Documento 94777

INICIADEMANDA
Actores: Asociación Neuquina de Anestesia, Analgesia y Reanimación, Circulo de Kinesiólogos del Neuquén, Circulo
OdontológicodeNeuquén,ColegiodeAbogadosyProcuradoresdeNeuquén,ColegiodeArquitectosdelNeuquén-Regional
I, Colegio de Bioquímicos de Neuquén, Colegio de Escribanos de la Provincia del Neuquén, Colegio de Martilleros y
Corredores Públicos de la Provincia de Neuquén, Colegio de Médicos Veterinarios de Neuquén, Colegio de Psicólogos de
Neuquén–DistritoI,ColegiodeFarmacéuticosdelaProvinciadeNeuquén,ColegioMedicodeNeuquén,ConsejoProfesional
de Ciencias Económicas de la Provincia del Neuquén, Colegio de Profesionales del Turismo de la Provincia del Neuquén,
ColegiodeAbogadosyProcuradoresdeZapala,ColegiodeAbogadosyProcuradoresdeChosMalalyColegiodeAbogados
yProcuradoresdeJunindelosAndes.
Demandada: PROVINCIAdeNEUQUÉN
Materia:ACCIONdeINCONSTITUCIONALIDAD
Monto: indeterminado
Documentación: a) Se adjuntan trece (13) actas de Consejo Directivos en acreditando la representación que de cada entidad
invocamos los firmantes de la presente. b) Los autos “COLEGIO de ABOGADOS de CHOS MALAL y OTROS c/
PROVINCIAdeNEUQUENs/ACCIONdeINCONSTITUCIONALIDAD”(Expte.3640/12)entrámiteporanteV.E.
los que solicito sean agregados en el momento oportuno. c) Copia simple del expediente 550/12 de la Honorable Legislatura
Provincial.
Copias:dedemandaydocumentación.
MedidasUrgentes:Sesolicita.
Seadjunta:Bonoley1764.
Excmo.TRIBUNAL:
La Asociación Neuquina de Anestesia, Analgesia y Reanimación representado en
este acto por su presidente Dr. José Luís Vera, con domicilio en calle Irigoyen Nº 316 de la ciudad de Neuquén; el
Circulo de Kinesiólogos del Neuquén representado en este acto por su presidente el Kgo. Jorge Joel Nieva, con
domicilio en calle Entre Ríos Nº 87 de la ciudad de Neuquén; el Circulo Odontológico de Neuquén
representado enesteactoporsupresidente el Dr. Sergio GustavoMaría, condomicilio encalleCórdoba Nº 419de
la ciudad de Neuquén; el Colegio de Abogados y Procuradores de Neuquén representado en este acto por su
presidente el Dr. Carlos Martín Arias, con domicilio en calle Maestros Neuquinos Nº 1160 de la ciudad de
Neuquén; elColegio de Arquitectosdel Neuquén- RegionalI representadoen este actoporsupresidenteel Arq.
Eduardo Nicolás Matkovich, con domicilio en calle Entre Ríos Nº 553 de la ciudad de Neuquén; el Colegio de
Bioquímicos de Neuquén representado en este acto por su presidente el Dr. Rodolfo Cesar Kugler, condomicilio
en calle Juan B. Alberdi Nº 655 de la ciudad de Neuquén; el Colegio de Escribanos de la Provincia del
Neuquén representado en este acto por su presidente el Esc. Tomás Augusto QUARTA, con domicilio en calle
Santa Fe Nº 155 de la ciudad de Neuquén; el Colegio de Martilleros y Corredores Públicos de la Provincia de
Neuquén representado en este acto por su presidente el Sr. Néstor E. Cubitto, con domicilio en calle Chrestia Nº
146 de la ciudad de Neuquén; el Colegio de Médicos Veterinarios de Neuquén representado en este acto por su
presidente el Dr. Héctor Fabio Jesús Bergagna, con domicilio en calle Intendente Mango Nº 275 de la ciudad de
Neuquén; el Colegio de Psicólogos de Neuquén-Distrito I representado en este acto por su presidente el Sr.
Andrés Salvador Ortega, con domicilio en calle Maestro Alderete Nº 656 de la ciudad de Neuquén; el Colegio de
Farmacéuticos de la Provincia de Neuquén representado en este acto por su presidente la Farm. Teresa del
Carmen Giannetti,condomicilioencalleBrunoRamírezNº222delaciudaddeNeuquén; el ColegioMedicode
Neuquén representados en este acto por su presidente la Dra. Silvia Adela Ávila, con domicilio en calle Entre Ríos
Nº 651 de la ciudad de Neuquén; el Consejo Profesional de Ciencias Económicas de la Provincia del
Neuquén representado en este acto por su presidente el Cr. Elio Carlos Dante Soto, con domicilio en calle Juan B.
Justo Nº 316 de la ciudad de Neuquén; el Colegio de Profesionales del Turismo de la Provincia del Neuquén
representado en este acto por su presidente el Lic. Juan Manuel Andrés, con domicilio en calle San Martín Nº 727
2do. F. de la Ciudad de Neuquén, el Colegio de Abogadosy Procuradores de Zapala, representado en este acto
por su presidente el Dr. Ruben Bortolatto, con domicilio en Etcheluz y Zeballos de la ciudad de Zapala; el Colegio
de Abogados y Procuradores de Junin de los Andes, representado en este acto por su presidente el Dr. Carlos
Sanchez Galarce, con domicilio en Félix San Martín Nº 450 de la Ciudad de Junín de los Andes; y el Colegio de
Abogados y Procuradores de Chos Malal representado en este acto por su presidente el Dr. Fernando
Echeverría con domicilio en Lamadrid 579 de la ciudad de Chos Malal, todos con el patrocinio letrado de Carlos
Martín ARIAS (Mat.928 del CAyPN) yconstituyendo el domicilio legal en Bv. 25 de Mayo 78 de esta ciudad y
fijando a los efectos del punto 8 del acuerdo 4905 la dirección electrónica nq 928, a V.S. se presentan y
respetuosamentedicen:
I.-OBJETO
EnelcarácterqueenrepresentacióndelasAsociaciones,Colegios, ColegiosyCírculos
invocamos y acreditamos, nos presentamos ante el Tribunal Superior de Justicia Provincial a fin de interponer
ACCIÓN AUTÓNOMAde INCONSTITUCIONALIDAD respecto de los artículos 4º inc. g), 7º párrafos
2 y5,8º a),c), d)ye)delaleyprovincial2837 yelartículo1º delaleyprovincial2838(modificatoriodelosartículos
182, 184 y ccs. del Código Fiscal) y las normas reglamentarias que dicte la Dirección Provincial de Rentas a fin de
hacer exigibles dichos tributos, y en cuanto disponen que los profesionales que ejercen su profesión en forma
independientedebentributarIngresosBrutosalatasaquesedeterminaenlasleyesatacadas.
