facultades y atribuciones del directorio

EL DIRECTORIO: NOCIONES GENERALES
Consideraciones Previas
La personalidad, en sentido jurídico, se constituye por un conjunto de
atributos o cualidades que poseen de ciertos seres. Por ello podemos entender
que la persona en sentido jurídico quiere decir ente que tiene función jurídica,
cualidades en el derecho y capacidad para poder celebrar negocios y actos
jurídicos dentro del ámbito comercial.
Las personas jurídicas son entes que el Derecho crea, con el objetivo que
las personas puedan organizarse de tal forma que puedan alcanzar ciertos fines,
que en la mayoría de casos es la finalidad lucrativa la que motiva este tipo de
organizaciones.
Al ser creaciones del Derecho, debemos señalar que se regirán en cuanto
a su existencia, capacidad, régimen, derechos, obligaciones y fines por las
disposiciones del Código Civil o de las leyes respectivas tal como la Ley General
de Sociedades – LGS.
Esto resulta importante, pues las personas jurídicas tienen una vida y
organización diferentes a la de las personas naturales. Por ejemplo, la persona
natural es sujeto de derecho desde su nacimiento y su fin se da con la muerte,
mientras que la existencia de la persona jurídica comienza el día de su inscripción
en el registro correspondiente, lo que constituye su "nacimiento" jurídico, y
termina con la extinción.
La existencia, capacidad, régimen, derechos, obligaciones y fines de la
persona jurídica, se encuentran determinadas por las disposiciones que el Código
Civil o de las leyes respectivas establecen.
La Legislación vigente, específicamente el Código Civil en su artículo 78º
precisa, que la persona jurídica tiene existencia distinta a sus miembros y ninguno
de éstos ni todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella ni están obligados a
satisfacer sus deudas.
“………La empresa es una entidad socioeconómica cuya razón de ser
es desarrollar actividad mercantil en busca de utilidades (fin de lucro) para
sus inversionistas en primer término, y para la sociedad, incluyéndose en
este segmento al Estado, que atiende con los recursos que le corresponden,
la educación, la salud, el desarrollo, y la seguridad de la población de un
país…….”1.
En el mundo globalizado y competitivo en el que en nuestros días nos
encontramos, la comunidad empresarial quiere (al igual que en el pasado) saber
que las empresas en las que ha invertido sean solventes y sobre todo que estas
generan beneficios razonables; que quienes dirigen las empresas observen una
conducta eficiente, legal y ética, que permita a la entidad generar dividendos; y
que se desarrollen de tal manera que logre incrementar el producto bruto interno,
para crear nuevos empleos, puestos de trabajo y cumplir con su rol social de
forma efectiva.
Concepto de Directorio
Respecto al tema que nos aborda en este trabajo, debemos empezar
diciendo que el Directorio según nuestra Ley General de Sociedades en su
Articulo 153º señala que “…. El Directorio es órgano colegiado elegido por la
junta general. Cuando una o más clases de acciones tengan derecho a elegir
un determinado número de directores la elección de dichos directores se
hará en junta especial…..”
FLORES POLO, Pedro (1998), “Comentarios a la Ley General de Sociedades. Estudio analítico”,
Cámara de Comercio de Lima, Cultural Cuzco, Lima, p. 175.
1
2
Este articulo al definir al directorio, adhiere a la teoría del órgano, que este
es el órgano de gestión y representación de la sociedad anónima. Cuando nos
referimos a que el directorio es un órgano colegiado significa que debe de estar
conformado por una pluralidad de miembros, en número no menor de tres, y que
las decisiones tomadas son en calidad de directorio y no a titulo personal por cada
uno de sus integrantes.2
De lo señalado en los párrafos precedentes podemos decir que el directorio
es el órgano permanente, esencial y colegiado, que tiene a su cargo la
administración de la sociedad con las facultades conferidas por la ley y los
estatutos, integrado por directores, socios o no, elegidos periódica y normalmente
por la asamblea de los accionistas3.
