Capítulo III. Los factores psicosociales y organizacionales. El accidente del trabajo y la enfermedad profesional. Los riesgos o "factores de riesgo" psicosociales se han definido por la OIT (1986) como "las interacciones entre el contenido, la organización y la gestión del trabajo y las condiciones ambientales, por un lado, y las funciones y necesidades de los trabajadores, por otro. Estas interacciones podrían ejercer una influencia nociva en la salud de los trabajadores a través de sus percepciones y experiencia". 1 Así comienza el Dr. Manuel Velásquez Fernández, Inspector del Trabajo del Ministerio de Trabajo de España, un escrito sobre estos factores, y consideramos que la definición de OIT es abarcadora, porque incorpora al hombre y su medio. Incluye todos aquellos aspectos referidos a la organización del trabajo y las condiciones ambientales por un lado y cómo las mismas pueden influir positiva o negativamente en los trabajadores. Además como aspecto más definitorio está lo relativo a que cada persona percibe el riesgo de diferente forma, a su juicio y por la experiencia pasada. De esta forma, si no ha transitado por una experiencia negativa, no concebirá el factor de riesgo como tal, sino como un problema al cual se enfrenta por primera vez y que pudiera tener o no un resultado favorable o negativo a sus intereses, incluso no se refiere a la posibilidad de que como riesgo, provoque accidentes del trabajo. El factor de riesgo en general se puede concebir como la existencia de elementos, fenómenos, ambiente y acciones humanas que encierran una capacidad potencial de producir lesiones o daños materiales y cuya probabilidad de ocurrencia depende de la eliminación o control del elemento agresivo. Dentro de la clasificación nos interesan los psicosociales porque corresponden a acciones u omisiones humanas que explican situaciones potenciales de riesgo y de peligro, que dan lugar a la aparición de accidentes y de sus consecuencias. 1 Velásquez Fernández Manuel. Los riesgos psicosociales en el trabajo. España, Tomado de Internet. Consultado el Glosario de Salud Ocupacional de Colombia2 nos encontramos con la siguiente definición para riesgos psicosociales: “Los factores psicosociales en el trabajo consisten en interacciones entre el trabajo, su medio ambiente, la satisfacción en el trabajo y las condiciones de su organización, por una parte, y por otra parte, las capacidades del trabajador, sus necesidades, su cultura y su satisfacción personal fuera del trabajo, todo lo cual, a través de percepciones y experiencias, pueden influir en la salud, rendimiento y la satisfacción en el trabajo"3. Concluye señalando que estos factores tienen la potencialidad de actuar sinérgicamente en la generación de los accidentes y que los determinantes de los factores psicosociales son la mentalidad, las motivaciones, las interrelaciones humanas y los factores intrínsecos. En este caso incorpora a la definición un aspecto importante y es que todo depende de la cultura y la satisfacción personal fuera del trabajo y cómo puedan influir en el ambiente laboral posteriormente, con lo cual vincula lo macro y micro social. Su identificación acertada y oportuna, contando con la experiencia del observador, son elementos que influyen sobre la calidad del panorama general de agentes de riesgo. Se deben identificar los factores de riesgo, en los procesos productivos, en la revisión de los datos de accidentalidad y las normas y reglamentos establecidos. Sigue Velásquez en su escrito tratando la Comunicación de la Comisión Europea de 11 de marzo de 2002 sobre "cómo adaptarse a los cambios en la sociedad y en el mundo del trabajo: una nueva estrategia comunitaria de salud y seguridad (2002-2006)" la cual contiene referencias a este tipo de riesgos laborales, como son: - "promover un verdadero bienestar en el trabajo -físico, moral y social-, que no se mida únicamente por la ausencia de accidentes o enfermedades profesionales". - "prevenir los riesgos sociales: el estrés, el acoso en el trabajo, la depresión, la ansiedad y los riesgos asociados a la dependencia del alcohol, las drogas o los medicamentos". - los servicios de prevención de las empresas serán auténticamente multidisciplinares para incluir los riesgos sociales y psicológicos. 2 3 Glosario de Salud Ocupacional, publicado en http://www.monografias.com Informe del comité mixto OIT/OMS sobre medicina del trabajo, Novena Reunión, Ginebra 1984. - adaptar el actual marco normativo para la integración en el mismo de algunos factores de riesgo psicosocial como el acoso psicológico o la violencia en el trabajo. Es muy interesante el enfoque global que da dicha Comunicación a los factores de riesgo en el trabajo relacionados con el hombre y el ambiente de trabajo, porque ya está alertando sobre la vinculación entre el estrés, el acoso, la ansiedad y la influencia en ellos de otros nocivos elementos como son la drogodependencia y el alcoholismo. La Agencia Europea de Seguridad y Salud en el Trabajo clasifica los riesgos psicosociales en los relacionados con el contexto del trabajo y los relacionados con el contenido del trabajo, considerándose como contexto del trabajo todo lo relativo con la organización del trabajo y la influencia del liderazgo y las relaciones interpersonales en el ambiente de trabajo, tales como la comunicación, papel que juega el directivo o