Las transgresionesalosderechos ygarantíasconstitucionalesderazonabilidad,equidad,igualdad,proporcionalidad,
propiedad, y legalidad resultan evidentes y provocan serio perjuicio a quienes en forma personal ejercen su
profesiónenformaliberalrecibiendocomocontraprestacióndeelloemolumentosuhonorarios.
Es por lo expuesto que, incoando la pretensión autónoma de inconstitucionalidad conforme lo normado por el
artículo 241º de la Constitución Provincial y la Ley 2130, requerimos se declare la inconstitucionalidad de los
artículos4º inc. g),7º párrafos2 y5,8º a), c), d) ye)delaleyprovincial2837 yel artículo1º de laleyprovincial2838
(modificatorio de los artículos 182, 184 y ccs. del Código Fiscal) con los efectos establecidos por el artículo 16 de la
Constitución Provincial en cuanto dispone que "… Toda ley, ordenanza, decreto u orden contrarios a esta
Constitución, no tienen ningún valor y los jueces deben declararlos inconstitucionales …" agregando que la
"… inconstitucionalidad declarada por el Tribunal Superior de Justicia, en ejercicio de su jurisdicción
originaria, produce la caducidad de la ley, ordenanza, decreto u orden en la parte afectada por aquella
declaración…".
En tal sentido ya ha dejado sentado V.E. en los autos "REPETTO ANDRÉS Y OTRO C/ PROVINCIA
DEL NEUQUÉN S/ ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD"( Expte. 608/2002) que el "… Se
trata por tanto de un mecanismo de control de constitucionalidad que se realiza en abstracto …” y citando a
García de Enterría (La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional, Madrid, Editorial Civitas, tercera
edición, 1985, págs. 137/138) manifestó que “... origina no en función de un conflicto de intereses concretos,
para solucionar el cual sea menester dilucidar previamente la norma de decisión, sino simplemente por una
discrepancia abstracta sobre la interpretación del texto constitucional en relación con su compatibilidad con
una Ley singular.” … El hecho de tratarse de un control abstracto y el alcance general que tiene la sentencia
declaratoria de inconstitucionalidad hacen que, para determinar la compatibilidad de la ley con la Carta
Magna provincial, no deban tomarse en cuenta casos particulares de aplicación de la primera que pudieran
vulnerar normasdelasegunda,sinolospreceptosinvolucradosensímismos…”.
Y en autos se pretende la declaración de inconstitucionalidad de las normas antes mencionadas por violentar las
mismas expresas mandas constitucionales invocando seguramente leyes nacionales que no hacen sino violentar
normasdelaConstituciónNacional.
Y es claro que estasnormasnoson motivodeanálisis enlo quehacealaacciónqueporlapresenteseinstaurapero
deberánserconsideradasporV.E.almomentodeanalizarlacuestiónconformesehadeindicar.
II.-LEGITIMACIONACTIVA
Conforme se invoca y acredita en autos, resultamos Presidentes de los diferentes
Consejos,Asociaciones,ColegiosyCírculosmencionadosenlaintroduccióndelpresenteescrito.
Por su parte los Dres. Ruben BORTOLATTO -Colegio de Abogados y Procuradores de Zapala-, Carlos SANCHEZ
GALARCE -Colegio de Abogados y Procuradores de de Junin de los Andes-, Fernando ECHEVERRIA -Colegio de
Abogados y Procuradores de Chos Malal- y Carlos Martín ARIAS -Colegio de Abogados y Procuradores de
Neuquén- han acreditado la representación en los autos “COLEGIO de ABOGADOS de CHOS MALAL y
OTROS c/ PROVINCIA de NEUQUEN s/ACCION de INCONSTITUCIONALIDAD” (Expte. 3640/12)
loquesolicitoseacertificadoporlaActuaria.
En tal carácter cabe a cada una de esas entidades la representación de los profesionales que la integran así como la
defensadesusinteresesyderechosmásalládequelopuedahacercadaprofesionalenformaindividual.
Sin perjuicio de ello ya lo dijoV.E. desdela causa"AROMANDO"quelalegitimaciónresulta en extremo amplia
cuando se debaten derechos de incidencia colectiva, sin perjuicio de hacer la presentación actuando por derecho
propio,nospresentamosostentandorepresentaciónylegitimaciónactivasuficiente.
El agravio constitucional y el interés que nos motiva, resulta afectado por partida doble, como profesionales en
ejercicioliberaldesuactividadyademáscomociudadanosencuantoseafectanuestrapropiedad.
A partir de ello por cuanto el gravamen que impugnamos no solo resulta ilegítimo sino que además discrimina sin
fundamento alguno obligando a algunos a tributar y eximiendo de hacerlo a otros aún cuando la actividad que
generaelingresosealamismaeidéntica.
