en la prestación de servicios personales en la realización de actividades inherentes a impulsar la campaña de sensibilización y educación en manejo de residuos sólidos en distintos sectores del distrito de santa marta. Además se obliga cuando sea necesario a apoyar en labores administrativas en lo concerniente a la implementación del “PGIRS”. Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: ELIANA MARGARITA CAMPO GARCÍA Cuantía: $ 2.800.000 Dependencia responsable: Coordinador del Plan de Gestión Integral de residuos sólidos- PGIRS de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 31 de Agosto de 2012. Número del CDP: 291. Fecha del RP: 3 de Septiembre de 2012. Número del RP: 395. Duración: 4 meses de Septiembre a Diciembre de 2012. Observación: Se pudo constatar la inscripción en el RUT, los certificados sobre los antecedentes disciplinarios, fiscales y penales, pago de la seguridad social, formato de la función pública, estudios previos de conveniencia y oportunidad e idoneidad del contratista. Es de anotar la falta de propuesta por parte del contratista, en donde se debe exigir con antelación a la apertura de selección y de esta manera escoger la oferta más favorable para sus intereses, ya que según la normatividad que rige la contratación estatal está sujeta a los procedimientos preestablecidos en las leyes y reglamentos, lo que significa que en el derecho público la preparación, adjudicación y perfeccionamiento de los contratos del Estado es una actividad eminentemente reglada, de manera que las partes están en la obligación de cumplir con el procedimiento fijado por el orden jurídico, bajo la estricta observancia de los principios que garantizan el derecho a la igualdad y libre concurrencia de los oferentes y el cumplimiento de los fines estatales perseguidos con esta actividad. Dichas actuaciones administrativas contractuales están sujetas al principio de legalidad previsto en los artículos 6° y 121 Constitución Política como postulado esencial del Estado Social de Derecho y de toda manifestación del poder público, conforme al cual, es legítima la actuación de las autoridades en cuanto se desarrolle dentro del preciso ámbito funcional definido por el legislador, proscribiendo las 65 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. actuaciones de los servidores públicos que impliquen omisión o extralimitación en el ejercicio de las mismas; a la observancia del debido proceso, y a los principios de la función administrativa, desarrollados legalmente por el mismo Estatuto General de Contratación de la Administración Pública. Hallazgo No. 25. Tipo de Hallazgo: Administrativo con incidencia Disciplinaria y Penal Criterio: Artículos 1, 2, 6, 121, 209, de la Constitución Nacional de Colombia, artículos 34 numeral 1, 35 numeral 1 y 48, numeral 31 de la ley 734 del 2002, articulo 410 de la ley 599 del 2000, ley 80 de 1993 artículos 25 numerales 7 y 12, y 30, arts. 83 y 84 de la ley 1474 de 2011 Supervisión e Interventoría Contractual y Facultades y Deberes de los Supervisores y los Interventores, decreto 734 de 2012 2.1.1. Estudios y Documentos Previos, Narración del Hallazgo: El contratista no presento la propuesta que permitiera la observación y evaluación de la entidad contratante, sobre las perspectivas ofrecidas de conformidad con el respectivo objeto contractual Causa: Negligencia y deficiencias en el control de legalidad en la Etapa Precontractual antes de proceder a la celebración del contrato estatal. Efecto: Probabilidad de no ser objetivo en el momento de escoger al contratista. Presunto Responsable: el director de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” YANNIS MOSCOTE CASTILLO y el Coordinador del Plan de Gestión Integral de residuos sólidos- PGIRS de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” en su calidad de supervisor del contrato JOSE MIGUEL DAU CRESPO Contrato N°138 del 03 de Septiembre 2012. Objeto: Consistió en la prestación de servicios personales en la realización de actividades inherentes a impulsar la campaña de sensibilización y educación en manejo de residuos sólidos en distintos sectores del distrito de santa marta. Además se obliga cuando sea necesario a apoyar en labores administrativas en lo concerniente a la implementación del “PGIRS”. Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: SARAY ESTHER GUEVARA CARIAGA Cuantía: $ 2.800.000 Dependencia responsable: Coordinador del Plan de Gestión Integral de residuos sólidos- PGIRS de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 31 de Agosto de 2012. Número del CDP: 291. Fecha del RP: 3 de Septiembre de 2012. Número del RP: 396. Duración: 4 meses de Septiembre a Diciembre de 2012. 66 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Observación: Falta de propuesta por parte del contratista, en donde se debe exigir con antelación a la apertura de selección y de esta manera escoger la oferta más favorable para sus intereses, ya que según la normatividad que rige la contratación estatal está sujeta a los procedimientos preestablecidos en las leyes y reglamentos, lo que significa que en el derecho público la preparación, adjudicación y perfeccionamiento de los contratos del Estado es una actividad eminentemente reglada, de manera que las partes están en la obligación de cumplir con el procedimiento fijado por el orden jurídico, bajo la estricta observancia de los principios que garantizan el derecho a la igualdad y libre concurrencia de los oferentes y el cumplimiento de los fines estatales perseguidos con esta actividad. Dichas actuaciones administrativas contractuales están sujetas al principio de legalidad previsto en los artículos 6° y 121 Constitución Política como postulado esencial del Estado Social de Derecho y de toda manifestación del poder público, conforme al cual, es legítima la actuación de las autoridades en cuanto se desarrolle dentro del preciso ámbito funcional definido por el legislador, proscribiendo las actuaciones de los servidores públicos que impliquen omisión o extralimitación en el ejercicio de las mismas; a la observancia del debido proceso, y a los principios de la función administrativa, desarrollados legalmente por el mismo Estatuto General de Contratación de la Administración Pública. Hallazgo No. 26. Tipo de Hallazgo: Administrativo con incidencia Disciplinaria y Penal Criterio: artículos 1, 2, 6, 121, 209, de la Constitución Nacional de Colombia, artículos 34 numeral 1, 35 numeral 1 y 48 numeral 31 de la ley 734 del 2002, articulo 410 de la ley 599 del 2000, ley 80 de 1993 artículos 25 numerales 7 y 12, y 30, arts. 83 y 84 de la ley 1474 de 2011 Supervisión e Interventoría Contractual y Facultades y Deberes de los Supervisores y los Interventores, decreto 734 de 2012 2.1.1. Estudios y Documentos Previos. Narración del Hallazgo: El contratista no presento la propuesta que permitiera la observación y evaluación de la entidad contratante, sobre las perspectivas ofrecidas de conformidad con el respectivo objeto contractual Causa: Negligencia, deficiencias en el control de legalidad en la Etapa Precontractual antes de proceder a la celebración del contrato estatal. Efecto: Probabilidad de no ser objetivo en el momento de escoger al contratista. Presunto Responsable: el director de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” YANNIS MOSCOTE CASTILLO y el Coordinador del Plan de Gestión Integral de residuos sólidos- PGIRS de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” en su calidad de supervisor del contrato JOSE MIGUEL DAU CRESPO. 