jefe en la cadena de mando, en la toma de decisiones y el control de las actividades que se realizan, las posibilidades de desarrollo profesional que eliminen la monotonía y reduzcan la falta de motivación del personal, la discriminación en el empleo, la xenofobia, racismo, prejuicios por el sexo, la edad y el origen nacional y social. El contexto de trabajo influye sobre las relaciones entre los trabajadores y entre estos y los superiores y subordinados, pudiéndose generar conflictos que conduzcan a hostigamiento, violencia física, acoso sexual y otras conductas. . En cuanto al contenido de trabajo, son temas más concretos que influyen en el trabajo y que pueden vincularse a la ergonomía, condiciones de trabajo peligrosas y nocivas que produzcan alteraciones, fatigas, diferentes trastornos emocionales, la toxicidad en el manejo de algunos productos, el mal uso de las competencias laborales, cuando el hombre está ubicado en una actividad sin tomar en cuenta sus conocimientos, habilidades, destrezas, también se toma en cuenta el ritmo de trabajo y la carga, ajustados a la programación de las tareas, para verificar si responden a las características personales y posibilidades reales de los trabajadores Por otro lado, hay expertos que plantean que las causas principales que pueden contribuir a la aparición de un proceso de acoso psicológico en el trabajo son múltiples y de diversa naturaleza. Se pueden agrupar, según Einarsen4, en tres categorías: (a) factores de personalidad, (b) características relacionadas con la interacción personal en el trabajo (por ejemplo el clima y conflicto interpersonal) y, (c) factores contextuales y procesuales de la organización (por ejemplo, el estilo de liderazgo y relaciones de poder, características del contenido del trabajo, autonomía, control, comunicación, especificación de tareas y objetivos...). Concretamente interesa resaltar el clima social de la organización; el proceso de comunicación; el poder y los procesos de influencia; y, por último, la organización del trabajo y el establecimiento de metas y objetivos5. Compartimos el criterio de las autoras de la cita anterior en el sentido de que el clima de trabajo y determinados aspectos de la organización del trabajo como son los temas de competitividad y presión con la entrega de los trabajos, así como la dirección influyen de manera decisiva en los hechos de acoso moral en el trabajo. En el libro “Violence at work de OIT se presenta una clasificación de los factores de riesgo de los cuales nos interesa los de carácter social, separados en macro y micro sociales siendo estos la inequidad socio-económica, el acceso a las drogas, el alcohol y las armas de fuego, la influencia de los medios, la cultura, la violencia de género y familiar y factores situacionales. Dentro de los factores situacionales enmarca el trabajar solo, en contacto con el público, con valores y efectivo, con personas enfermas o con determinados síntomas de alteración nerviosa, en un medio de abierta violencia y en condiciones de vulnerabilidad. Se puede comprobar que los factores situacionales se refieren al contexto de trabajo, o sea, al medio ambiente y que con medidas de prevención se pudiera evitar la acción de dichos elementos de violencia. Para nosotros en realidad, los factores fundamentales que influyen en las situaciones y climas de acoso en el trabajo están definitivamente vinculados a la influencia del hombre y a la organización del trabajo. Si del hombre se trata, estamos ante estilos de liderazgo que pueden propiciar un clima inaceptable, a veces por conductas inadecuadas 4 Einarsen, S. 2000). Harassment and bulling at work: a review of the Scandinavian approach. Aggression and Violent Behavior,5, 379-401 5 Hernández-Fernaud, Estefanía. Díaz-Cabrera, Dolores. Factores organizacionales y psicosociales implicados en el acoso moral en el trabajo. Universidad de La Laguna. Tenerife, España. del personal de dirección y otras por excesiva confianza y permisividad que establecen cierto relajamiento y al final se quiere obtener resultados no creados con el trabajo, culpándose a los trabajadores de las situaciones que se crean. Nos interesa resaltar los aspectos derivados de una deficiente comunicación que puede provocar incomunicación entre las personas, así como el manejo inadecuado de las metas y tareas, cuando se asignan tareas por debajo o por encima de la calificación y competencias reales del trabajador, cuando las metas no corresponden con el trabajo a desplegar. La acumulación a lo largo del tiempo de distintas conductas o factores deficientes o indeseados, provenientes de diferentes partes del sistema, pueden ser una condición o situación peligrosa que al final desencadene el accidente (en el caso del proceso de acoso provenientes del sistema individual -características personales-, del sistema social o grupal -factores psicosociales, relaciones interpersonales, falta de colaboración-, y del sistema organizacional -procesos y factores inadecuados como incomunicación, clima y culturas permisivas.6 De esta forma, llegamos a la conclusión que los factores organizacionales y psicosociales también pueden conducir a la ocurrencia de accidentes en el trabajo y que por tanto interesa conocer qué se entiende por accidente del trabajo y enfermedad profesional, para concluir si una conducta de acoso moral en el trabajo podría conducir al reconocimiento de un accidente del trabajo para el afectado. En un breve recorrido por la historia7, vemos la definición de la Oficina del Seguro Social de Alemania de 24 de septiembre de 1896 que plantea que el accidente del trabajo es un “acontecimiento que afecta la integridad de una persona, se produce en un instante y está claramente limitado en su principio y su fin”. 