La legitimación surge además del artículo 43 de la Constitucional Nacional al reconocer los derechos colectivos y
difusossiendoenelcasodenunciadoenautosclaroslosperjuicioseconómicos,concretoseindividualizables,quese
causan acadaunodelosasociadosomatriculadosalasentidadesaquienesrepresentamos.
Tal como se afirmara en una causa que iniciaran asociaciones profesionales, lo que se hace extensivo a la totalidad
de las presentes, “… Un Colegio de Abogados posee legitimación para promover una acción de amparo
solicitando la declaración de inconstitucionalidad de los arts. 210, inc. 3, y 216, inc. 3, de la Constitución de la
Provincia de Río Negro, en cuanto establecen el requisito de residencia mínima de dos años en la provincia
paraaccederalamagistratura,puessetratadeunorganismodelasociedadcivilqueesconsideradocomouna
institución inherente a la administración de justicia…" (LLPatagonia 2008 (agosto), 358 •
AR/JUR/3779/2008).
Es reiteradaladoctrinadeesteTribunalSuperior,encuantoaque“…lalegitimacióndelinteresadoenaccionarse
hadefundarenlainvocacióndeunagravioproducidoen concretoporlanormacuestionada,aúncuando no
loafecteenformaexclusiva,sinojuntoaotrosintegrantesdeunacomunidad…”(Ac.811/01).
Porelloesquelossuscriptosestamoslegitimadosparainterponerlapresentedemanda.
III.-COMPETENCIA
A tenor de lo prescripto por el propio plexo normativo procedimental previsto para este
tipo de acciones, V.E. es competente en forma originaria para atender los planteos aquí esgrimidos, en los términos
delartículo241delaConstituciónProvincialy elartículo3ºdelaley2130.
IV.- TEMPORANEIDAD
Conforme lo establece elartículo3º delaley2130 "… Cuandoel precepto vulnerelos
derechos patrimoniales del actor, la demanda podrá interponerse ante el Tribunal Superior de Justicia hasta
lostreinta (30)díashábilesposterioresaldíadeproducidalaafectación…".
Considerando que las leyes 2837 y 2838 fueron publicadas en fecha 4 de Enero del 2013 en tanto que la primera
afectación se producirá al ser exigible a cada uno de los asociados a las instituciones que representamos a partir del
día 18 a 22 de Febrero del corriente, la presente acción se interpone de manera oportuna y tempestiva a tenor del
plazoarribamencionado oensudefectodesde elreiniciodeactividadesapartirdel1deFebrerodel2013.
Sin perjuicio de ello y tal como lo V.E. en el Acuerdo 02/10, “…aspectos tan trascendentes en la vida
institucional de la Provincia, como el respeto a la división de poderes y la legalidad del actuar administrativo,
trascienden la cuestión patrimonial que subyace en el planteo del accionante y que, en la especie, aparece sólo
comounaconsecuenciadelaeventualaplicacióndelpreceptotachadodeinconstitucional…”.
A más deellolaConstituciónProvincial,en suartículo241consagralacompetenciadeesteTribunal Superior,para
conocer y resolver en instancia originaria en los procesos jurisdiccionales autónomos, en los que se controvirtiere la
validezconstitucionaldeleyes,decretos,ordenanzasoreglamentosdictadosporlospoderespúblicosprovinciales.
V.- FUNDAMENTOS
ida hacer un recontó de las normas que se fueron dictando para partir de la inexistencia
delgravamenaquídenunciado ycomo sellegaalaobligaciónqueinconstitucionalmenteimponela reforma queal
CódigoFiscalrealizanlasleyes2837y2838.
El Código Fiscal, en su antigua redacción y con las modificaciones de las Leyes 1916 (BO 22/11/91-Neuquén),
1952 (BO 29/5/92-Neuquén), 2050 (BO 4/2/94-Neuquén) y 2058 (B.O.: 13/5/94 – Neuquén) en su texto
ordenado porlaResolucióndelaDirecciónProvincialdeRentas665/97del26/11/97establecíaenlaParteEspecial
Libro Segundo que“… El ejercicio habitual y a título oneroso -en jurisdicción de la provinciade Neuquén-del
comercio, industria, profesión, oficio, negocio, locaciones de bienes, obras o servicios, o de cualquier otra
actividad sin consideración a la naturaleza del sujeto que la preste y el lugar donde la realice (espacios
ferroviarios, aeródromos, aeropuertos, terminales de transportes, yacimientos, obras hidroeléctricas, edificios y
lugares de dominio público o privado y todo otro de similar naturaleza), estará alcanzado con un impuesto
sobre los ingresos brutos, con arreglo a las disposiciones del presente y las que se establezcan en leyes tributarias
especiales. La habitualidad deberá determinarse teniendo en cuenta especialmente la índole de las actividades,
el objeto de la empresa, profesión o locación y los usos y costumbres de la vida económica. Se entenderá como
ejercicio habitual de la actividad gravada el desarrollo, en el ejercicio fiscal, de hechos, actos u operaciones de la
naturaleza de las gravadas por el impuesto, con prescindencia de su cantidad o monto, cuando los mismos
sean efectuados por quienes hagan profesión de tales actividades. La habitualidad no se pierde por el hecho de
que,despuésdeadquirida,lasactividadesseejerzanenformaperiódicaodiscontinua…”.
El artículo 164º disponía que el hecho imponible quedaría configurado con las operaciones o actividades, aunque
noseprestenodesarrollenenformahabitual,perosinmencionarelejerciciodelasprofesionesliberales.
El artículo 165º fijaba que “…Para la determinación del hecho imponible se atenderá a la naturaleza específica
de la actividad desarrollada, con prescindencia -en caso de discrepancia- de la calificación que mereciera a los
fines de policía municipal o de cualquier otra índole, o del encuadramiento en otras normas nacionales,
provinciales o municipales ajenas a la finalidad de la ley….” en tanto que el artículo siguiente disponía que “…
No constituyeningresosgravadoscon esteimpuestoloscorrespondientesa:a)Eltrabajopersonal ejecutado en
relacióndedependencia,conremuneraciónfijaovariable.…”.
