Certificados de Participación

I.−ORIGEN DE LOS CERTIFICADOS DE PARTICIPACIÓN
Se dice que en el derecho positivo mexicano el origen de los certificados de participación se remonta al
decreto que reformó la Ley General de Instituciones de Crédito el 30 de Agosto de 1933, cuando en el artículo
90 fracción IX, al referirse a las instituciones fiduciarias, se dispone que
Las sociedades y los departamentos autorizados al efecto para actuar como fiduciarias podrán emitir
certificados nominativos que podrán ser negociables, haciendo constar la participación de los distintos
copropietarios de los bienes, títulos o valores que se encuentren en poder de la institución, o la participación
de los acreedores en las liquidaciones en los que las instituciones fiduciaria tenga el carácter irrevocable de
liquidador o sindicato.
Cuando los certificados de participación hagan constar el derecho del copropietario o del acreedor en una
cantidad fija, se entenderá que la institución emisora garantiza el pago de esa cantidad; cuando los certificados
hagan constar solamente la participación del copropietario o del acreedor en una parte alícuota de los bienes o
del activo o valor netos que resulten en la venta o liquidación, la institución fiduciaria sólo será responsable de
la existencia de los bienes o de la legitimidad del crédito.
Es notable la claridad el la intención del legislador contenida en la fracción transcrita; asimismo, es de
aprovecharse la evidencia de esta intención para desentrañar la evolución que el concepto sufre en la
legislación posterior.
En relación con lo que importa destacar en el artículo trascrito, es de mencionarse lo siguiente:
• Se especifica con toda claridad que se trata de un acto de emisión.
• La operación anterior se atribuye única y exclusivamente a las instituciones fiduciarias, es de
observarse que la facultad contenida en la fracción, del artículo 90 citado, o sea emitir certificados de
participación, es muy ajena a las facultades otorgadas a las instituciones fiduciarias para intervenir en
los actos de emisión de valores en orden a autenticarlos, a la constitución de garantías, a la vigilancia
de la inversión, al representación común de los tenedores.
• Es de destacarse que la fracción IX de referencia menciona como características de los certificados de
participación las siguientes:
• Serán nominativos.
• Podrán ser negociables.
• Podrán hacer constar el derecho del tenedor a una cantidad fija.
• La institución emisora podrá garantizar el pago de un certificado, cuando se haga constar en los mismos el
derecho a una cantidad fija.
• Las instituciones fiduciarias sólo serán responsables de la existencia de los bienes o de la legitimidad del
crédito.
• Los certificados harán constar la participación de distintos copropietarios, en bienes títulos o valores.
• En el caso anterior es condición, para hacer constar la participación, que los bienes, títulos o valores se
encuentran en el poder de la institución.
• Los certificados también podrán hacer constar la participación de los acreedores en los liquidaciones.
• En el caso anterior, es condición que la institución fiduciaria tenga el carácter irrevocable de liquidador o
síndico.
II.−DEFINICIÓN
Después de analizar los antecedentes podemos definir a los certificados de participación como los títulos de
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crédito emitidos por una sociedad fiduciaria que representan el derecho a una parte alícuota de los frutos o
rendimiento de los valores, derechos, o bienes que la sociedad emisora tiene en fideicomiso irrevocable para
ese propósito, el derecho a una parte alícuota del derecho de propiedad o de la titularidad de esos bienes,
derechos o valores, o el derecho a una parte alícuota del producto neto que resulte de la venta de ellos.
Por conocer los tipos de certificados de participación podemos agruparlos en:
• Ordinarios: son bienes muebles dados en fideicomisos.
• Inmobiliarios: son bienes inmuebles dados en fideicomisos.
• Amortizables: derecho a una parte alícuota al fruto y dan a sus tenedores el del reembolso del valor nominal
de los certificados.
• No amortizables: imponen a la institución emisora la obligación de hacer el pago del valor nominal de ellos,
a sus tenedores.
• De copropiedad: Aquí se hace constar la distinta participación de los copropietarios de bienes, títulos o
valores que se encuentren en su poder.
• Fiduciarios de adeudo: Las instituciones fiduciarias pueden concertar y obtener préstamos para el
mejoramiento r e incremento de los bienes inmuebles objeto de la emisión.
• De vivienda: Creados el 27 de diciembre de 1963 y representan el derecho a la transmisión de la propiedad
de una vivienda.