6 Hernández-Fernaud, Estefanía. Díaz-Cabrera, Dolores. Factores organizacionales y psicosociales implicados en el acoso moral en el trabajo. Universidad de La Laguna. Tenerife, España 7 A veces es necesario incursionar en el tiempo porque encontramos conceptos y forma de abordar la realidad que se ajustan a momentos actuales y podrían ser tomados como fundamentos para el cambio (N. De la A.) Véase que en esta definición no se establece distinción entre integridad física y moral, ni tampoco se profundiza en el nexo causal del trabajo con el efecto. La Ley francesa de 1898 analizaba “les accidents survenus par le fait ou a l’occasion du travail”8, señalando que son aquellos que se originan en el lugar y durante las horas de trabajo por la acción de las instalaciones, maquinarias, utilería, substancias y demás objetivos que se encuentran en el establecimiento. El criterio francés considera que las enfermedades se relacionan con profesiones determinadas y parte de estudios de la ciencia médica. La enfermedad se adquiere por la manipulación de sustancias u objetos, aspiración de polvos o por la influencia del ambiente en el que se prestan los servicios. Si está en la tabla se considera, de iure enfermedad de trabajo. La ley española de 30 de enero de 19009 plantea que “se entiende por accidente del trabajo toda lesión corporal que el operario sufra con ocasión o por consecuencia del trabajo que ejecuta por cuenta ajena”. Aquí no se trata la instantaneidad porque incluía la enfermedad profesional. En el siglo XIX y comienzo del XX, se asimilaba en una sola definición al accidente y la enfermedad y sólo posteriormente la jurisprudencia y la doctrina establecieron la diferencia entre unos y otros por la instantaneidad y progresividad en su realización. En este concepto se agregan elementos importantes como son el nexo causal y la relación de dependencia del trabajador con respecto al empleador. La Ley de Tamaulipas (México) de 12 de junio de 192510 definió al accidente del trabajo en el artículo 218 como “el acontecimiento imprevisto y repentino producido con motivo o en ejercicio del trabajo, por una causa exterior de origen y fecha determinados, que provoca en el organismo del trabajador una lesión o una perturbación funcional permanente o transitoria” “Accidentes sucedidos por el hecho o en ocasión del trabajo” (en el original está en francés) Ya no está vigente y se toma como fundamento para un análisis histórico solamente (N. De la A.) 10 Tomado del Libro de Mario de la Cueva, Derecho Mexicano del Trabajo, México, 1993. 8 9 En esta definición se incluyen otros elementos que hasta ahora no habíamos observado relativos a la imprevisibilidad del accidente (como una causa de fuerza mayor), la imposibilidad de contenerlo por ser repentino y ser producido por una causa exterior al hombre. La Ley Federal de México de 1931, Art. 285 reconocía que “Accidente del trabajo es toda lesión médico – quirúrgica o perturbación psíquica o funcional, permanente o transitoria, inmediata o posterior, o la muerte, producida por la acción repentina de una causa exterior que pueda ser medida, sobrevenida durante el trabajo, en ejercicio de éste o como consecuencia del mismo y toda lesión interna determinada por un violento esfuerzo producida en las mismas circunstancias”. Pues, en esta otra definición de 1931 encontramos el reconocimiento de que la lesión requiere un tratamiento médico y que puede ser una perturbación psíquica. En un pasado más reciente, veamos como se abordan estos conceptos. En la antigua República Democrática Alemana se definía el Accidente del Trabajo (Arbeitsunfall) como hecho repentino y externo relacionado con el proceso laboral que provoca una lesión o daño a un trabajador11 (Art. 220 inciso 1 del Código de Trabajo). Se dice que hay un accidente del trabajo cuando aparece una lesión corporal cuyo tipo y gravedad no son lo fundamental ni distintivo sino que la lesión se produce por un acontecimiento repentino, que como norma se trata de un espacio de tiempo muy corto (de segundo a minutos). Excepcionalmente se reconoce la inmediatez cuando llega a varias horas que como máximo son las relativas a la duración de la jornada o turno de trabajo. Para las intoxicaciones, quemaduras del sol, radiaciones de calor o frío se utiliza este concepto. Lo repentino o instantáneo es el indicador más importante para diferenciarlo de la enfermedad del trabajo. También está la acción de un agente externo sobre el cuerpo humano. 11 Lexikon Arbeitsrecht von A bis Z, Staatsverlag der DDR, Berlín, 1987, Autorenkollektiv. Para la ley vigente en Argentina, 24.557, "ley de riesgos del trabajo" del año 1995 12, en su Art. 6. 