Porsu parte elartículo169º dispusoque“…Salvo expresadisposiciónencontrario,elgravamensedeterminará
sobre la base de los ingresos devengados durante el período fiscal por el ejercicio de la actividad gravada …” y
que se “… considera ingreso bruto el valor o monto total -en valores monetarios, en especies o en serviciosdevengado en concepto … de remuneraciones totales obtenidas por los servicios, la retribución por la actividad
ejercida…”.
El artículo 171 establecía que “…Los ingresos brutos se imputarán al período fiscal en que se devenguen. Se
entenderáquelosingresossehandevengado,salvolasexcepcionesprevistasenlapresenteley:…d)Enelcaso
de prestación de servicios y de locaciones de obras y servicios -excepto las comprendidas en el inciso anterior-,
desde el momento en que se factura o termina, total o parcialmente, la ejecución o prestación pactada, el que
fuere anterior, salvo que las mismas tengan por objeto entrega de bienes, en cuyo caso el gravamen se
devengarádesdeelmomentodelaentregadelosmismos…".
El TITULO CUARTO establecía las exenciones fijando el artículo 183º que estarían exentos del pago de este
gravamen: "…i) Los ingresos provenientesdel ejercicio de profesiones liberales universitarias,desarrolladas en
forma personal …” distinguiendo claramente que no estaban “… alcanzadas por la exención las actividades
desarrolladas por profesionales que mediante un proceso de capitalización ofrezcan la prestación de servicios
donde -en mérito a la realidad económica- tal prestación pueda ser considerada independiente de la
individualidad de los profesionales …” y “… o) Los ingresos provenientes de oficios cuyo ejercicio no esté
destinado a la obtención de un producto final susceptible de tener individualidad propia....”, es decir gravaba a la
empresaprofesional,considerandoaestacomolaqueexcedíalasolaactividadpersonaldelprofesional.
Es decir que en un principio el ejercicio particular y personal de profesiones liberales estaba exento del pago de
ingresos brutos manteniéndose inalterable dicha regulación hasta que la ley 2680 en que la Provincia demandada
resolvióquehabríadegravarlasprofesionesliberalesperonoenformainmediatasinoafuturo.
En la redacción que le dio al cuerpo fiscal la citada ley del año 2009 se estableció en el artículo 181º que “… El
ejercicio habitual y a título oneroso -en jurisdicción de la Provincia del Neuquén del comercio, industria,
profesión, oficio … estará alcanzado con un Impuesto sobre los Ingresos Brutos, con arreglo a las
disposiciones del presente y las que se establezcan en leyes tributarias especiales. La habitualidad deberá
determinarse teniendo en cuenta especialmente la índole de las actividades, el objeto de la empresa, profesión o
locación y los usos y costumbres de la vida económica. Se entenderá como ejercicio habitual de la actividad
gravada,eldesarrollo-enelejerciciofiscaldehechos,actosuoperacionesdelanaturalezadelasgravadasporel
impuesto, con prescindencia de su cantidad o monto, cuando los mismos sean efectuados por quienes hagan
profesión de tales actividades. La habitualidad no se pierde por el hecho de que, después de adquirida, las
actividadesseejerzanenformaperiódicaodiscontinua…”.
Por su parte el artículo siguiente disponía los casos particulares fijando que “… Se considerarán también
actividades alcanzadas por este impuesto las siguientes operaciones, realizadas dentro de la Provincia enforma
habitual o esporádica: a) Profesiones liberales. El hecho imponible está configurado por su ejercicio no
existiendogravabilidadporlamerainscripciónenlamatrícularespectiva.…”.
El artículo 184º disponíaqueconstituían ingresos nogravados con eseimpuesto “… los correspondientesa: a) El
trabajopersonalejecutadoenrelacióndedependencia,conremuneraciónfijaovariable…”.
Finalmente el artículo 202º disponía que en “… el caso de ejercicio de profesiones liberales universitarias,
ejercidas en forma independiente, y la percepción de honorarios se efectúe total o parcialmente por intermedio
de Consejos o Asociaciones Profesionales, la base imponible estará constituida por el monto líquido percibido
por los profesionales, entendiéndose por tal el resultante luego de deducirse los conceptos inherentes a la
intervencióndedichosorganismos…”.
En momentoalgunolasprofesionesliberalestributaroningresosbrutos,perofueapartirdelaley2795(Sancionada:
01-12-2011, Promulgada: 27-12-2011 y Publicada: 06-01-2012) que se modificó la inicial exención sin gravar
expresamente las profesiones liberales al decir “…g) Establécese la alícuota del cero por ciento (0%) para el
ejercicio de profesiones liberales universitarias, desarrolladas en forma personal. Cuando las actividades
desarrolladasporprofesionalesofrezcanlaprestacióndeserviciosmediante unprocesodecapitalizacióndonde
–enmérito ala realidad económica- talprestaciónpuedaser consideradaindependientede laindividualidadde
los profesionales, tales actividades estarán gravadas al dos por ciento (2%) o al tres por ciento (3%), conformea
los parámetros establecidos en el artículo 7º de la presente Ley. Para evaluar lo dispuesto en la última parte del
párrafo anterior, se tendrán en cuenta, entre otros elementos, la organización jurídica adoptada, la cantidad de
personal ocupado, el monto invertido en bienes de uso, el capital de trabajo, el régimen de distribución de los
ingresos y la forma de soportar las pérdidas. Para que proceda la alícuota del cero por ciento (0%) los
profesionales deberán emitir facturación por los servicios prestados en forma individual …” y a continuación
codificaba cada una de las actividades las que de una u otra manera están reguladas por las Asociaciones, Colegios,
Consejos yCírculosquerepresentamos.