Por ello, debemos de inferir algunos caracteres del directorio:
-
Se trata de un órgano social.
-
Es un órgano necesario.
-
Es permanente.
-
Es un órgano colegiado.
El funcionamiento del Directorio (o también llamado Consejo de
Administración por la legislación española), escasamente regulado en la ley, se
regirá por lo establecido por el estatuto, instrumento mediante el cual se
determinan los alcances, atribuciones y facultades que posee el directorio en la
gestión y administración de la sociedad, así como también sus alcances en la
toma de decisiones.
En ese sentido, entendemos que el estatuto tiene que contener de manera
casi obligatoria la manera de cómo se va a deliberar y tomar los acuerdos propios
del directorio.
ELIAS, Enrique (2001), “Derecho Societario Peruano – Ley General de Sociedades”, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pag. 328-329.
2
RICHARD, Efrain y MUIÑO, Orlando, “Derecho Societario”, 5ta reimpresión, Editorial Astrea de
Alfredo y Ricardo Deplama, Buenos Aires, 2004.Pág. 513-514.
3
3
Por tanto, podemos decir que la sociedad anónima necesita un órgano
permanente de gestión y representación.
El órgano de representación es
necesario y permanente, el mismo que se encuentra subordinado respecto de la
junta general, al menos en el sentido que esta sometido a su control y de que en
principio sus miembros son nombrados y destituidos por ella.4
Composición del Directorio
El Articulo 155º de la Ley General de Sociedades estipula que “……..El
estatuto de la sociedad debe de establecer un numero fijo o un numero de
máximo y mínimo de directores. Cuando el numero sea variable, la junta
general, antes de la elección, debe resolver sobre el numero de directores a
elegirse para el periodo correspondiente. EN NINGUN CASO EL NUMERO
DE DIRECTORES ES MENOR DE TRES…… ”
Es esencial cumplir con lo estipulado en el párrafo anterior, debido a que
en caso de no hacerlo se estaría incurriendo en lo estipulado por los Artículos 33º
y 34º de la Ley General de Sociedades, a través de los cuales se establecen las
causales de nulidad del pacto social.5
La norma establece, que el directorio al ser considerado como un órgano
colegiado, el número de directores no puede ser inferior a tres miembros. No
debemos olvidar que nos estamos refiriendo al directorio de una sociedad
anónima, nada impide que exista un directorio unipersonal, tal como lo establecía
el Código de Comercio.6
4
JIMENEZ, Guillermo. Lecciones de Derecho Mercantil. Sexta Edición, Editecnos, Madrid.2001.
Pág. 224.
ELIAS, Enrique (2001), “Derecho Societario Peruano – Ley General de Sociedades”, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pág. 330-331.
5
H. MASCHERONI, Fernando (1978), “El Directorio en la Sociedad Anónima”, Editorial Cangallo,
Primera Edición, Republica Argentina.
6
4
De lo anterior podemos decir que, el directorio se encuentra compuesto por
uno o más directores designados por la Junta General de Accionistas (Asamblea
de Accionistas según el derecho argentino).
¿Quiénes pueden ser directores?
Pueden ser nombrados directores todas aquellas personas con capacidad
de ejercicio, en ese sentido la Ley General de Sociedades es muy claro en su
Articulo 161º al especificar quienes no pueden ser ejercer el cargo de director,
este artículo tiene concordancia con los Artículos 42º; 43º y 44º del Código Civil.
El ejercicio del cargo de director debe ser desempeñado con la diligencia
de un ordenado comerciante y de un representante legal, tal como lo estable
la Ley General de Sociedades en el primer párrafo del Artículo 171º.
Antes de todo debemos dejar en claro que a lo largo del tiempo se
cuestiona la posibilidad de que una persona jurídica pueda ser nombrada director
Al respecto, existen varias posiciones en relación a este tema, ya sea en la
legislación nacional como en la legislación extranjera, tanto las posiciones a favor
y en contra son razonablemente validas, pero este no es un tema que nos ocupa
en el presente trabajo.