1"se considera accidente de trabajo a todo acontecimiento súbito y violento ocurrido por el hecho o en ocasión del trabajo, o en el trayecto entre el domicilio del trabajador y el lugar de trabajo, siempre y cuando el damnificado no hubiere interrumpido o alterado dicho trayecto por causas ajenas al trabajo, y concluye señalando que se exceptúan los accidentes del trabajo y las enfermedades profesionales causados por dolo del trabajador o por fuerza mayor extraña al trabajador. En la definición de Argentina podemos comprobar un conjunto de elementos que esclarecen el suceso, en su nexo causal con el trabajo, incluyendo los accidentes del trayecto y por otras causas con el requisito de la presentación de lo certificado en los tres días hábiles posteriores al hecho. A continuación tenemos la definición dada en la legislación y doctrina de Brasil. “Accidente del Trabajo es todo acontecimiento casual e imprevisto que provoca daño en forma de lesión corporal, enfermedad profesional o perturbación funcional al empleado, por el ejercicio de su función en la empresa, dentro o fuera del local y horario de trabajo, afectando total o parcialmente de forma permanente o transitoria, su capacidad laboral o causándole la muerte”13 En este concepto doctrinal está incluida también la enfermedad ocupacional o profesional, una vez que en la forma del artículo 20 de la Ley No. 8.213/91 también está considerada como accidente del trabajo, siendo destinataria de todas las reglas tuitivas de la disciplina de sus consecuencias jurídicas14 Analicemos el concepto dado en la legislación colombiana15: “Accidente del trabajo “es el suceso repentino que sobreviene por causa o con ocasión del trabajo, y que produce en el trabajador una lesión orgánica, una perturbación funcional, una invalidez o la muerte; así como aquel que se produce durante la ejecución de órdenes del empleador, aún fuera del lugar y horas de trabajo, o durante el traslado de los trabajadores desde su 12 En Leyes usuales del Trabajo, 2000. Editora Zavalia, República Argentina Pinto José Augusto Rodríguez y Pamplona Filho Rodolfo. Repertorio de conceptos laborales, volumen 1, derecho individual, Sao Paolo LTr Editora 2000 14 Pamplona Filho Rodolfo. El daño moral en la relación de empleo, Editora LTr, 2002. Brasil. 15 Tomado del Glosario de salud ocupacional publicado en http://www.monografias.com 13 residencia a los lugares de trabajo o viceversa, cuando el transporte se suministre por el empleador. 16 Los factores que causan accidentes de trabajo son técnicos, psicosociales y humanos. Algunos tipos de accidentes son: los golpes, caídas, resbalones, choques, etc. Según el Reglamento de Salud Ocupacional de Costa Rica, se considera Riesgos de trabajo “aquellos elementos físicos, químicos o mecánicos presentes en el ambiente laboral y que puede ocasionar una lesión o daño”. Tiene además una definición interesante para las Conductas disociales que son “Aquellas conductas que se adquieren en un ambiente social nocivo que pueden atentar contra la integridad emocional de la persona y de quienes le rodea”. La Ley sobre Riesgos del Trabajo de este propio país, Ley No. 6727 de 24 de marzo de 198217 señala lo siguiente en los artículos que insertamos a continuación: Artículo 195.- Constituyen riesgos del trabajo los accidentes y las enfermedades que ocurran a los trabajadores, con ocasión o por consecuencia del trabajo que desempeñen en forma subordinada y remunerada, así como la agravación o reagravación que resulte como consecuencia directa, inmediata e indudable de esos accidentes y enfermedades. Artículo 196.- Se denomina accidente de trabajo a todo accidente que le suceda al trabajador como causa de la labor que ejecuta o como consecuencia de ésta, durante el tiempo que permanece bajo la dirección y dependencia del patrono o sus representantes, y que puede producirle la muerte o pérdida o reducción, temporal o permanente, de la capacidad para el trabajo. 16 (Art. 9, capitulo II, decreto 1295/94). Publicada en La Gaceta No. 57 de 24 de marzo de 1982. Tomado al igual que el Reglamento de Salud Ocupacional, del CD de Normativa y Jurisprudencia Laboral de Costa Rica. 17 La doctrina y legislación española nos aportan conceptos que también interesa mencionar como son los siguientes: Riesgo laboral es la posibilidad de que un trabajador sufra un determinado daño derivado del trabajo. Se consideran como daños derivados del trabajo las enfermedades, patologías o lesiones sufridas con motivo u ocasión del trabajo. 18 Condición de trabajo es cualquier característica del mismo que pueda tener una influencia significativa en la generación de riesgos para la seguridad y la salud del trabajador. Se incluyen en la definición la naturaleza de los agentes físicos, químicos y biológicos presentes en el ambiente de trabajo.19 (Nótese que no incluye los agentes organizativos, del ambiente de trabajo ni los factores psicosociales) Ante el no reconocimiento de los factores ambientales y organizativos consultamos una demanda ante tribunal que plantea que existe una influencia de ciertos ambientes laborales que desencadenan episodios psicosomáticos de una gran importancia para el trabajador, causándole profundas lesiones psicológicas y alteraciones físicas más o menos pronunciadas20 El artículo 115 de la Ley General de Seguridad Social de España, en su apartado 1 tipifica como accidente del trabajo “toda lesión corporal que el trabajador sufra con ocasión o por consecuencia del trabajo que ejecute por cuenta ajena” y continúa la misma línea de la legislación de comienzos de siglo. Estamos ante una definición concisa y breve que deja abierta las puertas a la interpretación de la lesión corporal porque no dice si es permanente o temporal, si deja o no incapacidad, por qué agente se produce, ya que el accidente no lo ve como el hecho, acontecimiento, o sea la causa, sino como la consecuencia, la lesión. Es la única definición que aborda el accidente de esta forma. El proyecto de Ley orgánica de prevención, condiciones y medio ambiente de trabajo de la República Bolivariana de Venezuela (conocida como LOPCYMAT en proceso de 18 Ley 31/95, Prevención de Riesgos laborales. En www.ayuda-laboral.com. BOE. 10.11.1995. LPRL. Ley 31/1995. Ibidem. 