Debemos aquí realizar una aclaración en para luego -más adelante- hacer un desarrollo de lo que tal vez es la más
importantedelosgravámenes:elhechodeladistinciónquerealizalaleyencuantoalastareas.
Tal como lo hacía en las anteriores redacciones el Código Fiscal distinguía entre lo que era el "desarrollo personal
de la actividad profesional” y lo que consideraba “… un proceso de capitalización …” en que existía una
prestación consideradaindependientedeladelosprofesionalesacuyoefectoteníaencuentalaorganizaciónjurídica
adoptada, la cantidad de personal ocupado, el monto invertido en bienes de uso, el capital de trabajo, el régimen de
distribución de los ingresos y la forma de soportar las pérdidas. Agregaba que para la procedencia de la alícuota del
ceroporciento(0%)losprofesionalesdeberánemitirfacturaciónporlosserviciosprestadosenformaindividual.
Luego la mencionada ley, en la que la situación particular de cada profesional no se modificó en la medida que
siguió desarrollando su profesión en forma individual aún cuando existía un gravamen a tasa 0% y a partir de allí
ciertas y determinadas obligaciones que debieron cumplirse pero que en el mayor parte de los profesionales no se
cumpliónipretendiólademandadaejercerencontradeelloslasfacultadesqueleotorgabaelCódigoFiscal.
Pero la situación se modificó radicalmente a partir de la ley 2838 la que determina la existencia de un gravamen a
partirdeincumplirconlasmandasestablecidasporlosartículos143,144yccs.delaConstituciónProvincial.
Sin embargo las ley 2837 y 2838 dan por tierra directamente con las leyes anteriores y con las mandas
constitucionales y aún cuando mantiene ciertas condiciones modifican sustancialmente la situación de los
profesionales liberales al disponer que “… El ejercicio habitual y a título oneroso -en jurisdicción de la Provincia
del Neuquén del comercio, industria, profesión, oficio, negocio, locaciones de bienes, obras o servicios, o de
cualquier otra actividad sin consideración a la naturaleza del sujeto que la preste y el lugar donde la realice,
estará alcanzado con un Impuesto cobre los Ingresos Brutos, con arreglo a las disposiciones del presente y las
que se establezcan en leyes tributarias especiales. La habitualidad deberá determinarse teniendo en cuenta
especialmente la índole de las actividades, el objeto de la empresa, profesión o locación y los usos y costumbres
de la vida económica. Se entenderá como ejercicio habitual de la actividad gravada, el desarrollo -en el ejercicio
fiscal de hechos, actos u operaciones de la naturaleza de las gravadas por el impuesto, con prescindencia de su
cantidad o monto, cuando los mismos sean efectuados por quienes hagan profesión de tales actividades. La
habitualidad no se pierde por el hecho de que, después de adquirida, las actividades se ejerzan en forma
periódica o discontinua …” (Artículo 181) agregando en el artículo 182 que se “… considerarán también
actividades alcanzadas por este impuesto las siguientes operaciones, realizadas dentro de la Provincia enforma
habitual o esporádica: a) Profesiones liberales. El hecho imponible está configurado por su ejercicio no
existiendogravabilidadporlamerainscripciónenlamatrícularespectiva…”.
Por su parte la ley 2837 estableció en el inciso g) del artículo 4º "… la alícuota del tres por ciento (3%) para el
ejercicio de profesiones liberales universitarias: … 741101 Servicios jurídicos brindados por abogados y
procuradores. 741102 Servicios jurídicos brindados por escribanos. 741109 Otros servicios jurídicos no
clasificados en otra parte. 741202 Servicios brindados por contadores y profesionales en Ciencias Económicas.
742101 Servicios de arquitectura e ingeniería, y servicios conexos de asesoramiento técnico. 742102 Servicios
de arquitectura e ingeniería, y servicios conexos de asesoramiento técnico brindado por ingenieros y
agrimensores. 742104 Servicios geológicos y prospección no relacionados con hidrocarburos. 742109 Otros
servicios dearquitectura eingeniería, yservicios conexosde asesoramiento técnico noclasificados en otraparte.
742200 Ensayos y análisis técnicos. 742201 Otros servicios profesionales no clasificados en otra parte. 851210
Servicios de atención médica ambulatoria (incluye las actividades de consultorios médicos de establecimientos
sininternación, consultoriosdeguardiapararesolver urgenciasmédicas,vacunatorios,centrosdelprimernivel
de atención, etc.). 851220 Servicios de atención domiciliaria programada (incluye las actividades llevadas a
cabo en establecimientos que ofrecen atención por módulos a domicilio y actividades de agentes sanitarios
relacionados con la prevención y educación para la salud). 851300 Servicios odontológicos. 851401 Servicios
de diagnóstico brindados por laboratorios de análisis clínicos (incluye las actividades de laboratorios de análisis
clínicos y patológicos, centros de diagnóstico por imágenes, centros de endoscopía, de electrodiagnóstico,
consultorios de hemodinamia, etc.). 851402 Servicios de diagnóstico brindados por bioquímicos. 851500
Servicios de tratamiento (incluye las actividades de centros de cobaltoterapia, de radiología convencional, de
acelerador lineal de rehabilitación física, de psicoterapias, de hemoterapia, de rehabilitación psíquica, unidades
de hemodiálisis, centros de medicina nuclear, etc.). 851900 Servicios relacionados con la salud humana no
clasificadosenotraparte.852001Serviciosveterinariosbrindadosporveterinarios…".