A fin de evitar algún tipo confusión y nos desviemos del tema tenemos que
precisar que en nuestra legislación se prohíbe la posibilidad de nombrar o
considerar a una persona jurídica como director, debido a que se pretende
mantener el carácter personal que posee este cargo.
Por ello nuestra Ley General de Sociedad refiere en su Articulo 159º que
“…..El cargo de Director, sea titular, suplente o alterno, es personal, salvo
que el estatuto autorice la representación……..” (Este artículo es parte del
argumento de mantener el carácter personalísimo del cargo de director dentro de
nuestra ley).
5
El principio general que recoge la doctrina y nuestra ley es que el cargo de
director es indelegable; pero nuestra legislación permite que el estatuto como
hemos visto en el párrafo precedente autorice la representación, a manera de
excepción, ya que por lo general el nombramiento del director tienen la calidad de
“intuitu personae”, es decir, en atención a las cualidades personales del
designado o nombrado para que ejerza dicho cargo, tomando en consideración la
confianza que se le dispensa.7
De lo anterior el Artículo 160º de la Ley General de Sociedades es claro en
establecer “…..…No se requiere ser accionista para ser director, a menos
que el estatuto disponga lo contrario. El cargo de director recae SOLO EN
PERSONAS NATURALES…………”
En otras legislaciones se permite que “……………los administradores
pueden ser personas físicas o jurídicas, aunque en el segundo caso tendrá
que actuar por medio del persona física, según lo estipula el artículo 143º
del RRM Español; y no tienen que ser accionistas salvo que los estatutos
así lo exijan. Tienen que tener capacidad para obligarse y capacidad de
obrar de acuerdo con las reglas generales……...”8
Como vemos salvo esta diferencia de poder nombrar a una persona
jurídica como director (órgano de administración),
nuestra legislación es muy
similares a las legislaciones extranjeras.
Con respecto al nombramiento de los directores:
”………..El nombramiento de los directores surte sus efectos para la
sociedad desde que estos lo aceptan de modo expreso, o desde que
desempeñan o ejerzan el cargo, pero deben inscribirse en el Registro
FLORES POLO, Pedro (1998), “Comentarios a la Ley General de Sociedades. Estudio analítico”,
Cámara de Comercio de Lima, Cultural Cuzco, Lima. Pág. 117.
7
8
JIMENEZ, Guillermo. Lecciones de Derecho Mercantil. Sexta Edición, Editecnos,
Madrid.2001.Pág. 225
6
Mercantil por le merito de copia certificada de la parte pertinente del acta
donde conste el acuerdo validamente adoptado por el órgano social
competente……..”9
Una vez que dicho nombramiento ya se encuentre debidamente inscrito,
este surte plenos efectos frente a terceros, los cuales consideran como director
hábil a aquel que aparece en el Registro.
Por otro lado, es importante indicar que, el cargo de director es remunerado
tal como lo establece el Articulo 166º de nuestra norma – LGS, el mismo que
precisa “……..la participación de utilidades para el directorio solo puede ser
detraída (separada o tomada) de las utilidades liquidas y, en su caso,
después de la detracción de la reserva legal correspondiente al ejercicio”.10
No es lógico ni recomendable que un director trabaje sin una retribución
económica.11
Esta posición es afirmada por los tratadistas Joaquín Garrigues y Rodrigo
Uria es su comentario a la ley española:
“…..en la realidad viva de las sociedades anónimas ningún
administrador desempeñaba sus funciones sin obtener, bajo una u otra
forma, una compensación económica”.12
La retribución puede consistir en un sueldo fijo, dietas por asistencia o
cualquier otra modalidad prevista en el estatuto o por la junta general.
FLORES POLO, Pedro (1998), “Comentarios a la Ley General de Sociedades. Estudio analítico”,
Cámara de Comercio de Lima, Cultural Cuzco, Lima. Pág. 115.