20 Demanda en Reclamación de contingencia como accidente del trabajo ante el Juzgado de lo Social. (País Vasco) 19 revisión) se da el siguiente concepto de accidente del trabajo: “Se entiende por accidente de trabajo, todo suceso repentino e imprevisto que produzca en el trabajador una lesión funcional o corporal, permanente o temporal, inmediata o posterior, o la muerte, resultante de una acción que pueda ser determinada o sobrevenida en el curso del trabajo, por el hecho o con ocasión del trabajo”. Y en la propia norma se equipara al accidente del trabajo la lesión interna determinada por un esfuerzo súbito y el efecto agudo sobre la salud producto de la exposición a agentes físicos, químicos, biológicos, psicosociales o similares y condiciones meteorológicas sobrevenidos en las mismas circunstancias. Según la Ley No. 13 de 1977 de Protección e Higiene del Trabajo de Cuba, Accidente del trabajo “es un hecho repentino, relacionado causalmente con la actividad laboral, que produce lesiones al trabajador o su muerte.” Cuba equipara en la Ley de Seguridad Social que entró en vigor el 1ro. de enero de 1980 varias situaciones como accidente del trabajo. Quedan incluidos en la definición de accidente de trabajo los que se produzcan al trasladarse el trabajador directamente de su domicilio al lugar del trabajo y de éste a aquél, así como las situaciones de accidentes cuando se realizan trabajos voluntarios por las organizaciones sociales y de masas y otros. La Resolución No. 23 del año 199721 contentiva de la Metodología para la identificación, evaluación y gestión de la prevención de los riesgos que afectan la seguridad y salud de los trabajadores en su primer Por Cuanto señala que la finalidad fundamental que persigue la protección e higiene del trabajo es garantizar condiciones de trabajo seguras, la prevención de los accidentes y las enfermedades profesionales. Para llevar a cabo sus propósitos en cuanto a la identificación, evaluación y control de los riesgos, se puede observar el entorno del puesto de trabajo, estudiar los factores externos que puedan surgir en los puestos o áreas de trabajo y en el exterior de los locales y analizar los factores psicológicos, sociales y físicos que pueden causar tensión mental en el área de trabajo, así como las interacciones que puedan producirse entre 21 Promulgada por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social de Cuba ellos y con otros factores en el contexto del entorno laboral y de la organización del trabajo. Define la legislación cubana que los factores de riesgo son técnicos, humanos y organizativos y plantea que riesgo es la posibilidad de que un trabajador o instalación sufra determinado daño derivado del trabajo. También tiene una definición para un concepto genérico que le llama INCIDENTE como sucesos anormales que se presentan de forma brusca e imprevista y que interrumpen o dificultan el desarrollo normal del trabajo. Nótese en la legislación cubana que aborda en el estudio de los riesgos el entorno laboral bajo el prisma del ambiente de trabajo y toma en cuenta los factores externos al puesto de trabajo y los psicológicos, sociales y físicos que puedan crear tensión mental. De esta forma está dando un paso de avance al considerar la influencia de estos supuestos en la ocurrencia de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales. Llegamos entonces a la acción de la Organización Internacional del Trabajo y comprobamos que se adoptó a finales de la década de los 70 un Programa internacional para el mejoramiento del ambiente y las condiciones de trabajo cuyos objetivos son: a) Protección contra los efectos desfavorables de factores físicos, químicos y biológicos en el local de trabajo y en el medio ambiente inmediato. b) Prevención de la tensión mental resultante de la duración excesiva, del ritmo, del contenido y de la monotonía del trabajo. c) Promoción de mejores condiciones de trabajo, dirigida a la distribución adecuada del tiempo y del bienestar de los trabajadores. d) Adaptación de las instalaciones y locales de trabajo a la capacidad mental y física de los trabajadores mediante la aplicación de la ergonomía. Analizando las normas internacionales tomamos, sin ser excluyente, un conjunto de Convenios de la Organización Internacional del Trabajo para los temas de accidente del trabajo:22 Convenio 19, Igualdad de Trato, (accidente del trabajo) 1925, Convenio 121 Prestaciones en caso de accidente del trabajo y enfermedad profesional, 1964 Convenio 155, seguridad y salud de los trabajadores, 198123. En este último nos detenemos para ver la definición que da del término salud, con relación al trabajo, que abarca no solamente la ausencia de enfermedades o afecciones, sino también los elementos físicos y mentales que afectan a la salud y están directamente