• LA APROPIABILIDAD DE LOS BIENES Y DERECHO OBJETO DE CERTIFICADOS DE
PARTICIPACIÓN
Por supuesto, los bienes y derechos de que se trata, puesto que han de ser transferidos al fiduciario, deben
tener aptitud de poder se objeto de apropiación, lo que entendido en su significado conforme a Código Civil
para el Distrito y territorios federales vigente, representa que los bienes y derechos no estén excluidos del
comercio, ni por su naturaleza, ni disposición de la ley, en el concepto de que están fuera del comercio por su
naturaleza aquellos bienes y derechos que no puedan ser poseídos por algún individuo exclusivamente
Estimamos que la anterior declaración no es contradictoria con la ley de 1946, pues aunque ésta establece
expresamente que los certificados podrán ser un derecho de tal o cual especie sobre cualquier clase de bienes
o derechos que tenga en fideicomiso irrevocable la sociedad fiduciaria que los emita, también encontramos
que en la propia ley la universidad de bienes y derechos a que se refiere están contenidos a ser idóneos a los
fines de la emisión. Ahora bien, como el fin de la emisión es representar un valor destinado a la circulación y
convertible en dinero, la institución fiduciaria debe estar en posibilidad jurídica y económica de poder realizar
los actos de disposición, mantenimiento y conservación que sean necesarios.
III.−REPRESENTANTE COMÚN
Para representar al conjunto de los tenedores de los certificados se debe designar un representante común, que
puede no ser tenedor de los certificados; este cargo es personal y puede ser desempeñado por un individuo o
por los representantes ordinarios de la institución de crédito que sean nombrados para el cargo. Salvo
convenio en contrario, la retribución del representante común es a cargo de la institución emisora.
En pocas palabras mencionaremos las obligaciones y facultades del representante común de los tenedores de
certificados:
• Verificar los términos del acto constitutivo del fideicomiso base de la emisión.,
• Comprobar la existencia de los derechos o bienes dados en fideicomiso y que estén asegurados los
bienes inmuebles.
• Recibir, conversar y aplicar los fondos relativos, cuando el importe de la emisión o una parte deba
destinarse a la adquisición o construcción de bienes, en los términos del acta de emisión.
• Firmar los certificados que se emitan.
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• Ejercitar las acciones o derechos que correspondan al conjunto de tenedores de certificados por el
pago de intereses o del capita por virtud de las garantías señaladas en la emisión, así como los que
requiera deberes.
• Asistir a los sorteos, cuando en el acto de emisión se haya estipulado que los certificados serán
reembolsados por sorteos.
• Convocar y presidir la asamblea general de tenedores de certificados y ejecutar sus decisiones.
• Obtener de los funcionarios de la institución fiduciaria emisora todos los informes y datos que
requiera para el ejercicio de sus atribuciones, inclusive los referentes a la situación financiera del
fideicomiso base de la emisión.
• Otorgar poderes judiciales
• Los demás que expresamente se consignen en el acto de emisión.
La posibilidad de la emisión de certificados con base en bienes y derechos sujetos a cierto dinamismo, da
lugar a que el propio valor de los certificados pueda ser elástico a la ejecución del fideicomiso por el
fiduciario, lo que suscita la cuestión de cual debe de ser el papel de la masa de los tenedores de certificados
ante ls decisiones del fiduciario en el manejo de patrimonios.
En principio, consideramos que la masa de los tenedores tienen derecho a imprimir cierta dirección al manejo
del destino e los bienes y derechos fideicometidos ante el fiduciario, pero siempre y cuando la masa y los
tenedores imprima dicha dirección tomando decisiones en la forma y orden que se hubiere previsto en el acto
constitutivo de fideicomiso y, además, siempre y cuando por la naturaleza del negocio fiduciario implicado se
amerite la intervención de dicha masa; desde luego, cuando los derechos de los tenedores están restringidos a
la amortización del valor nominal de los mismos, o bien cuando estén reducidos a la obtención de un producto
o un rendimiento que inclusive puede estar asegurado en forma idónea, es de suponerse que la masa de
tenedores sólo podrá tener la intervención inherente a la salvaguarda de sus derechos.
Si por el contrario, la masa de tenedores es beneficiaria de pretensiones que puedan depender del
comportamiento del negocio fiduciario, consideramos que es debido y legal reservarles los derechos de
resolución apropiados.
El papel del representante común en el acto de emisión y en relación con lo bienes y derechos objeto de los
certificados, consiste en comprobar la existencia de los mismos y la autenticidad del peritaje practicado por
las instituciones nacionales de crédito.