A ello el artículo 7° fija que "… Para contribuyentes cuyas sumatorias de ingresos declarados o determinados
por la Dirección para el Ejercicio Fiscal 2012, atribuibles a la totalidad de las actividades mencionadas en los
incisosb)2,b)3,b)4,b)5yg)delartículo4ºdelapresenteLey,gravadasyexentas,cualquierasealajurisdicción
en que se lleven a cabo las mismas, no superen la suma de pesos un millón doscientos mil ($ 1.200.000),
resultará aplicable la alícuota del dos por ciento (2%) .." (párrafo 2º) y que "… Para aquellos contribuyentes
que desarrollen en forma conjunta o complementaria actividades descriptas en cualquiera de los incisos
señalados en los párrafos precedentes, y la sumatoria total de los ingresos declarados o determinados por la
Direcciónparael EjercicioFiscal 2012, supere elmontomayorde losparámetrosprevistos anteriormente,será
deaplicaciónlaalícuotageneralestablecidaenelprimerpárrafodelartículo4ºdelapresenteLey…".
El artículo 8° establece "… importes mínimosmensuales y anuales que por cada actividad deberán tributar los
sujetos ycontribuyentesdirectosdelImpuestosobrelosIngresosBrutos…"en$150,00,$290,00y$530,00en
funcióndeunmontoestablecidodeingresosanualesdelañoanterior.
VI.- Ahora bien, hasta aquí resulta claro que nos encontramos ante un nuevo gravamen respecto de los honorarios,
emolumentos, beneficios o ingresos que por ejercer la profesión liberal percibe cada uno de los asociados,
colegiadoso matriculadosdelasinstitucionesquerepresentamos.
Sin embargo, y sin ningún justificativo alguno - habría uno pero es igualmente inconstitucional y por ende
inexistente - distingue entre quien desarrolla su profesión en relación de dependencia y quien lo hace en forma
liberal.
Veamos, conforme el actual artículo 182º del Código Fiscal un médico, un odontólogo, un bioquímico, un
psicólogo, un anestesista, un kinesiólogo, un farmacéutico que trabajan en relación de dependencia para el estado o
un particular no deben tributar ingresos brutos a pesar de que como tales ejerce en forma habitual (situación que
surge de la misma relación de dependencia en que debe cumplir horarios en días de trabajo) y a título oneroso
(cobra una remuneración) no cabe duda que en "… jurisdicción de la Provincia del Neuquén …" su profesión baste a modo de ejemplo que V.E. concurra al Hospital Regional Neuquén- y en tal caso no tributará por imperio
delartículo184delCódigoFiscalingresosbrutos.
Ello muy a pesar de que el artículo anteriormente citado dispone que no considera "… a la naturaleza del sujeto
quela presteyellugardondelarealice…"apesardequetomaencuentalanaturalezadelatareayellugarenque
se desempeña para hacer una distinción absolutamente carente de fundamentos ya que si el médico trabaja sin
ningún tipo de"…relaciónde dependencia …" ypor una remuneración nohade tributar ingresosbrutos apesar
dequesurelaciónesalosefectosdeejercersu"PROFESIÓN".
La misma situación se da en el caso de un abogado, un arquitecto, un escribano, un martillero, un corredor público,
un veterinario, un contador, un licenciado en turismo o cualquier otra profesión, por la que el profesional sea
contratado en virtud de su preparación como tal para desarrollar tareas por un salario, remuneración o suma
determinadadedinero,encuyocasonotributara.
Sin embargo si la misma TAREA, ACTIVIDAD o similar la desarrolla en forma independiente si ha de tributar
pues la ley para gravarla la llama ejercicio de la PROFESION LIBERAL y para eximirla de pago la denomina
TRABAJOPERSONAL.
Cabe entonces analizar las palabras de la ley para establecer si profesión liberal y trabajo personal son tan diferentes
como paramerecerdepartedelaleyuntratamientodiferente oensucasoseveafectadalaigualdadantelamisma.
Sedenomina profesiónliberal a aquellaactividadpersonalenlaqueimperaelaporteintelectual,elconocimiento y
latécnica.
Las profesiones liberales tienen una característica muy particular como lo es la remuneración de quienes la ejercen,
ya que teniendo en cuenta que no están subordinados, su remuneración no es salario sino que la misma se realiza
mediante el pago de honorarios, lo que supone que no existe un contrato laboral sino una locación de servicios,
reguladaporlalegislacióncivil.
En el caso que un profesional ejerza su actividad mediante un contrato de trabajo si bien no dejan de ser actividades
civiles propias de una profesión liberal, si pierden su carácter de liberales, pues éstas suponen el ejercicio
independiente y la remuneración mediante honorarios, lo que no es dable en una relación laboral en la que se
configuranloselementosdelcontratotrabajoenqueseobservaunasubordinacióneconómica,técnicayfuncional.
El trabajo personal es toda actividad humana lícita, remunerada, que expresa la capacidad creativa del hombre,
manifestadacomoesfuerzofísico,intelectualoartístico.
Aproximándonos a lo que de manera habitual todos los ciudadanos entendemos por trabajo, podemos determinar
que dicho concepto se puede utilizar de dos maneras muy frecuentes, la acción que realiza una persona que se está
ocupando de llevar a cabo una serie de tareas o actividades ya sea a nivel físico o bien intelectual y toda ocupación
quetieneunhombreounamujerfueradesuhogarporlacualrecibeunaasignacióneconómicamensual.
El trabajo lleva a dar por entendido que cuando un individuo realiza una determinada actividad productiva se lo
recompensaconsalario,queeselprecioqueseleponedentrodelámbitolaboralalalaborqueélllevaacabo.
La relación de trabajo entre quien ofrece empleo y el trabajador está condicionada y respaldada por diferentes
normas sin que pueda por ello dejarse de lado el trabajo autónomo productivo por medio del cual se ejercen las
profesionesliberales.
De más está decir que incluso una misma persona, que labora en relación de dependencia y lo hace en forma
particular, se verá obligada a tributar ingresos brutos aún cuando en el desarrollo de ambas tareas haga exactamente
lo mismo.