relacionados con la seguridad e higiene del trabajo. (Artículo 3, inciso e). La Organización Mundial de la Salud también define el concepto de Salud en su Constitución de 1946 como estado de completo bienestar físico, mental y social y no la ausencia de enfermedad24 Ahora pasamos al término de enfermedad profesional o enfermedad del trabajo no sin antes dejar de notar que hay un conjunto de definiciones que consideran el accidente como un suceso imprevisto y repentino a diferencia de la enfermedad profesional que la ven como un padecimiento que se contrae y desarrolla durante el ejercicio habitual del trabajo. Veamos los siguientes ejemplos: La enfermedad profesional es cualquiera afección de las enumeradas en la tabla anexa a la ley que sobrevenga al trabajador por una causa repetida por largo tiempo como consecuencia de la clase de trabajo que desempeña o por el medio en que se vea obligado a trabajar y que provoque en el organismo una lesión o una perturbación 22 Los derechos de los trabajadores en la era de la mundialización. Universidad Central de Venezuela. AVAL. 23 Adoptado en la 67 Conferencia de la Organización Internacional del Trabajo en 1981. 24 Ver el sitio http://whqlibdoc.who.int/hist/official_records/constitution.pdf funcional permanente o transitoria (Art. 284 del proyecto de la secretaria de industria para renovar la ley 1931 mexicana)25. La Comisión de la Cámara de Diputados redactó el artículo 286 de la ley mexicana como sigue: “Enfermedad profesional es todo estado patológico que sobreviene por una causa repetida por largo tiempo como obligada consecuencia de la clase de trabajo que desempeña el obrero o del medio en que se ve obligado a trabajar y que provoca en el organismo una lesión o perturbación funcional permanente o transitoria, pudiendo ser originada esta enfermedad profesional por agentes físicos, químicos o biológicos” (de esta forma elimina el agente humano, psicológico). En el Lexikon Arbeitsrecht von A bis Z, se define “Berufskrankheit“26 o enfermedad profesional como la enfermedad producida a través de la influencia del trabajo en el ejercicio de determinadas actividades relacionadas con el trabajo y que esté incluida en la lista de las enfermedades profesionales (Art. 221 del Código de Trabajo) Debe haber la influencia de un medio permanente o habitual y si no está en la lista se debe reconocer si se origina por el influjo del trabajo. En la ley argentina, 24.557, "ley de riesgos del trabajo", precitada, en su Art. 6, plantea: ....2.a. Se consideran enfermedades profesionales aquellas que se encuentran incluidas en el listado que elaborará y revisará el Poder Ejecutivo, conforme al procedimiento del artículo 40 AP 3 de esta ley. El listado identificará agente de riesgo, cuadros clínicos, exposición y actividades en capacidad de determinar la enfermedad profesional." Las enfermedades no incluidas en el listado como sus consecuencias en ningún caso serán consideradas resarcibles. En consecuencia, se opta por no definir la enfermedad profesional, como lo hacían las leyes anteriores o la doctrina en su relación de causalidad eficiente con el trabajo, sino que se opta por la incorrecta metodología de predeterminarlas mediante un listado cerrado, por fuera del cual se pretende que todas las enfermedades sean tratadas como 25 El sistema mexicano de 1931 se aviene a la tabla pero en cada caso concreto se puede determinar si un padecimiento se adquirió en el ejercicio del trabajo. 26 Se trata del Glosario de Derecho del Trabajo de la extinta RDA. 'comunes', esto es, como determinantes de la suspensión de determinados efectos en el contrato de trabajo. En el Glosario de Salud Ocupacional de Colombia, se refiere a la enfermedad profesional como todo estado patológico permanente o temporal que sobrevenga como consecuencia obligada y directa de la clase de trabajo que desempeña el trabajador, o del medio en que se ha visto obligado a trabajar, y que haya sido determinada como enfermedad profesional por el gobierno nacional.27. La Ley sobre Riesgos del Trabajo de Costa Rica ya citada da la siguiente definición: Artículo 197.- Se denomina enfermedad del trabajo a todo estado patológico, que resulte de la acción continuada de una causa, que tiene su origen o motivo en el propio trabajo o en el medio y condiciones en que el trabajador labora y debe establecerse que éstos han sido la causa de la enfermedad. Y completa esta definición con lo siguiente: Cuando el trabajo que se ejecuta actúe directamente como factor desencadenante, acelerante o agravante de un riesgo del trabajo, ni la predisposición patológica, orgánica o funcional del trabajador, ni la enfermedad preexistente, serán motivos que permitan la disminución del porcentaje de impedimento que debe establecerse, siempre que medie, en forma clara, relación de causalidad entre el trabajo realizado y el riesgo ocurrido, y que se determine incapacidad parcial o total permanente. En los demás casos en que se agraven las consecuencias de un riesgo de trabajo, sin que se determine incapacidad parcial o total permanente, la incapacidad resultante se valorará de acuerdo con el dictamen médico sobre las consecuencias que, presumiblemente, el riesgo hubiera ocasionado al trabajador, sin la existencia de los citados factores preexistentes, pudiendo aumentar el porcentaje de incapacidad permanente que resulte, hasta en un diez por ciento de la capacidad general. 