Efectivamente, es recomendable cuando sea necesario, según el caso concreto, que en el acto de emisión se
prevea la intervención del representante común en los siguientes aspectos:
• Para recibir información periódica del fiduciario, en relación al comportamiento y situación del
patrimonio fiduciario y para dotar de dicha información a los tenedores en reuniones, asimismo
periódicas y previamente determinadas.
• Para practicar auditorias administrativas y contables respecto del fideicomiso que se trate.
• Para autorizar previa o posteriormente al fiduciario la realización de ciertas operaciones y gastos.
• Para requerir al fiduciario para que haga o se abstenga de hacer lo que sea indicado, según el caso.
IV.−APORTACIONES ADICIONALES EN DINERO AL FIDEICOMISO BASE DE LA EMISIÓN DE
LOS CERTIFICADOS.
Cabe pensar en la posibilidad de la emisión de certificados de participación que, teniendo como base un
negocio fiduciario, requieran aportaciones adicionales ya sea del fideicomitente original o de los tenedores de
certificados tendrá entre otras facultades la de recibir y conservar los fondos relativos al depositario y
aplicarlos al pago de los bienes adquiridos o de su construcción en los términos que señale el acta de emisión,
cuando el importe de la misma o una parte de él, deban ser destinados a la adquisición o construcción de
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bienes; ahora bien, una lectura de esta trascripción nos hace ver que no se trata de aportaciones adicionales,
sino de una operación de operación de obtención de fondos mediante la colocación de certificados, lo cual
posibilita que, contra prestación en dinero derivada de la colocación de certificados, lo cual posibilita que,
contra prestación en dinero derivada de la colocación de certificados se adquiera o construya en el sentido
antes indicado.
V.−ALCANCES OPERATIVOS DEL CERTIFICADO
El certificado de participación, como ocurre frecuentemente con otras instituciones, es usada para fines no
inherentes al mismo; así, se ha recurrido a emitirlos a algunos casos, exclusivamente en orden a obtener una
ventaja fiscal o superar una prohibición, o solamente para hacer constar una copropiedad. En este orden de
ideas hemos dejado fuerza de la temática del presente estudio los alcances de los certificados.
VI.−EL APROVECHAMIENTO DIRECTO DE LOS BIENES FIDEICOMETIDOS PARA EMITIR
CERTIFICADOS.
Una de las variantes de los certificados de participación, precisamente de os inmobiliarios, estos es, de
aquellos en que los bienes fideicometidos materia de la emisión sean inmuebles, es la de poder establecer en
beneficio de los tenedores de los mismos derechos de aprovechamiento directo del inmuebles fideicometido,
cuya extensión, alcance y modalidades se determinarán en el acta de emisión correspondiente.
Esta disposición hace pensar que únicamente los certificados inmobiliarios podrán implicar derechos de
aprovechamiento directo sobres los bienes materia de la emisión, asimismo sugiere la idea de que en todos los
demás casos no se podrá pactar un aprovechamiento directo sobre dichos bienes.
VII.−LA LEY DEL IMPUESTO SOBRE LA RENTA Y LOS CERTIFICADOS
Como es sabido, la estructura de la ley del impuesto sobre la renta mexicana del 31 de diciembre de 1964,
vigente, comprende dos grandes áreas impositivas que tratan, la primea del impuesto al ingreso global de las
empresas, y la segunda, del impuesto al ingreso de las personas físicas; esta ley, grava los ingresos en
efectivo, en especie o en crédito, que modifican el patrimonio del contribuyente, provenientes de productos o
rendimientos del capital, del trabajo o de la combinación de ambos, especificándose en la propia ley cuál es el
ingreso gravables en cada caso.
Tratándose de operaciones de fideicomiso la Ley del impuesto sobre la renta, estipulan que las instituciones
fiduciarias son solidariamente responsables con los causantes, hasta donde alcancen los bienes fideicometidos,
por el pago de los impuestos procedentes sobre ingresos derivados de la actividad objeto del fideicomiso.
Es interesante recordar que hace varios años la LISR estipuló que además del pago correspondiente a la
actividad objeto del fideicomiso, el remanente que se le entregará a los fideicomisarios causaba otra vez el
ISR, lo que realmente equivalía a que se pagaba por los beneficiarios del fideicomiso, dos veces el impuesto;
uno por la actividad objeto del fideicomiso y otro como si hubieran recibido ganancias distribuibles,
equiparándose a los fideicomisarios con accionistas de sociedades mercantiles.