67 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Contrato N°140 del 03 de Septiembre 2012. Objeto: Consistió en la prestación de servicios personales en la realización de actividades inherentes a impulsar la campaña de sensibilización y educación en manejo de residuos sólidos en distintos sectores del distrito de santa marta. Además se obliga cuando sea necesario a apoyar en labores administrativas en lo concerniente a la implementación del “PGIRS”. Clase de Contrato: Contrato de Prestación de Servicios. Contratista: LILIBETH TATIANA MENESES BLANDON Cuantía: $ 2.800.000 Dependencia responsable: Coordinador del Plan de Gestión Integral de residuos sólidos- PGIRS de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 31 de Agosto de 2012. Número del CDP: 291. Fecha del RP: 3 de Septiembre de 2012. Número del RP: 398. Duración: 4 meses de Septiembre a Diciembre de 2012. Observación: Falta de propuesta por parte del contratista, en donde la debe exigir con antelación a la apertura de selección y de esta manera escoger la oferta más favorable para sus intereses, ya que según la normatividad que rige la contratación estatal está sujeta a los procedimientos preestablecidos en las leyes y reglamentos, lo que significa que en el derecho público la preparación, adjudicación y perfeccionamiento de los contratos del Estado es una actividad eminentemente reglada, de manera que las partes están en la obligación de cumplir con el procedimiento fijado por el orden jurídico, bajo la estricta observancia de los principios que garantizan el derecho a la igualdad y libre concurrencia de los oferentes y el cumplimiento de los fines estatales perseguidos con esta actividad. Dichas actuaciones administrativas contractuales están sujetas al principio de legalidad previsto en los artículos 6° y 121 Constitución Política como postulado esencial del Estado Social de Derecho y de toda manifestación del poder público, conforme al cual, es legítima la actuación de las autoridades en cuanto se desarrolle dentro del preciso ámbito funcional definido por el legislador, proscribiendo las actuaciones de los servidores públicos que impliquen omisión o extralimitación en el ejercicio de las mismas; a la observancia del debido proceso, y a los principios de la función administrativa, desarrollados legalmente por el mismo Estatuto General de Contratación de la Administración Pública. Hallazgo No. 27. Tipo de Hallazgo: Administrativo con incidencia Disciplinaria y Penal Criterio: artículos 1, 2, 6, 121, 209, de la Constitución Nacional de Colombia, artículos 34 numeral 1, 35 numeral 1 y 48 numeral 31 de la ley 734 del 2002, articulo 410 de la ley 599 del 2000, ley 80 de 1993 artículos 25 numerales 7 y 12, y 30, arts. 83 y 84 de la ley 1474 de 68 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. 2011 Supervisión e Interventoría Contractual y Facultades y Deberes de los Supervisores y los Interventores, decreto 734 de 2012 2.1.1. Estudios y Documentos Previos. Narración del Hallazgo: El contratista no presento la propuesta que permitiera la observación y evaluación de la entidad contratante, sobre las perspectivas ofrecidas de conformidad con el respectivo objeto contractual Causa: Negligencia, deficiencias en el control de legalidad en la Etapa Precontractual antes de proceder a la celebración del contrato estatal. Efecto: Probabilidad de no ser objetivo en el momento de escoger al contratista. Presunto Responsable: el director de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” YANNIS MOSCOTE CASTILLO y el Coordinador del Plan de Gestión Integral de residuos sólidos- PGIRS de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” en su calidad de supervisor del contrato JOSE MIGUEL DAU CRESPO. CONTRATO Nº 171 del 28 de Septiembre 2.012 Objeto contractual: El contratista, con plena autonomía técnica operativa de su parte, se obliga para con la ESPA a prestar “Servicio de arrendamiento de maquinaria pesada y transporte con su respectivo operario para la recolección de sedimentos, lodo, limpieza y perfilacion de vías afectadas, en diferentes sectores de la jurisdicción geográfica del Distrito de Santa Marta; transporte y disposición final de los mismos” Nombre del Contratista: Andrés Felipe Patiño Espitia Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Prestación de Servicio Valor: $50.000.000,oo Término y vigencia: Tres (3) Meses o hasta agotar el monto contratado y la vigencia por el término de la duración del contrato y cuatro (4) meses más para efectos de liquidación; siempre y cuando la E.S.P.A así lo requiera y solicite al contratista. Pagos efectuados: Se verifico la orden de pago No. 18761 por la suma de $47.431.445,oo junto con el comprobante de egreso No. 12808 por la suma de $47.431.445,00 Se verifico la orden de pago No.19234 de Fecha 21 de diciembre de 2012 por la suma de $23.763.915,oo Junto con el comprobante de pago No. 13023 por la suma de 23.763.915,oo Adiciones al contrato: Se realizó una Modificación Bilateral de mutuo acuerdo con fecha 22 de noviembre de 2012 por valor de Veinticinco Millones de Pesos M/L ($25.000.000) Interventoría o supervisión: A cargo del coordinador del PGIRS: José Miguel Dau Crespo. CDP No.: 363 de fecha 22 de noviembre de 2012 RP No.: 526 de fecha 22 de noviembre de 2012 Observaciones: en el folio 123 se encuentra una certificación de idoneidad en disponibilidad de equipo firmada por MARLON CORREA, 69 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Cédula de ciudadanía No. 87.656.012 de Santa Marta. Al Confrontar la vigencia de este número de cédula en la Registraduria Nacional de estado civil, nos certificaron que NO SE ENCONTRÓ REGISTRO ALGUNO DEL NÚMERO SOLICITADO. (Anexo oficio de la Registraduria Nacional del Estado Civil) Hallazgo No. 28. Tipo de Hallazgo: Administrativo con Incidencia Disciplinaria y Penal. Criterio: artículo 1, 2, 6, 209. De la Constitución Nacional, artículos 3, 23, 26, 51. De la ley 80 de 1993, articulo 286, 287 y 289 de la ley 599 de 2000, articulo 34 numeral 1, articulo 35 numeral 1 de la ley 734 del 2002. Narración del Hallazgo.- En el Contrato No. 082 de mayo 25 de 2012, en el folio 123 se encuentra una certificación de idoneidad en disponibilidad de equipo firmada por MARLON CORREA, Cédula de ciudadanía No. 87.656.012 de Santa Marta. Al Confrontar la vigencia de este número de cédula en la Registraduria Nacional de estado civil, nos certificaron que NO SE ENCONTRÓ REGISTRO ALGUNO DEL NÚMERO SOLICITADO. (Anexo oficio de la Registraduria Nacional del Estado Civil) Causa.-Presunta negligencia de los miembros del COMITÉ EVALUADOR, al no verificar las Certificaciones de idoneidad de los proponentes. (Folio 139, informe de evaluación, documentos de la propuesta, numeral 13. Acreditación de propiedad o tenencia de la maquinaria ofertada, es decir documentos que acrediten la propiedad de los mismos y si es rentada copia del contrato de arriendo con los documentos que acrediten la propiedad del arrendador. Efecto.-. Probabilidad de incurrir en conductas penalizadas por la Ley al adjudicar en Contratación Directa mediante invitación a ofertar No. ESPA-CD-024-2012, a un proponente que presuntamente utilizó Certificaciones falsas de idoneidad. Presuntos Responsables: Rutilio Granados Prentt, Jefe Administrativo y Financiero ESPA, Dagoberto Granados Mendoza, Jefe de maquinaria, Andrés Felipe Patiño Espitia en calidad de Contratista. CONTRATO No. 193 del 03 de Diciembre 2.012 Objeto: El contratista se compromete a prestar sus servicios profesionales como ingeniero industrial a la ESPA; en actividades relacionadas con la asesoría en la gestión administrativa en el desarrollo de todas las actividades que se desarrollen y deriven en el marco de la implementación del sistema de gestión de la calidad SGC. Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Prestación de servicios. Valor: $ 1.800.000.00. Contratista: JAIME DURAN BLANCO Plazo: Del tres (3) al Treinta (30) de Diciembre de 2.012 Dependencia responsable: Jefe Administrativo y Financiero. (RUTILIO 70 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. GRANADOS PRENTT) Observación: Al revisar este contrato se evidencian inconsistencia al registrar el número del contrato en la orden de pago No 19235, en el informe de actividades del contratista, formato de recibido a satisfacción firmado por el supervisor y cuenta de cobro, el número es el 193 y en estos documentos relacionados aparece como contrato No 192, lo que se constituye presuntamente irregularidad de tipo administrativo debido a que la descripción de las actividades están acorde con el objeto contractual y se constató la existencia de la documentación soporte producto de las labores adelantadas por el contratista. Hallazgo No. 29. Tipo de Hallazgo: Administrativo. Criterio: artículo 209 de la Constitución Política de Colombia, artículo 23 de la ley 80 de 1993. Narración del Hallazgo: En el contrato 193 del 03 de Diciembre de 2.012, se evidencia que existe una inconsistencia; al registrar el número del contrato en la orden de pago No 19235, en el informe de actividades del contratista, formato de recibido a satisfacción firmado por el supervisor y cuenta de cobro, en estos documentos relacionados aparece como contrato No 192, lo que se constituye en una falencia de tipo administrativo debido a que la descripción de las actividades si están acorde con el objeto contractual. Causa: Falta de cuidado al elaborar los documentos soportes de algunos contratos. Efecto: Inconsistencia en la documentación elaborada. Presunto Responsable: Jefe Administrativo y Financiero. (RUTILIO GRANADOS PRENTT) 4.2. CONTRATOS SUMINISTRO Y ARRIENDO CONTRATO Nº 008 del 27 de Enero 2.012. Objeto: Suministro de combustible y lubricantes para el parque automotor de la ESPA. Modalidad del Contrato: Selección Abreviada Mínima Cuantía. Clase de Contrato: Suministro. Contratista: Comercializadora Internacional ARCAS (MAURICIO E ARRIETA CASTAÑEDA) Valor presupuestado: $. 15.000.000.00. Valor ejecutado: Según 19 órdenes de pago ($14.868.619.00) Plazo: Tres (3) meses a partir de la firma del acta de inicio o hasta agotar el valor contratado Dependencia responsable: Dr. EMIR SUARES JIMENEZ. (Jefe Administrativo y Financiero). Observación: Dentro del contrato suscrito se puede establecer que se realizó una parte de del suministro de combustible para el vehículo arrendado para gerencia, ya que requería brindar todas las garantías 71 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. para su desplazamiento a los funcionarios que los utilizan regularmente, lo anterior, se hizo énfasis sobre el presunto detrimento patrimonial desde los orígenes de ese contrato de arriendo, ya que su objeto revestía de ser un contrato que no cumplía con los fines esenciales de la entidad, ya que no ejercía ninguna labor misional, ni mucho menos prestaba un servicio social, como bien lo ordena la ley 80 de 1993, en su artículo 3°. “De los Fines de la Contratación Estatal”. Los servidores públicos tendrán en consideración que al celebrar contratos y con la ejecución de los mismos, las entidades buscan el cumplimiento de los fines estatales, la continua y eficiente prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados que colaboran con ellas en la consecución de dichos fines. (..). De lo anterior, este órgano de control fiscal considera que existe un presunto detrimento patrimonial por una indebida gestión fiscal, debido a que el consumo de gasolina al vehículo en arriendo para el traslado del gerente y demás funcionarios de ESPA, no constituye ningún beneficio a la entidad, contrariando los principio de la función pública y al principio de económica que predica la ley 80 de 1993, y demás decretos reglamentarios, por lo evidenciado los demás funcionarios de la entidad ya tenían arrendados vehículos para el cumplimiento de su labor. De lo anterior el artículo 1º de la Ley 610 de 2000, que fue posteriormente desarrollado adecuadamente por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-840 de 2001, se encargó de declarar exequible dichos términos y definirlo en el contexto que se debe aplicar dentro del proceso de responsabilidad fiscal así: “…el sentido unitario de la expresión o con ocasión de ésta sólo se justifica en la medida en que los actos que la materialicen comporten una relación de conexidad próxima y necesaria para con el desarrollo de la gestión fiscal.” Por lo tanto, en cada caso se impone examinar si la presunta conducta guarda alguna relación para con la noción específica de gestión fiscal, bajo la comprensión de que ésta tiene una entidad material y jurídica propia que se desenvuelve mediante planes de acción, programas, actos de recaudo, administración, inversión, disposición y gasto entre otros, con miras a cumplir las funciones constitucionales y legales que en sus respectivos ámbitos convocan la atención de los servidores públicos y los particulares responsables del manejo de fondos o bienes del Estado. Con lo anterior se tiene o se demuestra la relación próxima y necesaria del servidor público con el desarrollo de la gestión fiscal y la causación del daño, bien sea, por acción u omisión, en términos generales se 72 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. puede señalar que todas las actuaciones de los servidores públicos que participan en las etapas de planeación y precontractuales que hayan determinado la toma de decisiones por parte del ordenador del gasto en detrimento del patrimonio del Estado, actúan bajo el criterio “con ocasión de la gestión fiscal”. Como se manifestó con anterioridad, se cuestiona son la realización de contratos innecesarios que contrarían la verdadera necesidad de la entidad en la prestación del servicio público, denotándose falencia en los estudios precontractuales. De igual manera, la Honorable Corte Constitucional definió el control fiscal como un mecanismo que asegura el cabal cumplimiento de los objetivos constitucionalmente previstos para las finanzas del Estado, en este sentido, la jurisprudencia ha estimado que la gestión fiscal hace referencia a la “administración y manejo de los bienes y fondos públicos, en las distintas etapas de recaudo o adquisición, conservación, enajenación, gasto, inversión y disposición”. A su turno, según el máximo órgano constitucional, la vigilancia de esta gestión se endereza a establecer si las diferentes operaciones, transacciones y acciones jurídicas financieras y materiales en las que se traduce la gestión fiscal se cumplieron de acuerdo con los criterios de eficiencia y eficacia aplicables a las entidades que administran recursos públicos y, finalmente los objetivos, planes, programas y proyectos que constituyen, en un período determinado, las metas y propósitos inmediatos de la administración o entidad. Hallazgo No. 30. Tipo de Hallazgo: Administrativo con Incidencia Disciplinaria, Penal y Fiscal. Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25 y 28 de la Ley 80 de 1.993, Decreto 734 de 2.012, Artículo 2.1.1 decreto 734, articulo 48 numeral 31, Artículo 34 Numeral 1, articulo 35 numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410, Ley 610 Artículos: 1, 3, 6. Narración del Hallazgo: En el Contrato suscrito se puede evidenciar e la presunta falta de una verdadera necesidad y planeación precontractual, según los postulados del decreto 734 del 2.012, reglamentario de la ley 80 de 1993, en su artículo 25, en la realización de un contrato de suministro de gasolina al vehículo que se arrendo de un vehículo automor para el gerente siendo un acto contractual contrariando las funciones misionales de la entidad, ocasionando un presunto detrimento patrimonial a las arcas de la entidad distrital. Causa: la existencia de una real necesidad para una debida planeación precontractual. Efecto: Probabilidad de incurrir en conductas antieconómicas que generarían detrimento al patrimonio público de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo de Santa Marta. 