9
ELIAS, Enrique (2001), “Derecho Societario Peruano – Ley General de Sociedades”, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pág. 341.
10
ELIAS, Enrique (2001), “Derecho Societario Peruano – Ley General de Sociedades”, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pág. 348.
11
12
GARRIGUES, Joaquín y URIA, Rodrigo. “Comentarios a la Ley Española”. Tomo II. Pág.91
7
Encontramos otro ejemplo en la legislación argentina, la misma que es muy
similar a la nuestra, debido a que en el artículo 261 de la LSC establece que
“…….El estatuto podrá establecer la remuneración del directorio y del
consejo de vigilancia; en su defecto, la fijara la asamblea o consejo de
vigilancia en su caso…..”. Asimismo, en el segundo párrafo del mismo artículo
se establece un monto máximo para las retribuciones que pueden recibir los
miembros del directorio y del consejo de vigilancia, incluyendo sueldos y otras
remuneraciones por el desempeño de sus funciones, los mismos que no podrán
exceder del 25% de las ganancias.13
De lo expuesto, podemos decir que:
-
La remunerabilidad del cargo de director no reconoce excepción. Sólo
los directores pueden renunciar voluntariamente a su retribución,
siempre y cuando se trate de honorarios, mas no del sueldo fijo que
este tiene.
-
El monto de las remuneraciones debe ser fijada en el estatuto social, en
el caso de que el estatuto no lo establezca será responsabilidad de la
junta general establecer dicho monto.14
Finalmente, es de vital importancia tener en cuenta lo estipulado en el
Artículo 163º de la Ley General de Sociedades, en el cual se establece el plazo de
duración del directorio.
“……..Los accionistas tienen la facultad de determinar la duración del
directorio en el estatuto. Sin embargo esta libertad no es irrestricta, debido a
que la ley impone un periodo mínimo de un año y un máximo de tres, con la
13
RICHARD, Efrain y MUIÑI, Orlando, “Derecho Societario”, 5ta reimpresión, Editorial Astrea de
Alfredo y Ricardo Deplama, Buenos Aires, 2004.Pág. 537.
H. MASCHERONI, Fernando (1978), “El Directorio en la Sociedad Anónima”, Editorial Cangallo,
Primera Edición, Republica Argentina.
14
8
finalidad de que el directorio pueda renovarse con cierta periocidad, en caso
los resultados de su gestión no seas satisfactorios…..”15
Debido a que el cargo de director es temporal, es preciso recordar que
según lo establecido en el segundo párrafo del citado artículo, cabe la posibilidad
de que los directores puedan ser reelegidos sin determinar límite alguno.
En otros cuerpos normativos, como por ejemplo se establece que”……..
los administradores, sin distinción ejercerán el cargo durante el plazo que
señalen los estatutos sociales, el cual no podrá exceder de cinco años
…………. Si los estatutos nada dicen, se entiende que el nombramiento se
produce por el plazo máximo……….”.16
Por la naturaleza de la persona jurídica, los directores mantienen su
legitimación hasta que sean sustituidos, por ello deben asegurar la convocatoria
de la junta general que elegirá a su reemplazante.17
.
Facultades del Directorio
El Articulo 172º de la LGS establece que: “…….El directorio tiene las
facultades de gestión y de representación legal necesarias para la
administración de la sociedad dentro de su objeto, con excepción de los
asuntos que la ley o el estatuto atribuyan a la junta general………..”
Este artículo no impone obligaciones sino que concede facultades
suficientes al directorio para poder administrar, las mismas que deben ser
ejercidas de manera conjunta, es decir, el directorio como órgano colegiado, no se
ELIAS, Enrique (2001), “Derecho Societario Peruano – Ley General de Sociedades”, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pág. 341.
15
16
JIMENEZ, Guillermo. Lecciones de Derecho Mercantil. Sexta Edición, Editecnos,
Madrid.2001.Pág. 226.