El criterio anterior fue abandonado por la ley vigente, lo cual puede ser indicativo de una tendencia de las
autoridades hacendarias a no equipar a los fideicomisarios con accionistas o con simples inversionistas.
En general, creemos que hay que estar al principio de que el ISR a todo aquel que perciba ingresos
procedentes de su capital y/o trabajo, cuando dichos ingresos modifiquen su patrimonio.
VIII.−FIDEICOMITENTES EN LA EMISIÓN DE CERTIFICADOS Y LA LEY DEL IMPUESTO SOBRE
LA RENTA
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Por lo que se refiere al fideicomitente, la modificación gravables fiscalmente que sufra su patrimonio está
circunstanciada a la naturaleza y características de la emisión de los certificados a la que concurra.
El status del fideicomitente puede ser el de no empresario o el de empresario ya sea persona física o sociedad.
Los bienes transmitidos al fiduciario pueden ser no productivos por sí, tales como dinero, terrenos, máquinas;
o bienes autoproductivos tales como los valores de renta fija o variables, inmuebles de productos, derechos a
regalías; finalmente pueden ser bienes que siendo o no productivos por sí están entrelazados en orden a
producir.
Los bienes fideicometidos en poder del fiduciario, dentro del fin del fideicomiso, pueden estar sujetos a una
actividad empresarial o simplemente estar sujetos a ser administrados conforme a su inherente
autoproductividad, o solo sujetos a ser conservados en poder del fiduciario.
XIX.−LOS TENEDORES DE CERTIFICADOS COMO FIDEICOMISARIOS Y LA LISR.
Por lo que se refiere al tenedor de certificados también se considera que su situación de causante del ISR está
circunstanciada a la naturaleza y características de la emisión de los certificados respecto de cuyo fideicomiso
es fideicomisario por el hecho de ser tenedor de estos.
Diversas hipótesis pueden presentarse en relación con su tenencia de certificados que influirán en su situación
fiscal.
El tenedor fideicomisario pudo haber adquirido los certificados dentro de su tráfico de negociar como
empresario o bien como simple individuo.
La fuente de la que el tenedor fideicomisario deriva sus derechos puede estar constituida por bienes que no
son productivos por sí o bienes autoproductivos.
Dentro de la infinitas variantes que pueden revestir los certificados dentro de la tenencia de los mismos por el
tenedor fideicomisario, estimamos que su situación fiscal como causante de ISR, se concreta simplemente a
los siguiente:
• Cuando el tenedor fideicomisario negocia y específicamente vende el certificado, creemos en todo
caso que ha operado con una cosa mercantil título de crédito, operación que le genera una perdida o
una ganancia que debe estar al mismo tratamiento de ordinariamente autorice la LISR y la Ley de
Ingresos en casos de compraventa de valores.
• Si el tenedor fideicomisario vio amortizado su certificado a su valor nominal, cuando lo compró por
abajo o encima de dicho valor nominal.
• Si los derechos del tenedor fideicomisario eran el derecho o una parte alícuota del derecho de
propiedad o de la titularidad de bienes afectos el fideicomiso o al producto neto que resulte de la venta
de dichos bienes.
X.−LOS CERTIFICADOS DE PARTICIPACIÓN NO INMOBILIARIOS DESDE EL PUNTO DE VISTA
FISCAL
Se considera certificados de participación inmobiliaria los títulos emitidos por el Banco Nacional de Obras y
Servicios Públicos sobre inmuebles afectados por fideicomisos, que representan el derecho de sus tenedores a
una parte alícuota del bien materia de la emisión, de sus frutos o rendimientos, o del valor neto que resulte de
su venta. Bajo esta concepción podríamos entender que, con excepción de estos títulos, cualquier otro
certificado de participación, aún cuando su contenido sea el de inmuebles afectos en fideicomiso, se
consideran como certificados de participación no inmobiliarios.
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XI.−LOS CERTIFICADOS EMITIDOS A FAVOR DE TERCEROS DESDE EL PUNTO DE VISTA
FISCAL
Por otra parte, también puede ocurrir que, dentro de las estipulaciones del fideicomiso, el fiduciario deba
entregar los certificados emitidos, con o sin expresión de causa a terceros, que en tal carácter recibirán los
certificados como si hubieran negociado con el fideicomitente. Cuando la entrega de certificados a terceros se
haga por un concepto que permita atribuirle un valor a la transacción pensamos que se podría estar a los
criterios de referencia; sin embargo, cuando no haya expresión de causa, la situación se torna confusa. Al
respecto estimamos que fiscalmente es inaceptable tratar de hacer funcionar una operación como la anterior
que para el fideicomitente significa una modificación en su patrimonio, sin expresión de causa, y para el
fideicomisario un incremento en su patrimonio, asimismo sin expresión de causa.