73 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Cuantía: $ 1.973.142.oo Presunto Responsable.- Virna Lizi Johnson Ex Gerente ESPA quien suscribió el contrato, Jefe Administrativo y Financiero. RUTILIO GRANADOS PRENTT. CONTRATO Nº 009 del 27 de Enero 2.012. Objeto: Elaboración y suministro de Treinta y Dos Mil (32.000) bolsas azules con el estampado institucional en polietileno de medidas 65cms x 73cm calibre 1.3, para actividades inherentes al PGIRS. Modalidad del Contrato: Selección abreviada mínima cuantía Clase de Contrato: Suministro. Contratista: PLASTICOS FAYCO S.A (RICHARD FAYAD MANZUR) Valor presupuestado: $ 15.744.077.00. Plazo: Diez (10) días a partir del perfeccionamiento del mismo Dependencia responsable: Dr. JOSE MIGUEL DAU CRESPO (Coordinador del PGIRS). Observación: En la revisión del contrato, desde la etapa de selección del contratista hasta el acta final mediante la cual se hace el cierre y recibo final del contrato de suministro y se deja constancia que el contratista cumplió a cabalidad con el objeto contratado. Se hace necesario establecer y aclarar que este contrato de suministro en su cláusula TERCERA: VALOR Y FORMA DE PAGO: El valor del presente contrato es la suma de: Quince Millones Setecientos Cuarenta y Cuatro Mil Setenta y Siete Pesos M/L ($15.744.077.00). ESPA cancelara al contratista el valor correspondiente al 50% del valor del contrato a título de anticipo, previa aprobación de la garantía y el 50% restante, se cancelara a la entrega a satisfacción del objeto contratado previo visto bueno expedido por el interventor del contrato a la entrega final o total del material contratado, previa presentación de la factura y acta de recibo final. El pago del 50% restante del contrato fue cancelado el día 10 de febrero cuatro días antes de la fecha de suscripción del acta de recibo final del contrato que fue el día 14 de febrero, lo que significa que este pago se realizó en forma anticipada, cuatro (4) días esto se traduce en una falta de tipo administrativo con incidencia disciplinaria por incumplimiento en lo pactado en el contrato y el riesgo de incumplimiento que se corrió por la entidad en el lapso de tiempo mencionado. Hallazgo No. 31. Tipo de Hallazgo: Administrativo con incidencia Disciplinaria. Criterio: artículo 209 de la Constitución Política de Colombia, artículo 23 de la ley 80 de 1993, articulo 34 numeral 1 de la Ley 734. Narración del Hallazgo: En el contrato 009 del 27 de Enero de 2.012 el saldo del 50% restante se acordó su pago previa entrega a satisfacción del objeto contratado con el respectivo visto bueno expedido por el interventor del contrato a la entrega final o total del material contratado y la respectiva presentación de la factura y acta de recibo 74 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. final. El pago del 50% restante del contrato fue cancelado el día 10 de febrero cuatro (4) días antes de la fecha de suscripción del acta de recibo final del contrato que fue el día 14 de febrero, lo que significa que este pago se realizó en forma anticipada, cuatro (4) días. Causa: Falta de coordinación entre el supervisor del contrato y la sección de administrativa y financiera que realiza los pagos. Efecto: Riesgo de incumplimiento por parte del contratista. Presunto Responsable: Supervisor del contrato. (Coordinador del PGIRS José Miguel Dau Crespo). CONTRATO No. 020 del 06 de Marzo 2.012 Objeto: Suministro de 1.000 Viseras playeras con el logo cuida tu playa para visitantes- 1.000 bolsos tipo tula o saco de lona alusivos al reciclaje para ruta de recolección selectiva y 1000 bolsos tipo tula o saco de lona para almacenar residuos en carros, alusivos al reciclaje para entregar a los carros de transporte público o privado. Modalidad del Contrato: Selección abreviada mínima cuantía Clase de Contrato: Suministro. Valor: $. 15.500.000.00. Contratista: ALFONSO DE LA HOZ GARRIDO Plazo: Treinta (30) días a partir del perfeccionamiento del contrato Dependencia responsable: Coordinador del PGIRS. (JOSE MIGUEL DAU CRESPO) Observación: En la revisión del contrato, se observa que se pagó un anticipo por el 50% del contrato equivalente a Siete Millones Setecientos Cincuenta Mil Pesos M/L ($7.750.000.00), previa aprobación de la póliza mediante resolución No 053 de fecha Marzo 09 de 2.012 por medio la cual se aprueba la póliza de seguro No 300036437 de marzo 08 de 2.012 de la compañía CONDOR S.A, a favor de ESPA con el objeto de garantizar lo estipulado en la cláusula novena del contrato 020 del 06 de Marzo de 2.012, garantizar el buen manejo del anticipo cumplimiento y calidad del suministro. El acta de inicio se suscribió el día 12 de marzo de 2.012 y está firmada por el interventor y el contratista. Posteriormente el 27 de Abril fue notificado por el interventor el incumplimiento por parte del contratista. En base a esto el Gerente de la ESPA el día 10 de septiembre de 2.012 mediante resolución No 083 declara el incumplimiento de un contrato y se configura un siniestro que afecta el amparo de cumplimiento, a partir de este acto administrativo se empezaron a hacer las gestiones para el resarcimiento por parte de la compañía de seguro de los recursos girados por concepto de anticipo del contrato 020 del 06 de Marzo de 2.012 Contrato N° 60 del 19 de Abril 2012. Objeto: Consistió en el arriendo de maquinaria pesada para la recolección de sedimentos, lodo, limpieza y perfilacion de vías afectadas, 75 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. en diferentes sectores o vías de la ciudad: transporte y disposición final de los mismos. Clase de Contrato: Contrato de Arriendo. Contratista: CONSTRUCTORA SOJIMECA S. A Cuantía: $ 14.860.000 Dependencia responsable: Jefe de Maquinaría de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 15 de Marzo de 2012. Número del CDP: 121. Fecha del RP: 19 de Abril de 2012. Número del RP: 176. Duración: Inicialmente 10 días desde el 29 de Abril de 2012. Observación: Se pudo constatar la inscripción en el RUT, certificado de Existencia y Representación Legal, los certificados sobre los antecedentes disciplinarios, fiscales y judiciales, pago de la seguridad social, formato de la función pública, constitución de garantías y su aprobación, estudio de conveniencia y oportunidad e idoneidad del contratista CONTRATO No. 112 del 09 de Julio 2.012 Objeto: Suministrar combustible (gasolina corriente, extra o Premium y diesel o ACPM) y lubricantes a los vehículos pertenecientes al parque automotor de la ESPA y los vehículos o motocicletas en comodato, arrendados o en calidad de préstamo de uso, bajo la responsabilidad de la entidad. Modalidad del Contrato: Proceso de Contratación Directa Clase de Contrato: Suministro. Valor: $ 17.000.000.00. Contratista: Cooperativa de Transportadores del Magdalena LTDA COOTRANSMAG (VICTOR BERMUDES PAEZ) Plazo: Cinco (5) meses y veintidós (22) días o hasta agotar existencia, en todo caso no deberá sobrepasar la vigencia fiscal de 2.012 Dependencia responsable: Jefe Administrativo y Financiero. (RUTILIO GRANADOS PRENTT) Observación: Dentro del contrato suscrito se puede establecer que se realizó una parte de del suministro de combustible para el vehículo arrendado para gerencia, ya que requería brindar todas las garantías para su desplazamiento a los funcionarios que lo utilizaron regularmente, lo anterior, se hizo énfasis sobre el presunto detrimento patrimonial desde los orígenes de ese contrato de arriendo, ya que su objeto revestía de ser un contrato que no cumplía con los fines esenciales de la entidad, ya que no ejercía ninguna labor misional, ni mucho menos prestaba un servicio social, como bien lo ordena la ley 80 de 1993, en su artículo 3°. “De