De tal forma si nos remitimos al criterio de interpretación gramatical (o literal) en que se trata de averiguar el sentido
literal de las palabras empleadas por el legislador no existe diferencia entres trabajo personal y ejercicio de profesión
liberal situación que adquiere importancia desde que por el principio de legalidad si no se quiere hacer una burla a
este principio, habrá que estar siempre al significado posible, al sentido literal de las palabras empleadas en el texto
legal.
Y existe un luz mayor en la tarea de interpretar la palabra y es tal vez la exposición de motivos -fundamentos- del
legislador, que obra en el proyecto de ley remitido en fecha 7 de Noviembre del 2012 -cuya copia adjuntamos- al
afirmar que "… el fundamento de la excepción tuvo sus raíces en la escasez de profesionales …", que se ha
generado una "… demanda de profesionales y con ello una generación de ingresos …", "… que las
actividades profesionales no se vieron afectadas materialmente, teniendo en cuenta que era y sigue siendo
necesario equipararlas a las totalidad de las actividades gravadas …", para afirmar que "… los tributos deben
abarcar a las distintas categorías de personas o bienes y no a una parte de ellas, no siendo una igualdad
numérica sino igualdad para los semejantes, y con ello se trata de asegurar el mismo tratamiento para quienes
seencuentranenanálogassituaciones …".
Apartirdeestosantecedentesningunadiscusiónsedioniseanalizaronlasconsecuenciasdelareforma alpuntoque
al ser propuestas por el diputado TODERO algunas modificaciones fue el diputado BAUM quien afirmó que
"… La comisión ad hoc receptó este pedido de modificación. Se resolvió, la receptó pero se resolvió no
aceptarla porque va a modificar el objeto de esta reforma impositiva que es alcanzar el importe, el monto de
recaudación previsto …" (versión taquigráfica de la reunión 36 del 14 de Diciembre del 2012) de manera que
queda claro que independientemente de la legalidad del tributo su existencia se debe solo a la necesidad de alcanzar
larecaudaciónprevistaenelpresupuesto.
Por su parte en el expediente E-046/12 ningún fundamento para comprender el porqué de la distinción se puede
observar simplemente la legislatura dictó la ley sin más que la sola voluntad de los legisladores de pretender
distinguir sin ningún tipo de razonabilidad lo que no es sino la misma cosa: el ejercicio de la PROFESION
LIBERAL es en esencia TRABAJO PERSONAL de quien estudió para adquirir los conocimientos poder
ejercerunaprofesión.
Frentea ello cabe analizarladistinciónque claramenterealizalaleya partirdelprismaquenosda elartículo 22dela
Constitución Provincial al establecer que "… Todos los habitantes tienen idéntica dignidad social y son iguales
ante la ley, sin distinción de sexo, origen étnico, idioma, religión, opiniones políticas y condiciones sociales, no
existiendo fuerospersonalesnitítulosdenobleza …" agregandoque"… Deberán removerselos obstáculosde
orden económico y social que, limitando de hecho la libertad y la igualdad de los habitantes, impidan el pleno
desarrollo de la persona humana y la efectiva participación de todos los habitantes en la organización política,
económicaysocialdelaProvincia…".
En tal sentido además fijan elartículo143º dela Constitución Provincial que “… La legalidad, igualdad, equidad,
proporcionalidad, progresividad, simplicidad, certeza y no confiscatoriedad, constituyen la base de los tributos y
las cargas públicas, las que se establecerán inspiradas en propósitos de justicia y necesidad social …” en tanto
queel artículo144º claramenteestableceque“…LaLegislatura,aldictarleyesdecaráctertributario,propenderá
a:1. Eliminarpaulatinamentelos impuestosque graven losartículosdeprimeranecesidad, eltrabajo artesanal
y el patrimonio mínimo individual o familiar, tendiendo hacia un régimen impositivo basado preferentemente
en los impuestos directos con escalas progresivas y que recaigan sobre la renta, los artículos suntuarios y el
mayorvalordelsuelolibredemejoras…”.
Paralelamente el artículo 16 de la Constitución Nacional fija que la "… Nación Argentina no admite
prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: No hay en ella fueros personales ni títulos de nobleza. Todos sus
habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos sin otra condición que la idoneidad. La igualdad
eslabasedelimpuestoydelascargaspúblicas…".
No cabeduda alguna queno existe diferencia entre el trabajo personal yel ejercicio de la profesiónliberal ya que en
ambas el ejeesunaactividadpersonal,intelectual,físicaeindividual.
Y digo personal pues el desarrollodeuna actividad como la de nuestros matriculados, asociados, colegiados, etc.no
es sino esencialmente personal, intransferible, inherente al ejercicio de una profesión -liberal o en relación de
dependencia- que en ningún caso reviste carácter comercial, por estar fundada -de modo excluyente- en esa
actividadintelectualdequieneslapractican.
Los profesionales universitarios, por ley, deben actuar de manera personalísima (baste como ejemplo lo establecido
por los artículos 1, 3, 6, 7 y ccs. de la ley 2538, artículos 1, 6, 15 y ccs. de la ley 685, artículos 1, 3 y ccs. de la ley
1033),asumiendoresponsabilidadesintransferibleseindelegables,cualquierafuerelaformaorganizativaquehayan
adoptado, de manera que, en definitiva y en lo sustancial, la prestación del servicio profesional siempre asume
característicaspersonalesydirectas.
A partir de ello entendemos que no puede ni debe realizarse una distinción tan absoluta entre ejercicio profesional y
trabajo personal desde que ambos son idénticos en el caso de los profesionales en que esa característica es esencial
paralarelacióndedependencia.
Distinguir entre quien desarrolla una tarea en relación de dependencia y quien lo hace en forma liberal no resiste el
menosanálisisde validezfrentealasnormasconstitucionales.