RICHARD, Efrain y MUIÑO, Orlando, “Derecho Societario”, 5ta reimpresión, Editorial Astrea de
Alfredo y Ricardo Deplama, Buenos Aires, 2004. Pág. 528-529.
17
9
permite que algún director
pueda atribuirse a si mismo el cargo y ejercerlo
individualmente.18
Las facultades del directorio deben de ser las suficientes para poder
administrar las sociedad, pero también es importante tener en cuenta que la ley lo
excluye de la toma de decisiones en determinados asuntos que son reservados
exclusivamente para la junta general.
Estas facultades de gestión y de representación legal son necesarias para
la administración de la sociedad siempre que se encuentren dirigidas a la
realización de su objeto.19
Las atribuciones de los integrantes de los órganos de gobierno de una
sociedad se encuentran estrechamente vinculadas a su posición como socios de
la misma en la mayoría de casos, pero como ya hemos visto anteriormente no
necesariamente un accionista tiene o se encuentra en la obligación de ser
director.20
Por lo que hemos visto podemos considerar que el directorio, ya no es
considerado como un solo mandatario de la sociedad o de los socios, sino
uno de los órganos legales instituidos dentro de la estructura de tipo
societario.21
Nuestra legislación no determina de manera exacta cuales son las
atribuciones que posee el directorio, como lo hace con respecto de la junta
general de accionistas.
ELIAS, Enrique (2001), “Derecho Societario Peruano – Ley General de Sociedades”, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pág. 358-359.
18
FLORES POLO, Pedro (1998), “Comentarios a la Ley General de Sociedades. Estudio
analítico”, Cámara de Comercio de Lima, Cultural Cuzco, Lima. Pág. 121.
20 CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillermo. (1996), “Los órganos societarios”; Buenos Aires:
Editorial Heliasta. Pág. 198
21 H. MASCHERONI, Fernando (1978), “El Directorio en la Sociedad Anónima”, Editorial Cangallo,
Primera Edición, Republica Argentina.
19
10
En ese sentido, nos atrevemos a decir que desde el aspecto funcional del
directorio estamos ante una gran variedad y amplitud de atribuciones que este
puede tener, debido a que todas las atribuciones son determinadas por la junta
general.
Por lo tanto, debemos entender que el directorio tiene una serie
innumerable de atribuciones, salvo las que son exclusivamente asignadas por ley
a la junta general.
Otro aspecto que tenemos que tener en cuenta en relación a la gestión de
la empresa es en la toma de decisiones, teniendo como base a la información
financiera que proporciona el Directorio que conforme es precisado por el artículo
175° de la Ley General de Sociedades -LGS debe "ser suficiente, fidedigna, y
oportuna con respecto a la situación legal, económica y financiera de la sociedad".
Con respecto a la información suficiente, fidedigna y oportuna; es preciso
señalar que en virtud de ello el directorio debe evaluar en cada uno de los casos
la necesidad y conveniencia de la divulgación de la información, cuidando los
intereses sociales, de manera que estos no se vean perjudicados con la
divulgación de dicha información.
“………Cabe señalar que este articulo nos da a entender que los
directores son responsables por los daños y perjuicios que ocasionen al
proporcionar informes que carezcan de esos atributos, lo cual puede llegar
a configurar un delito en el campo legal, según los artículos 198º y 199º del
Código Penal…….”22
En el ordenamiento societario vigente, la Gerencia de una sociedad, es
particularmente responsable por "la existencia, regularidad y veracidad de los
sistemas contables y por el establecimiento de una estructura de control interno".
ELIAS, Enrique (2001), “Derecho Societario Peruano – Ley General de Sociedades”, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pág. 360-361.
22
11
Así está señalado por el artículo 190° de la Ley General de Sociedades.
Con relación a las cuentas anuales, estas comprenderán el balance, la
cuenta de ganancias y pedidas y la memoria, estos documentos forman una
unidad que deben de ser redactados con claridad y mostrar la imagen fiel del
patrimonio, de la situación financiera y de los resultados de la sociedad, siguiendo
las disposiciones contenidas en la ley.