27 (Art 11, capitulo II, decreto 1295, ley 100 de Colombia) En el proceso de reforma de la Ley Orgánica de prevención, condiciones y medio ambiente de trabajo de la República Bolivariana de Venezuela, se ha propuesto que la redacción de enfermedad ocupacional quede como sigue: “Se entiende por enfermedad ocupacional, los estados patológicos imputables la acción de agentes físicos y mecánicos, condiciones disergonómicas, meteorológicas, agentes químicos, agentes biológicos, factores psicosociales y emocionales, que se manifiesten por una lesión orgánica, trastornos enzimáticos o bioquímicos, trastornos funcionales o desequilibrio mental, temporales o permanentes, contraídos con ocasión del trabajo o exposición al medio en el que el trabajador se encuentra obligado a trabajar”. En Cuba se considera Enfermedad profesional la alteración de la salud patológicamente definida, generada por razón de la actividad laboral, en trabajadores que de forma habitual se exponen a factores que producen enfermedades y que están presentes en el medio laboral o en determinadas profesiones u ocupaciones. En la legislación vigente aparecen definidas las enfermedades profesionales28. La doctrina mexicana plantea que el Riesgo del trabajo conlleva a un accidente del trabajo o una enfermedad profesional que en última instancia se denominan genéricamente infortunios del trabajo. El Instituto Mexicano de Seguridad Social, IMSS y la Secretaria del Trabajo dan la siguiente definición “enfermedad del trabajo es todo estado patológico derivado de la acción continuada de una causa que tenga su origen o motivo en el trabajo o en el medio en que el trabajador se vea obligado a prestar sus servicios. Incapacidad es la disminución o pérdida de la aptitud para el trabajo ( como consecuencia de una alteración anatómica o funcional del cuerpo humano). La ley mexicana del trabajo plantea que es “la disminución o pérdida de facultades y aptitudes para el trabajo”. 28 Glosario de Términos adjunto al Código de Trabajo de 28 de diciembre de 1984 que comenzó a regir el 26 de julio de 1985 en la edición del CETSS del año 1985 La Ley General de Seguridad Social de España en su mismo artículo 115 inciso 2 permite que se considere accidente del trabajo “las enfermedades que contraiga el trabajador con motivo de la realización de su trabajo, siempre que se pruebe que la enfermedad tuvo por causa exclusiva la ejecución del mismo. Llegamos entonces a algunas cuestiones de principio que hemos notado en este “correr por el tiempo” ya que no puede conceptuarse como accidente del trabajo el acontecimiento que tenga una causa interna del organismo humano y cuando se trata de la enfermedad, ésta tiene como rasgo importante que son más prolongadas y la acción es repetitiva de forma permanente o habitual y conduce a un empeoramiento de la salud hasta que aparece o sobreviene la enfermedad. Seguimos observando diferencias y que ponemos a consideración de los lectores en la siguiente tabla que ayuda a hacer más gráfico el análisis29: Semejanzas Diferencias Se manifiestan en un estado patológico del Es distinta la forma de actuación de la cuerpo humano causa que provoca la lesión Se produce una lesión o trastorno del En el accidente está la instantaneidad, el organismo acontecimiento que le da origen se produce en un lapso relativamente breve o instantáneo, su principio y fin están tan próximos que se confunden. La causa del accidente y la enfermedad es En la enfermedad se reconoce la la misma: el trabajo desempeñado para progresividad, es una causa que actúa otro, por tanto son indemnizables. largamente sobre el organismo y presupone largo período de incubación y desarrollo, consecuencia del ejercicio largo y permanente de una actividad en una empresa determinada. Son la consecuencia de la acción de una El accidente se debe a un fenómeno imprevisible y la enfermedad es previsible causa exterior al cuerpo humano Desembocan en una incapacidad temporal La ciencia médica ha demostrado que en o permanente parcial o total para el trabajo determinadas profesiones se desarrollan o en la muerte ciertos padecimientos. 29 Nos hemos asistido también de los criterios del Dr. Mario de la Cueva en su obra precitada Derecho Mexicano del Trabajo, 1993, Editora Porrúa. En los riesgos del trabajo aparece un sujeto de derecho al que puede responsabilizarse, ya sea al empleador o al trabajador, uno de los dos sujetos de la relación jurídico laboral es responsable del accidente ocurrido o de la enfermedad profesional adquirida. Cuando indicamos al empleador puede ser por intención y por negligencia en la creación de las condiciones de trabajo que deben imperar para el mejor desempeño del trabajo, así como en el ambiente y organización del trabajo que provocan daños a la salud. Estamos en presencia de una condición insegura En el caso del trabajador, hay que tener en cuenta varios factores, como son tener la formación debida para acometer el trabajo, el conocimiento de las reglas de seguridad del trabajo impartidas por el empleador y su conducta ante el riesgo. Entonces podríamos estar en presencia de un acto inseguro en una condición segura o insegura y las consecuencias las asumiría en este caso el trabajador por su actuar. Si se trata de un acto seguro en una condición insegura, la responsabilidad recae en el