los Fines de la Contratación Estatal”. Los servidores públicos tendrán en consideración que al celebrar contratos y con la ejecución de los mismos, las entidades buscan el cumplimiento de los fines estatales, la continua y eficiente 76 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados que colaboran con ellas en la consecución de dichos fines. (..). De lo anterior, este órgano de control fiscal considera que existe un presunto detrimento patrimonial por una indebida gestión fiscal, debido a que el consumo de gasolina al vehículo en arriendo para el traslado del gerente y demás funcionarios de ESPA, no constituye ningún beneficio a la entidad, contrariando los principio de la función pública y al principio de económica que predica la ley 80 de 1993, y demás decretos reglamentarios, por lo evidenciado los demás funcionarios de la entidad ya tenían arrendados vehículos para el cumplimiento de su labor. De lo anterior el artículo 1º de la Ley 610 de 2000, que fue posteriormente desarrollado adecuadamente por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-840 de 2001, se encargó de declarar exequible dichos términos y definirlo en el contexto que se debe aplicar dentro del proceso de responsabilidad fiscal así: “…el sentido unitario de la expresión o con ocasión de ésta sólo se justifica en la medida en que los actos que la materialicen comporten una relación de conexidad próxima y necesaria para con el desarrollo de la gestión fiscal.” Por lo tanto, en cada caso se impone examinar si la presunta conducta guarda alguna relación para con la noción específica de gestión fiscal, bajo la comprensión de que ésta tiene una entidad material y jurídica propia que se desenvuelve mediante planes de acción, programas, actos de recaudo, administración, inversión, disposición y gasto entre otros, con miras a cumplir las funciones constitucionales y legales que en sus respectivos ámbitos convocan la atención de los servidores públicos y los particulares responsables del manejo de fondos o bienes del Estado. Con lo anterior se tiene o se demuestra la relación próxima y necesaria del servidor público con el desarrollo de la gestión fiscal y la causación del daño, bien sea, por acción u omisión, en términos generales se puede señalar que todas las actuaciones de los servidores públicos que participan en las etapas de planeación y precontractuales que hayan determinado la toma de decisiones por parte del ordenador del gasto en detrimento del patrimonio del Estado, actúan bajo el criterio “con ocasión de la gestión fiscal”. Ya que se cuestiona son la realización de contratos innecesarios que contrarían la verdadera necesidad de la entidad en la prestación del servicio público, denotándose falencia en los estudios precontractuales. 77 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. De igual manera, la Honorable Corte Constitucional definió el control fiscal como un mecanismo que asegura el cabal cumplimiento de los objetivos constitucionalmente previstos para las finanzas del Estado, en este sentido, la jurisprudencia ha estimado que la gestión fiscal hace referencia a la “administración y manejo de los bienes y fondos públicos, en las distintas etapas de recaudo o adquisición, conservación, enajenación, gasto, inversión y disposición”. A su turno, según el máximo órgano constitucional, la vigilancia de esta gestión se endereza a establecer si las diferentes operaciones, transacciones y acciones jurídicas financieras y materiales en las que se traduce la gestión fiscal se cumplieron de acuerdo con los criterios de eficiencia y eficacia aplicables a las entidades que administran recursos públicos y, finalmente los objetivos, planes, programas y proyectos que se constituyen, en un período determinado, las metas y propósitos inmediatos de la administración o entidad. Hallazgo No. 32. Tipo de Hallazgo: Administrativo con Incidencia Disciplinaria, Penal y Fiscal. Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25 y 28 de la Ley 80 de 1.993, Decreto 734 de 2.012, Artículo 2.1.1 decreto 734, articulo 48 numeral 31, Artículo 34 Numeral 1, articulo 35 numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410, Ley 610 Artículos: 1, 3, 6. Narración del Hallazgo: En el consumo de combustible y lubricantes ocasionado por el vehículo tomado en alquiler para uso de la gerencia se puede evidenciar la presunta falta de una verdadera necesidad y planeación precontractual, según los postulados del decreto 734 del 2.012, reglamentario de la ley 80 de 1993, en su artículo 25, siendo un acto contrario a las verdaderas funciones misionales de la entidad, ocasionando un presunto detrimento patrimonial a las arcas de la entidad distrital. Causa: la existencia de una real necesidad para una debida planeación precontractual. Efecto: Probabilidad de incurrir en conductas antieconómicas que generarían detrimento al patrimonio público de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo de Santa Marta. Cuantía: $ 1.864.800.oo Presunto Responsable.- VIRNA LIZI JOHNSON SALCEDO y YANNIS MOSCOTE CASTILLO Ex Gerentes ESPA quienes suscribieron los contratos de alquiler del vehículo y de suministro de gasolina, Jefe Administrativo y Financiero. RUTILIO GRANADOS PRENTT. Supervisor de los contratos de gasolina Contrato N°170 del 28 de Septiembre 2012. Objeto: Consistió en el suministro de combustible (gasolina corriente, extra o Premium y diesel o ACPM). Clase de Contrato: Contrato de Suministros. 78 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Contratista: Cooperativa de Transportadores del Magdalena LTDA COOTRANSMAG (VICTOR BERMUDES PAEZ) Cuantía: $ $ 25.000.000. Dependencia responsable: Jefe Administrativo y Financiero de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo “ESPA” Fecha del CDP: 10 de Septiembre de 2012 y 377 del 28 de noviembre de 2012 correspondiente a la adición Número del CDP: 297. Fecha del RP: 28 de Septiembre de 2012 y 554 del 29 de noviembre de 2012 correspondiente a la adición. Número del RP: 463. Duración: 2 meses. Observación: Dentro del contrato suscrito se puede establecer que se realizó una parte de del suministro de combustible para el vehículo arrendado para gerencia, ya que requería brindar todas las garantías para su desplazamiento a los funcionarios que los utilizan regularmente, lo anterior, se hizo énfasis sobre el presunto detrimento patrimonial desde los orígenes de ese contrato de arriendo, ya que su objeto revestía de ser un contrato que no cumplía con los fines esenciales de la entidad, ya que no ejercía ninguna labor misional, ni mucho menos prestaba un servicio social, como bien lo ordena la ley 80 de 1993, en su artículo 3°. “De los Fines de la Contratación Estatal”. Los servidores públicos tendrán en consideración que al celebrar contratos y con la ejecución de los mismos, las entidades buscan el cumplimiento de los fines estatales, la continua y eficiente prestación de los servicios públicos y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados que colaboran con ellas en la consecución de dichos fines. (..). De lo anterior, este órgano de control fiscal considera que existe un presunto detrimento patrimonial por una indebida gestión fiscal, debido a que el consumo de gasolina al vehículo en arriendo para el traslado del gerente y demás funcionarios de ESPA, no constituye ningún beneficio a la entidad, contrariando los principio de la función pública y al principio de económica que predica la ley 80 de 1993, y demás decretos reglamentarios, por lo evidenciado los demás funcionarios de la entidad ya tenían arrendados vehículos para el cumplimiento de su labor. De lo anterior el artículo 1º de la Ley 610 de 2000, que fue posteriormente desarrollado adecuadamente por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-840 de 