Al respecto es preciso resaltar que junto al informe de gestión y la
propuesta de aplicación del resultado, han de ser formulados por los
administradores, ya que como hemos entendido estos son los responsables para
la realización de esta gestión.
Cabe señalar que parte de la doctrina internacional sostiene que los
administradores también responden por la culpa leve en sus actos dañosos23.
Las atribuciones de cualquier gerente pueden consignarse en el estatuto o
ser establecidas en el acto mismo del nombramiento o en acto posterior, tal como
lo establece el artículo 188º de la Ley General de Sociedades.
Los estados financieros que solventan la gestión del Directorio y la
Gerencia, se deben preparar y presentar, tal como los señala el artículo 223° de la
Ley General de Sociedades, "de conformidad con las disposiciones legales y con
los Principios de Contabilidad Generalmente Aceptados en el Perú".
Así el Directorio de la Sociedad, en mérito al artículo 177° de la Ley
General de Sociedades, tiene responsabilidad civil y penal por los daños que
causen los directores por negligencia grave o actitud dolosa en su accionar y en
las tomas de sus decisiones.
JUYENT BAS – RODRIGUEZ DE LA PUENTE, Responsabilidad de los Administradores
Societarios, ponencia al “I Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa, V
Congreso de Derecho Societario” Cordoba, 1992, Tomo II. Pag. 709
23
12
El gerente, conforme al artículo 96° tiene responsabilidad civil que no
enerva de ninguna forma la responsabilidad que a este le pueda corresponder
cuando su actuar es de forma dolosa, lo cual generaría una afectación a los
intereses de la sociedad.
Con anterioridad a las disposiciones establecidas en la Ley General de
Sociedades, el Código Civil, consignó responsabilidades por inejecución de
obligaciones y responsabilidad penal por fraude en la administración de personas
jurídicas (articulo 198° Código Penal). El mismo que señala “……. el sujeto
activo puede ser cualquier persona que tenga la condición que fundador,
miembro del directorio, del consejo de administración o del consejo de
vigilancia, gerente, administrador…….”; en el aspecto subjetivo se requiere
indubitablemente de dolo. 24
Respecto a los caracteres de la responsabilidad de los directores,
consideramos que cuando el artículo 171º de la Ley General de Sociedades en su
primer párrafo establece que “………los directores desempeñan el cargo con
la diligencia de un ordenado comerciante y de un representante leal……..”,
tal como lo hemos mencionado anteriormente, está sentando las bases para una
responsabilidad subjetiva.
También en lo concerniente a los daños y perjuicios causados, cuando en
el artículo 177º de la LGS se señala que los directores responden ilimitada y
solidariamente ante la sociedad, accionistas y terceros por acuerdos o actos
contrarios a la ley, al estatuto o por los realizados con dolo, abuso de facultades y
negligencia grave, se alude a una relación de causa-efecto reafirmando con ello el
sistema subjetivista.
Y es por ello una condición para el nacimiento mismo de la
responsabilidad de los administradores, la existencia de un nexo causal entre los
24
BRAMONT ARIAS TORRES, Luis Alberto & GARCÍA CANTIZANO, María del Carmen. (1998),
“Manual de Derecho Penal. Parte especial”, Cuarta edición, Editorial San Marcos, Lima.
13
actos y acuerdos de los administradores, y la existencia efectiva de daños y
perjuicios.
La estructura económica, los resultados de los beneficios dados por el
comportamiento económico del ente empresarial, los flujos de dinero que maneja,
como la situación patrimonial de la empresa, se aprecian a través de la
información financiera. Con base en esta información, se manejan los negocios y,
por ello, su preparación está sujeta a responsabilidades legales.
Por el carácter colegiado que caracteriza el funcionamiento del directorio
de las sociedades anónimas, el legislador ha impuesto a todos sus integrantes
una responsabilidad solidaria e ilimitada, hacia la sociedad, accionistas y terceros
por el mal desempeño de su cargo, conducta que queda configurada tanto por la
participación
activa
de
cada
director
en
los
hechos
generadores
de
responsabilidad como por una conducta omisiva o negligente.