empleador que debe indemnizar al trabajador. En los riesgos naturales la responsabilidad recae en la víctima o en la sociedad. Queda solamente señalar que como en todas las definiciones, tanto del accidente como de la enfermedad del trabajo o profesional se hace necesario demostrar la presunción de laboralidad, entonces toda lesión que presente un trabajador en el lugar y durante las horas de trabajo, hace presumir la existencia de un infortunio del trabajo. « Siempre que ocurra un accidente del trabajo durante las horas de trabajo tiene el obrero a su favor la presunción de que dicho accidente se produjo con motivo o en ocasión del trabajo desempeñado”30 Por último tomamos una posición en los siguientes fundamentos. La teoría del riesgo profesional fue ideada para los accidentes del trabajo y no fue sino posteriormente cuando se amplió a las enfermedades profesionales, pues como hemos podido demostrar en este capítulo, el accidente del trabajo incluía inicialmente también las afecciones y 30 Laudo del Grupo Especial No. 1 de 28 de octubre de 1947 de Silvestre Dimas contra Textiles Monterrey, S.A enfermedades que sufría el trabajador en ocasión o con motivo del ejercicio de la actividad laboral y aún España mantiene el concepto de incorporar a la definición de accidente del trabajo la enfermedad que se origine con motivo o en el ejercicio del trabajo. El accidente se produce en un solo acto y se revela a la simple vista, habiendo una relación causal evidente entre el factor material y la lesión que sufre el trabajador. El concepto de enfermedad profesional, por el contrario, no es fácilmente determinable a diferencia del accidente que no requiere la intervención de ningún técnico para su constatación. La enfermedad requiere y exige la comprobación por parte de un facultativo. Sin embargo a pesar de los esfuerzos realizados, la ciencia médica no ha llegado a la determinación precisa de las causas que provocan las enfermedades, por lo que consideramos que son múltiples, que pueden actuar factores físicos y psíquicos al unísono, al igual que factores organizacionales y biológicos y ambientales. Se plantea que es difícil precisar si la ocupación que desempeña el trabajador es la causa única y principal de la enfermedad, porque como se trata de la acción del tiempo es posible que la causa determinante no actúe en un solo instante sobre el organismo humano sino de manera permanente. Sí podemos aseverar que tanto la enfermedad profesional como el accidente del trabajo son ocasionados por causas exógenas y no endógenas, que son causas externas al hombre quienes provocan el acontecimiento con la lesión como consecuencia. Así estamos de acuerdo en que los principios actuales de la enfermedad profesional son los mismos de la teoría del riesgo profesional en el sentido de que: La enfermedad profesional es consecuencia del género de trabajo que se desempeñe, existiendo una relación causal por lo menos indirecta entre éste y aquélla. Es preciso que la enfermedad se contraiga con motivo o en el ejercicio del trabajo. Las enfermedades se encuentran catalogadas en tabla cuya extensión varía por país, siendo modificable por la autoridad que la promulgó. Así, no es motivo para no considerar los factores psicosociales, ambientales y organizacionales como desencadenantes de riesgos profesionales que desemboquen en accidentes y enfermedades profesionales, llegando hasta el factor humano externo como motivador de afecciones a otra persona de acuerdo con el grado de dependencia y subordinación que pueda existir entre ambos y la secuencia de la acción de éste en dicha persona. Tenemos además una sentencia del 7 de octubre de 1997 del Tribunal Superior de Justicia del País Vasco que subraya respecto a la lesión corporal que “se debe interpretar no sólo como irrupción súbita y violenta sino todo trastorno fisiológico y funcional que origina lesión corporal por la acción de un suceso desencadenante” La jurisprudencia no aceptaba la influencia del medio ambiente como motivo para decretar la naturaleza laboral de un padecimiento y sin embargo hemos podido acceder a sentencias que ya han considerado accidente del trabajo los hechos provocados por los factores antes mencionados31. Hay un pensamiento obsoleto que dificulta abordar con decisión las exigencias de nuestro tiempo y las aspiraciones de los hombres, por lo que se impone seguir luchando porque se introduzcan cambios en la mentalidad y en la realidad. La universalidad del derecho de trabajo protege a la persona humana donde quiera que se encuentre y cualquiera sea su actividad para proporcionar a todos los trabajadores un nivel de vida decoroso en el presente y en el futuro. 31 Hemos revisado sentencias que reconocen las enfermedades psíquicas como accidente del trabajo, a modo de ejemplo una del TSJ de Murcia de julio de 1997 sobre un cuadro depresivo de ansiedad por haber sufrido tres atracos en el puesto de trabajo, otra del TSJ del País Vasco del 7 de octubre de 1997 en que el estrés es la causa del accidente del trabajo como crisis nerviosa y diagnostica un estrés profesional sin cardiopatía orgánica, decretando la incapacidad laboral debida a dicho estrés. También tenemos otra del propio TSJ del País Vasco de 2 de noviembre de 1999 a un profesor de un centro especial de trabajadores minusválidos reconociendo el agotamiento psíquico o burnout como causa.