2001, se encargó de declarar exequible dichos términos y definirlo en el contexto que se debe aplicar dentro del proceso de responsabilidad fiscal así: “…el sentido unitario de la expresión o con ocasión de ésta sólo se justifica en la medida en que los actos que la materialicen 79 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. comporten una relación de conexidad próxima y necesaria para con el desarrollo de la gestión fiscal.” Por lo tanto, en cada caso se impone examinar si la presunta conducta guarda alguna relación para con la noción específica de gestión fiscal, bajo la comprensión de que ésta tiene una entidad material y jurídica propia que se desenvuelve mediante planes de acción, programas, actos de recaudo, administración, inversión, disposición y gasto entre otros, con miras a cumplir las funciones constitucionales y legales que en sus respectivos ámbitos convocan la atención de los servidores públicos y los particulares responsables del manejo de fondos o bienes del Estado. Con lo anterior se tiene o se demuestra la relación próxima y necesaria del servidor público con el desarrollo de la gestión fiscal y la causación del daño, bien sea, por acción u omisión, en términos generales se puede señalar que todas las actuaciones de los servidores públicos que participan en las etapas de planeación y precontractuales que hayan determinado la toma de decisiones por parte del ordenador del gasto en detrimento del patrimonio del Estado, actúan bajo el criterio “con ocasión de la gestión fiscal”. Como se manifestó con anterioridad, se cuestiona son la realización de contratos innecesarios que contrarían la verdadera necesidad de la entidad en la prestación del servicio público, denotándose falencia en los estudios precontractuales. De igual manera, la Honorable Corte Constitucional definió el control fiscal como un mecanismo que asegura el cabal cumplimiento de los objetivos constitucionalmente previstos para las finanzas del Estado, en este sentido, la jurisprudencia ha estimado que la gestión fiscal hace referencia a la “administración y manejo de los bienes y fondos públicos, en las distintas etapas de recaudo o adquisición, conservación, enajenación, gasto, inversión y disposición”. A su turno, según el máximo órgano constitucional, la vigilancia de esta gestión se endereza a establecer si las diferentes operaciones, transacciones y acciones jurídicas financieras y materiales en las que se traduce la gestión fiscal se cumplieron de acuerdo con los criterios de eficiencia y eficacia aplicables a las entidades que administran recursos públicos y, finalmente los objetivos, planes, programas y proyectos que constituyen, en un período determinado, las metas y propósitos inmediatos de la administración o entidad. Hallazgo No. 33. Tipo de Hallazgo: Administrativo con Incidencia Disciplinaria, Penal y Fiscal. Criterio: Numerales 7 y 12 del Artículo 25 y 28 de la Ley 80 de 1.993, Decreto 734 de 2.012, Artículo 2.1.1 decreto 734, articulo 48 numeral 80 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. 31, Artículo 34 Numeral 1, articulo 35 numeral 1, ley 599 de 2000, articulo 410, Ley 610 Artículos: 1, 3, 6. Narración del Hallazgo: En el Contrato suscrito se puede evidenciar e la presunta falta de una verdadera necesidad y planeación precontractual, según los postulados del decreto 734 del 2.012, reglamentario de la ley 80 de 1993, en su artículo 25, en la realización de un contrato de suministro de gasolina al vehículo que se arrendo de un vehículo automor para el gerente siendo un acto contractual contrariando las funciones misionales de la entidad, ocasionando un presunto detrimento patrimonial a las arcas de la entidad distrital. Causa: la existencia de una real necesidad para una debida planeación precontractual. Efecto: Probabilidad de incurrir en conductas antieconómicas que generarían detrimento al patrimonio público de la Empresa de Servicios Públicos de Aseo de Santa Marta. Cuantía: $ 4.473.000.oo Presunto Responsable.- Virna Lizi Johnson Ex Gerente ESPA quien suscribió el contrato, Jefe Administrativo y Financiero. RUTILIO GRANADOS PRENTT. CONTRATO No. 011 del 03 de Febrero 2.012 Objeto: Arrendamiento de maquinaria pesada para la recolección de sedimento, lodo, limpieza y perfilacion de vías afectadas en diferentes sectores de la ciudad, transporte y disposición final de los mismos. Modalidad del Contrato: Selección abreviada mínima cuantía Clase de Contrato: Arrendamiento. Valor: $. 15.000.000.00. Contratista: Constructora SOJIMECA S.A (CARLOS MENDEZ CAMPO) Plazo: Diez (10) días y/o hasta agotar existencia. Dependencia responsable: Jefe de Maquinaria. (TERESA P. HERNANDEZ CHARRIS) Observación: En la revisión del contrato, desde la etapa de selección del contratista hasta su liquidación bilateral y de mutuo acuerdo cumple con los requisitos de ley esto se verifico mediante la revisión de toda la documentación establecidas para este tipo de contratos como son: estudios previos, Certificado de Disponibilidad Presupuestal, proceso de selección, registro presupuestal, registros fotográficos, certificación de recibido a satisfacción por parte del supervisor del contrato, anexos a la orden de pago y el comprobante de pago respectivo. CONTRATO No. 015 del 16 de Febrero 2.012 Objeto: El arrendador se compromete a entregar en alquiler una camioneta marca TOYOTA doble cabina color rojo con placas UQO 356 modelo 1997, línea Hilux, para el traslado del jefe de interventoría y la coordinadora de atención a comunidades en cumplimiento de las funciones inherentes a la ESPA 81 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Modalidad del Contrato: Selección abreviada mínima cuantía Clase de Contrato: Arrendamiento. Valor: $. 11.527.000.00. Contratista: ALVARO JOB VEGA TORRES Plazo: Cuatro (4) meses y trece (13) días Dependencia responsable: Jefe de Financiera. (EMIR SUAREZ JIMENEZ) Observación: En la revisión del contrato, desde la etapa de selección del contratista hasta su liquidación bilateral y de mutuo acuerdo cumple con los requisitos de ley esto se verifico mediante la revisión de toda la documentación establecidas para este tipo de contratos como son: estudios previos, Certificado de Disponibilidad Presupuestal, proceso de selección, registro presupuestal, certificación de recibido a satisfacción por parte del supervisor del contrato, anexos a la orden de pago y el comprobante de pago respectivo. Se verifico la suscripción del acta de inicio de fecha 16 de febrero y el acta de liquidación bilateral y de mutuo acuerdo del 30 de junio de 2.012 CONTRATO No. 082 del 25 de Mayo 2.012 Objeto: El CONTRATISTA, con plena autonomía técnica operativa de su parte, se obliga para con LA E.S.P.A. a prestar el “Servicio de arrendamiento de maquinaria pesada con su respectivo operario para la recolección de sedimentos, lodo, limpieza y perfilación de vías afectadas, en diferentes sectores de la jurisdicción geográfica del Distrito de Santa Marta; y disposición final de los mismos.”. Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Arrendamiento. Valor $ 50.000.000.00. Contratista: ANDRES FELIPE PATIÑO ESPITIA Plazo: Tres (3) meses Dependencia responsable: Jefe de Maquinaria de la ESPA O quien haga sus veces. Observación: En la Propuesta ganadora, presentada por el Señor ANDRÉS FELIPE PATIÑO ESPITIA, éste muestra una certificación de Disponibilidad firmada por el Señor MARLON CORREA, Cedula de Ciudadanía No. 87.656.012. Al confrontar este número de cedula con la Registraduria Nacional del Estado Civil, NO APARECE REGISTRADA., LO QUE EVIDENCIA UNA FALSEDAD EN DOCUMENTO PRIVADO EN ESTE CASO EN UNA CERTIFICACION DE IDONEIDAD PARA PRESENTAR EN UN PROCESO LICITATORIO. De lo anterior, se refleja la realización de la conducta descrita en el artículo 286 de la ley 599 del 2000, el cual establece: Artículo 286. Falsedad ideológica en documento público. El servidor público que en ejercicio de sus funciones, al extender documento público que pueda servir de prueba, consigne una falsedad o calle total o parcialmente la verdad, 82 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. incurrirá en prisión de cuatro (4) a ocho (8) años e inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas de cinco (5) a diez (10) años. Pues bien, de acuerdo con la transcrita disposición, el tipo penal de falsedad ideológica en documento público se configura cuando el servidor público, en ejercicio de sus funciones, extiende documento público que puede servir de prueba, consignando una falsedad o callando total o parcialmente la verdad. A partir de los elementos normativos que trae la descripción de la conducta en el ilícito en comento, se requiere que de un sujeto activo calificado que ostente la calidad de “servidor público”, y que en esa condición extienda documento público con aptitud probatoria, consignando una falsedad o callando total o parcialmente la verdad, independientemente de los efectos que ello produzca, pues, como lo ha sostenido la Corte en anteriores oportunidades, lo que la norma protege es la credibilidad en el contenido de tales documentos dada por el conglomerado, en cuanto se ha convenido otorgarles valor probatorio de las relaciones jurídico-sociales que allí se plasman. Así como puntualmente lo dijo la Corte en proveído del 21 de julio de 2010 (Radicado 30.460): “La falsedad ideológica como su mismo nombre lo indica, es aquella en la que en el documento público se hacen declaraciones contrarias a la verdad. El documento en su origen y aspecto formal es verdadero, en su contenido material es mendaz porque las manifestaciones o declaraciones acerca de la existencia de un acto o un hecho son falsas. Estos son presentados como veraces sin que hayan ocurrido realmente, o habiendo sucedido se les muestra de otra manera. Como en esta modalidad de delito la falsedad es cometida al extender el documento, quien afecta su contenido material es el autor del mismo, de ahí que se sostenga que el documento es falso en su autenticidad” Retomando lo anterior, para la configuración del delito de falsedad ideológica en documento público, la jurisprudencia de la H. Corte Suprema de Justicia ha considerado que como elementos propios, le corresponden: (i) ostentar la calidad deservidor público, (ii) la expedición de un documento público que pueda servir de prueba, (iii) que desarrolle la conducta, esto es, que en él se consigne una falsedad o se calle total o parcialmente la verdad, o lo que es lo mismo, que contenga declaraciones mendaces. 83 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. De todo lo manifestado, se tiene que la identificación soportada en el Contrato No. 082 de mayo 25 de 2012, en el folio 123 se encuentra incorporada una certificación de idoneidad en disponibilidad de equipo firmada por MARLON CORREA, dado la revisión por parte de la autoridad en el registro e identificación de los ciudadanos nos certificaron que no se encontró registro alguno del número solicitado, por ende, gravitan la conducta descrita a unas presuntas violaciones al régimen penal y disciplinario. Es necesario aclarar que los contratos 082 del 25 de mayo de 2012, 128 del 6 de agosto de 2.012 y 171 del 28 de Septiembre de 2012, cuyo objeto es “Servicio de arrendamiento de maquinaria pesada con su respectivo operario para la recolección de sedimentos, lodo, limpieza y perfilacion de vías afectadas. Servicio de transporte y disposición final de los mismos en diferentes sectores de la jurisdicción geográfica del Distrito de Santa Marta. Además para dispersar y compactar los escombros arrojados en la Escombrera Provisional del Distrito de Santa Marta”, están justificados dentro del marco de la Ley, ya que estas actividades no las cobija el objeto contractual del contrato de concesión con INTERASEO, debido a que las actividades realizadas no encajan en el marco de “Servicio Ordinario de Aseo”, definido por el decreto 1713 de 2.002 que reglamente la ley 142 en lo que respecta al servicio de aseo como: Servicio ordinario de aseo. “Es la modalidad de prestación de servicio público domiciliario de aseo para residuos sólidos de origen residencial y para otros residuos que pueden ser manejados de acuerdo con la capacidad de la persona prestadora del servicio de aseo y que no corresponden a ninguno de los tipos de servicios definidos como especiales. Está compuesto por la recolección, transporte, transferencia, tratamiento y disposición final de los residuos sólidos originados por estas actividades. También comprende este servicio las actividades de barrido y limpieza de vías y áreas públicas y la recolección, transporte, transferencia, tratamiento, y disposición final de los residuos sólidos originados por estas actividades. Servicio público domiciliario de aseo. Es el servicio definido como servicio ordinario por este decreto”. Los sedimentos, el lodo, y los residuos originados por la limpieza y perfilacion de vías, se hacen en cumplimiento al mantenimiento de las zonas afectadas por el invierno y cualquier otro fenómeno de la naturaleza que cause obstrucción de vías, de la libre escorrentía superficial de aguas y que afecte socialmente a la población residente en estas zonas. 84 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Hallazgo No. 34. Tipo de Hallazgo.- Administrativo con Incidencia Disciplinaria y Penal. Criterio: artículo 1, 2, 6, 209. De la Constitución Nacional, artículos 3, 23, 26, 51. De la ley 80 de 1993, articulo 286, 287 y 289 de la ley 599 de 2000, articulo 34 numeral 1, articulo 35 numeral 1 de la ley 734 del 2002. Narración del Hallazgo.- En el Contrato No. 082 de mayo 25 de 2012, en el folio 123 se encuentra una certificación de idoneidad en disponibilidad de equipo firmada por MARLON CORREA, Cédula de ciudadanía No. 87.656.012 de Santa Marta. Al Confrontar la vigencia de este número de cédula en la Registraduria Nacional de estado civil, nos certificaron que NO SE ENCONTRÓ REGISTRO ALGUNO DEL NÚMERO SOLICITADO. (Anexo oficio de la Registraduria Nacional del Estado Civil) Causa: -Presunta negligencia de los miembros del COMITÉ EVALUADOR, al no verificar las Certificaciones de idoneidad de los proponentes. (Folio 139, informe de evaluación, documentos de la propuesta, numeral 13. Acreditación de propiedad o tenencia de la maquinaria ofertada, es decir documentos que acrediten la propiedad de los mismos y si es rentada copia del contrato de arriendo con los documentos que acrediten la propiedad del arrendador. Efecto.-. Probabilidad de incurrir en conductas penalizadas por la Ley al adjudicar en Contratación Directa mediante invitación a ofertar No. ESPA-CD-007-2012, a un proponente que presuntamente utilizó Certificaciones falsas de idoneidad. Presuntos Responsables.