Sin embargo, la responsabilidad de los directores de las sociedades
anónimas tiene un límite, el cuál delimita la responsabilidad de dichos miembros
de las sociedades anónimas, a que las consecuencias perjudiciales de los actos
de las mismas hayan sido el resultado del mal desempeño en su cargo, la
violación de la ley, estatuto o reglamento, y por cualquier daño producido por dolo,
abuso de sus facultades o culpa grave.
Directorio vs. Gerencia General
Una de las principales diferencias con el directorio es que el gerente
general no es un órgano social colegiado sino, por el contrario, es un ejecutivo de
las decisiones del directorio.
Es decir, el gerente general no requiere de nadie más para tomar las
decisiones diarias de la sociedad, sin embargo debe tener como objetivo la
obtención de rentas para los accionistas.
14
Asimismo, podemos señalar que el gerente general ejerce su poder o
mandato de una delegación específica o general del directorio o de la junta
general.
Podemos decir que existe una diferencia jerárquica dentro de la empresa
ya que los directores participan en varios niveles internos de decisión.
En este sentido, el gerente tiene un marco de actuación determinado por el
directorio y las facultades encargadas a éste por los órganos sociales.
El gerente general, a diferencia del directorio, no tiene voluntad propia en
aspectos en los cuales el directorio ha decidido sobre un aspecto, el cual deberá
ser ejecutado por el gerente general.25
“………..En la sociedad anónima, la gerencia no es un órgano de la
sociedad, como lo es el comité ejecutivo, sino un cargo con una
competencia sectorial, originada en delegación parcial de atribuciones del
directorio……….” 26
El directorio tiene indelegables funciones de dirección y de control de la
administración, y se le permite hacer delegables funciones de ejecución de las
decisiones administrativas, las mismas que puede encomendar a gerentes,
directores o no.
Compete a los gerentes en la sociedad anónima, funciones de ejecución de
las directivas emanadas del directorio.
Se puede distinguir entre el director que conserva sus indelegables
funciones de dirección y de control de la administración en un directorio que ha
delegado sus funciones de ejecución en alguno de sus integrantes o en un
tercero.
25
En: http://lawiuris.wordpress.com/2008/11/10/el-gerente-general/
H. MASCHERONI, Fernando (1978), “El Directorio en la Sociedad Anónima”, Editorial Cangallo,
Primera Edición, Republica Argentina
26
15
Este puede ser el "director-gerente", quien además de conservar aquellas
funciones lo cual lo diferencia del gerente no director.
El gerente asume concretamente, por específica delegación del directorio o
del resto de los directores, las funciones ejecutivas de la administración, alguna o
algunas de ellas.
“…………..El
directorio,
como
titular
y
responsable
de
la
administración, solo puedo delegar en uno o mas gerentes, generales o
especiales, funciones ejecutivas, lo cual excluye toda atribución de
funciones representativas o directivas propiamente dichas………….”27
De lo expuesto podemos decir que, en principio, "el directorio tiene las tres
funciones" de dirección, control y ejecución, aun que esta ultima es delegable en
algún o algunos directores, o en un tercero no director. La función ejecutiva suele
delegarse en gerentes, directores o no, de modo de asignar esas tareas a
terceras personas con conocimientos especiales en la materia de que se trate, la
delegación de las tareas de ejecución o la concreta designación de un gerente, es
un acto "formal".28
¿Por qué en las Sociedades Anónimas Cerradas el Directorio es facultativo?
El Articulo 247º de la Ley General de Sociedades establece lo siguiente:
“………En el pacto social o en el estatuto de la sociedad se podrá establecer
que la sociedad no tiene directorio. Cuando se determine la no existencia
del directorio todas las funciones establecidas en esta ley para este órgano
societario serán ejercidas por el gerente general……..”