Esta situación, por otra parte, es incongruente con la naturaleza mercantil de la emisión de certificados, por lo
que creemos recomendable que el fiduciario emisor y los organismos supervisores ( Comisión Nacional
Bancaria), eviten aceptar u autorizar operaciones de esa naturaleza. En otras palabras, al respecto sostenemos
como principio que, en la emisión de certificados, las partes involucradas, desde el punto de vista fiscal, deben
exhibir con todas claridad las bases de la transacción, en forma que baste a tipificar su situación fiscal.
XII.−EL DERECHO DE LOS TENEDORES A PARTICIPAR DE TODOS LOS BIENES Y DERECHOS
BASE DA LA EMISIÓN
Nosotros consideramos que al generarse una emisión de certificados se puede investir a los tenedores del
derecho a beneficiarse a la adjudicación de los bienes y derechos base de la emisión aún cuando el valor de la
adjudicación sea superior al valor nominal de los certificados.
Sin embargo, hemos oído en las que, con base a los términos imperativos en que está redactado el párrafo
final del artículo 228−a de la LGTOC, se pretende deducir que, cuando los bienes o derechos base de la
emisión tienen un valor comercial superior al importe nominal de la emisión, los tenedores solo tienen
derecho a que se les cubra el valor nominal.
Por nuestra parte podríamos discrepar sobre esta concepción y explicaremos el artículo en los siguientes
términos:
Si la ley de 1946 creó un título de crédito, es apropiado que se le atribuya un valor nominal; asimismo, si los
títulos de crédito son tales porque contienen una pretensión que ha de ser satisfecha mediante el pago de un
importe del valor que dicen incorporar, también es natural que se tome el valor nominal como referencia para
su amortización, y si finalmente, la fuente de pago está constituida por ciertos bienes y derechos, es indicado
que su valor de realización ( valor comercial) se tome en cuenta para cubrir precisamente le valor nominal.
Ahora bien, todo lo anterior no obsta para que un fideicomitente pueda estipular en el fideicomiso relativo
que, llegado el momento, los tenedores puedan participar del valor total del los bienes fideicometidos,
superando inclusive su recuperación de valor nominal. Una estipulación de esta naturaleza no vemos que sea
contradictoria con la ley, ni con la naturaleza de los certificados, ni tampoco de la estructura económica y
financiera de la operación.
Supongamos que por tener derecho a las plusvalías del bien, los certificados se cotizan a un precio más alto
que su valor nominal; estos no perjudica a nadie ni es ilegal. El fideicomitente podrá negociar a más alto
precio los certificados que reciba a cambio de los bienes y derechos que haya aprobado el fideicomiso.
Claro que ésta ley tenía que cuidar que el valor nominal quedara protegido y ésta es la única razón de ser del
último párrafo del artículo 228−a de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito; que dice así:
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En caso de que al hacerse la adjudicación o venta de bienes, derechos o valores el valor comercial de éstos
hubiere disminuido, sin ser inferiores al importe nominal total de la emisión, la adjudicación o liquidación en
efectivo se hará a los tenedores hasta por un valor igual al nominal de sus certificados
Por otra parte, es de suponer que lo común y corriente en una emisión de certificados sea prometer al tenedor
la recuperación de valor nominal; para este caso el párrafo final del artículo 228−a de la LGTOC, ya
mencionado, con toda claridad expresa los alcances de los derechos de los tenedores contra bienes o derechos
base de la emisión.
Así constatamos que la recuperación dl valor nominal es evidente y tienen un gran alcance del tenedor.
BIBLIOGRAFÍA
• INTERNET
• LEY GENERAL DE TÍTULOS Y OPERACIONES DE CRÉDITO
• CERTIFICADOS DE PARTICPACIÓN: EXPECTATIVAS Y FRUSTRACIONES DE GUSTAVO
GALINDO GUARNEROS UNAM.
• LOS NEGOCIOS FIDUCIARIOS Y EL FIDEICOMOSIO (HIRTORIA, NATURALEZA
JURÍDICA Y DIVISÓN). UNAM
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