- Dagoberto Granados Mendoza, Jefe de maquinaria ESPA, Rutilio Granados Prentt, Jefe Administrativo y Financiero ESPA, Olivia De Lima Caballero, Coordinadora de Comunidades ESPA y Andrés Felipe Patiño Espitia en calidad de Contratista. CONTRATO No. 128 del 06 de Agosto 2.012 Objeto: El CONTRATISTA, con plena autonomía técnica de su parte, se obliga para con LA E.S.P.A. a prestar el “Servicio de arrendamiento de maquinaria pesada con su respectivo operario para la recolección de sedimentos, lodo, limpieza y perfilacion de vías afectadas; servicio de transporte y disposición final de los mismos en diferentes sectores de la jurisdicción geográfica del Distrito de Santa Marta. Además para dispersar y compactar los escombros arrojados en la Escombrera Provisional del Distrito de Santa Marta” Modalidad del Contrato: Contratación Directa Clase de Contrato: Arrendamiento. Valor $ 50.000.000.00. Contratista: ANDRES FELIPE PATIÑO ESPITIA Plazo: Tres (3) MESES Dependencia responsable: Jefe de Maquinaria de la ESPA O quien haga sus veces 85 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. Observación: En la Propuesta ganadora, presentada por el Señor ANDRÉS FELIPE PATIÑO ESPITIA, éste muestra una certificación de Disponibilidad firmada por el Señor MARLON CORREA, Cedula de Ciudadanía No. 87.656.012. Al confrontar este número de cedula con la Registraduria Nacional del Estado Civil, NO APARECE REGISTRADA., LO QUE EVIDENCIA UNA FALSEDAD EN DOCUMENTO PRIVADO EN ESTE CASO EN UNA CERTIFICACION DE IDONEIDAD PARA PRESENTAR EN UN PROCESO LICITATORIO. De lo anterior, se refleja la realización de la conducta descrita en el artículo 286 de la ley 599 del 2000, el cual establece: Artículo 286. Falsedad ideológica en documento público. El servidor público que en ejercicio de sus funciones, al extender documento público que pueda servir de prueba, consigne una falsedad o calle total o parcialmente la verdad, incurrirá en prisión de cuatro (4) a ocho (8) años e inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas de cinco (5) a diez (10) años. Pues bien, de acuerdo con la transcrita disposición, el tipo penal de falsedad ideológica en documento público se configura cuando el servidor público, en ejercicio de sus funciones, extiende documento público que puede servir de prueba, consignando una falsedad o callando total o parcialmente la verdad. A partir de los elementos normativos que trae la descripción de la conducta en el ilícito en comento, se requiere que de un sujeto activo calificado que ostente la calidad de “servidor público”, y que en esa condición extienda documento público con aptitud probatoria, consignando una falsedad o callando total o parcialmente la verdad, independientemente de los efectos que ello produzca, pues, como lo ha sostenido la Corte en anteriores oportunidades, lo que la norma protege es la credibilidad en el contenido de tales documentos dada por el conglomerado, en cuanto se ha convenido otorgarles valor probatorio de las relaciones jurídico-sociales que allí se plasman. Así como puntualmente lo dijo la Corte en proveído del 21 de julio de 2010 (Radicado 30.460): “La falsedad ideológica como su mismo nombre lo indica, es aquella en la que en el documento público se hacen declaraciones contrarias a la verdad. El documento en su origen y aspecto formal es verdadero, en su contenido material es mendaz porque las manifestaciones o declaraciones acerca de la existencia de un acto o un hecho son falsas. Estos son presentados como veraces sin que hayan ocurrido realmente, o habiendo sucedido se les muestra de otra manera. Como en 86 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. esta modalidad de delito la falsedad es cometida al extender el documento, quien afecta su contenido material es el autor del mismo, de ahí que se sostenga que el documento es falso en su autenticidad” Retomando lo anterior, para la configuración del delito de falsedad ideológica en documento público, la jurisprudencia de la H. Corte Suprema de Justicia ha considerado que como elementos propios, le corresponden: (i) ostentar la calidad deservidor público, (ii) la expedición de un documento público que pueda servir de prueba, (iii) que desarrolle la conducta, esto es, que en él se consigne una falsedad o se calle total o parcialmente la verdad, o lo que es lo mismo, que contenga declaraciones mendaces. De todo lo manifestado, se tiene que la identificación soportada en el Contrato No. 128 del 06 de Agosto de 2012, en el folio 70 se encuentra incorporada una certificación de idoneidad en disponibilidad de equipo firmada por MARLON CORREA, dado la revisión por parte de la autoridad en el registro e identificación de los ciudadanos nos certificaron que no se encontró registro alguno del número solicitado, por ende, gravitan la conducta descrita a unas presuntas violaciones al régimen penal y disciplinario. Hallazgo No. 35. Tipo de Hallazgo.- Administrativo con Incidencia Disciplinaria y Penal. Criterio: artículo 1, 2, 6, 209. De la Constitución Nacional, artículos 3, 23, 26, 51. Ley 80 de 1993, articulo 286, 287 y 289 de la ley 599 de 2000, articulo 34 numeral 1, articulo 35 numeral 1 de la ley 734 del 2002. Narración del Hallazgo.- En el Contrato No. 128 del 06 de Agosto 2.012, en el folio 70 se encuentra una certificación de idoneidad en disponibilidad de equipo firmada por MARLON CORREA, Cédula de ciudadanía No. 87.656.012 de Santa Marta. Al Confrontar la vigencia de este número de cédula en la Registraduria Nacional de estado civil, nos certificaron que NO SE ENCONTRÓ REGISTRO ALGUNO DEL NÚMERO SOLICITADO. (Anexo oficio de la Registraduria Nacional del Estado Civil) Causa.-Presunta negligencia de los miembros del COMITÉ EVALUADOR, al no verificar las Certificaciones de idoneidad de los proponentes. (Folio 139, informe de evaluación, documentos de la propuesta, numeral 13. Acreditación de propiedad o tenencia de la maquinaria ofertada, es decir documentos que acrediten la propiedad de los mismos y si es rentada copia del contrato de arriendo con los documentos que acrediten la propiedad del arrendador. Efecto.-. Probabilidad de incurrir en conductas penalizadas por la Ley al adjudicar en Contratación Directa mediante invitación a ofertar No. 87 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. ESPA-CD-018-2012, a un proponente que presuntamente utilizó Certificaciones falsas de idoneidad. Presuntos Responsables.- Dagoberto Granados Mendoza, Jefe de maquinaria ESPA, Rutilio Granados Prentt, Jefe Administrativo y Financiero ESPA, Olivia De Lima Caballero, Coordinadora de Comunidades ESPA y Andrés Felipe Patiño Espitia en calidad de Contratista. 4.3. CONTRATO DE CONSULTORIA CONTRATO No. 192 del 23 de Noviembre Abril 2.012 Objeto: El contratista se compromete con plena autonomía técnica de su parte se obliga para con ESPA a realizar un proceso de caracterización, ambiental de manejo de residuos sólidos y espacios público de los vendedores ambulantes y estacionarios ubicados en la avenida campo serrano (la quinta), mercado público, el rodadero, sector de bello horizonte y taganga. Modalidad del Contrato: Proceso de Contratación Directa Clase de Contrato: Contrato de consultoría. Valor: $ 5.400.000.00. Contratista: Fundación para la Participación, Capacitación y la Investigación FUPARCIS (GUSTAVO ADOLFO VELEZ HERRERA) Plazo: El plazo máximo para el cumplimiento del contrato será de Un (1) mes a partir de la suscripción del acta de inicio, previo cumplimiento de los requisitos para su ejecución. Dependencia responsable: Jefe de Interventoría (MANUEL ARRIETA RODRIGUEZ) Observación: En la revisión del contrato mencionado, se evidencia toda la documentación establecidas para este tipo de contratos como son: estudios previos, Certificado de Disponibilidad Presupuestal, proceso de selección, registro presupuestal e informes del estudio realizado por el contratista sobre la CARACTERIZACION SOCIODEMOGRAFICA, ECONOMICA Y AMBIENTAL DE LOS VENDEDORES DEL DISTRITO DE SANTA MARTA, CON MIRAS AL MEJORAMIENTO DEL MANEJO DE RESIDUOS, Registros fotográficos anexos a las órdenes de pago y los comprobantes de pago como requisito para el respectivo pago final. 88 de 89 INFORME DEFINITIVO DE AUDITORIA GUBERNAMENTAL CON ENFOQUE INTEGRAL MODALIDAD ESPECIAL A LA CONTRATACION DE LA EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DE ASEO VIGENCIA 2.012. GRUPO AUDITOR SADY SANTANDER MELGAREJO Profesional Universitario Líder de Auditoria SHEILA ESTHER POLO Profesional Universitario LUIS VANEGAS GRANADOS HUGO MANJARRES PALACIO Ing. Ambiental – Contratista de Apoyo Ing. Civil – Contratista de Apoyo ALFONSO RAMOS MARTINEZ Abogado – Contratisde de Apoyo 89 de 89