Esta es una de las principales innovaciones de la nueva Ley General de
Sociedades con respecto de las Sociedades Anónimas Cerradas, que puedan
funcionar sin directorio, si así lo establece el pacto social o el estatuto.
H. MASCHERONI, Fernando (1978), “El Directorio en la Sociedad Anónima”, Editorial Cangallo,
Primera Edición, Republica Argentina.
27
28
En: http://ar.vlex.com/vid/34753102
16
Esto es consecuencia lógica de los caracteres esenciales de las
Sociedades Anónimas Cerradas – SAC, pues en la práctica entraña una
injerencia mucho mayor de los accionistas en la administración. Es muy común
que el cargo de Gerente General sea desempeñado por uno de los accionistas.29
Siguiendo la línea, que la sociedad debe ajustar su organización a sus
propias necesidades, es que la Ley General de Sociedades ha considerado la
posibilidad de incorporar o no al directorio en la estructura de la sociedad anónima
cerrada.
En este sentido y si el pacto social o estatuto establecen que la sociedad
anónima cerrada, funcionará sin directorio, las funciones establecidas en la Ley
General de Sociedades para este órgano, serán ejercidas por el gerente general.
De allí la necesidad de evaluar la conveniencia o no de la existencia del
directorio, pues la centralización de la gestión y representación social solo será
eficiente en la medida que se logren los objetivos sociales y que la dimensión de
la empresa lo permita.30
Podemos concluir que una particularidad importante para la sociedad
anónima cerrada, que consiste en la posibilidad de no contar con un directorio,
por lo que el directorio es facultativo. En este caso las atribuciones de
representación legal y de gestión de la sociedad recaerán en el gerente general;
es decir, el gerente general asumirá las funciones del directorio a falta de éste.
Antes de la vigencia de la Nueva Ley General de Sociedades, se
constituían sociedades con directorios ficticios, que en la realidad nunca
sesionaban ni acordaban nada, ya que siempre se hacía lo que ordenaba la junta
de accionistas. Esta norma tiene por finalidad evitar los directorios ficticios e
innecesarios.
ELIAS, Enrique (2001), “Derecho Societario Peruano – Ley General de Sociedades”, Editora
Normas Legales, Trujillo, Pág. 534-535.
30 En: http://lawiuris.wordpress.com/2008/09/22/la-sociedad-anonima-cerrada/
29
17
Cabe además la posibilidad de que las convocatorias a juntas de
accionistas convocadas por el directorio o por el gerente general, se hagan sin
necesidad de la publicación de avisos en el periódico y hacerlas mediante
esquelas con cargo de recepción, por facsímil, correo electrónico u otro medio de
comunicación siempre y cuando se tenga la seguridad de que será recepcionada,
dirigidas al domicilio del accionista o a la dirección que éste señale para tal efecto.
En esta modalidad de sociedades la junta general de accionistas
constituyen el órgano supremo de la sociedad porque controla la marcha social
mientras que el directorio se encarga de ejecutar los acuerdos adoptados por la
junta.
Es más cabe la posibilidad de establecer en el estatuto la necesidad de ser
accionista para ser director. 31
Reflexiones Finales
A lo largo del desarrollo del presente trabajo hemos visto de manera
general cual es el concepto, facultades e importancia que posee el directorio
dentro de una sociedad.
Es importante que tengamos en cuenta los aspectos que se han venido
desarrollando, de manera que podamos tener de manera mas clara y precisa
como es que se desarrolla este órgano de administración de una sociedad.
En ese sentido, tampoco debemos de dejar de lado los demás órganos de
la sociedad tal como la Junta General de Accionistas (órgano supremo de la
sociedad) y la Gerencia (dependiendo del tipo societario) que son fundamentales
en el desarrollo y ejercicio de la sociedad en el mundo empresarial y de mercado
en el que se desarrollan las sociedades.
31
En: http://www.asesor.com.pe/teleley/TrabajoSACcaracteristicas.htm
18
BIBLIOGRAFÍA

ABANTO
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