Es en tal sentido que la Corte Suprema de Justicia se ha expedido al decir que deben evitarse “… distingos más
menudos, surgidos de ramas del derecho ocupadas centralmente en asuntos infraconstitucionales, cuando
pueden producir a una fragmentación de las cláusulas constitucionales que desnaturalice su contenido o
imponga diferenciaciones innecesarias, cuando no perturbadoras, de su comprensión ...” (CSJN, Fallos,
314:595)
De tal forma es que si como dice nuestro más alto Tribunal Nacional la primera fuente de exégesis de la ley es su
letra“…delaque nocabeprescindir…” (CSJN, Fallos,314:1018; “BancodeMendoza”, Fallos,324:2780)no
puede olvidarse que esa ley no puede ser aplicado ad literam, sino que requiere una formulación conducente a su
“rectaexégesisjurídica".
Y es la misma Cortelaquedefineque esuna interpretación “jurídica”afirmando que “… No setrata en el casode
desconocer las palabras de la ley, sino de dar preeminencia a su espíritu, a sus fines, y en especial, al conjunto
armónico del ordenamiento jurídico y los principios fundamentales del derecho, en el grado y jerarquía en que
éstossonvaloradosporeltodonormativo…”.(CSJN,“Echavarríac.InstitutodeObraSocial”,Fallos,324:3602,considerando4º,
conmencióndeFallos,312:111y319:840.V.tambiénFallos,324:2934).
Y una regla interpretativa uniforme en la jurisprudencia de la Corte Suprema, es que la exégesis de las normas
inferiores a la Constitución debe conformarse con el espíritu y la letra de ésta, vale decir, que debe preferirse la
exégesis de tales reglas subconstitucionales “… que mejor concuerde con las garantías y los principios de la
Constituciónnacional…”(Fallos285:60,292:211,296:22,321:730,319:1818,etc.).
Esto obliga al intérprete de la norma infraconstitucional a escoger, entre las varias interpretaciones posibles de ella, la
que se adecue a la ley suprema, y a rechazar las que sean incompatibles con esta última pues resulta necesario
computar la totalidad de sus preceptos de manera que armonicen con todas las normas del orden jurídico vigente y
del modo que mejor concuerden con los principios y garantías de la Constitución Nacional. De otra forma -y es lo
que sucede en este caso- conllevaría admitir un trato desigual para una misma actividad sin justificación adecuada,
en contraposición a la garantía prevista en el artículo 16 de la Constitución Nacional así como en sus similares 19,
21,22 yccs.delaConstituciónProvincial.
Y esta falta de justificación surge diáfana cuando el mismo legislador justifica el gravamen en la necesidad de
alcanzar un presupuesto, en pos de lo cual a fin de gravar cierta actividad -en una actividad personal- establece
hacerlorespectodelaprofesionalyeximirlacuandolamismaesprestadaenrelacióndedependencia.
Si esta distinción se analiza a partir de un criterio de razonabilidad nos encontramos que no supera dicho análisis
pues si como hadicholaCorte Suprema deJusticia dela Nación “… laigualdadantelaley establecidapor elart.
16 de la Constitución .. no es otra cosa que el derecho a que no se establezcan excepciones o privilegios que
excluyan a unos de lo que en iguales circunstancias se concede a otros; de donde se sigue que la verdadera
igualdad consiste en aplicar la ley en los casos ocurrentes, según las diferencias constitutivas de ellos y que
cualquier otra inteligencia excepción de este derecho es contraria a su propia naturaleza y al interés social …”
(Fallos153:67).
Es que la igualdad en igualdad de condiciones no puede realizarse sino a partir de criterios de razonabilidad que no
sonsinoaquellosqueguardanunarelacióndetalconelfinpretendidopormediodeladistinciónpropuesta.
Y es esta doctrina la que ha asumido nuestro más alto Tribunal Nacional al sostener y mantener una solida doctrina
sobre la imposibilidad de realizar distinciones irrazonables privilegiando la denominada razonabilidad de medios
(VerFallos306:400,305:344,321:194,327:5518,entremuchosotros).
Entonces, si razonable es un criterio cuando guarda una relación de razonabilidad del medio utilizado con el fin
buscado por la distinción propuesta, nos encontramos que si la finalidad del gravamen fue -como surge de la
exposición de motivos yde la discusión parlamentaria- el incremento de la recaudación, no puede serlo gravar a las
personasquedesarrollansuprofesiónenformaindependiente.
Estableceelartículo143delaConstituciónProvincialque“…Lalegalidad,igualdad,equidad,proporcionalidad,
progresividad,simplicidad,certezayno confiscatoriedad,constituyenlabasedelostributosylascargaspúblicas,
las que se establecerán inspiradas en propósitos de justicia y necesidad social …” sin que fije el incremento de la
recaudacióncomounpropósitodelostributos.
Sin embargo, si se entendiera que el incremento de la recaudación es una necesidad social no puede dejar de
considerarse la absoluta ausencia del propósito de justicia el que de manera alguna se vislumbra en las normas
impugnadas.
Es clara la Constitución en el sentido que los tributos y cargas públicas deben inspirarse en propósitos de justicia y
necesidadsocial.NOenunouotropropósitosinoenambosydeellonocabedudaalguna.
De la misma manera el artículo 16 de la Constitución Nacional dispone que “… La igualdad es la base del
impuesto ydelascargaspúblicas…”porloquesi esobligacióndela Provincia esdictarleyesdecaráctertributario
quepropendan“… 1.Eliminarpaulatinamentelosimpuestosquegraven…eltrabajoartesanal…”(artículo144)
-ypartiendodequelaRealAcademiaEspañoladelaLenguadefinecomoartesanal.1.adj.artesano(pertenecientealaartesanía)yaese:artesano,na.(Del
it.artigiano).1.adj.Pertenecienteo relativoala artesanía.2.m. yf. Personaque ejercita un arteu oficio meramentemecánico. U. modernamente para
referirseaquienhaceporsucuentaobjetosdeusodomésticoimprimiéndolesunsellopersonal,adiferenciadelobrerofabril-malpuedecontradecir
dichamanda imponiendoelgravamen deingresosbrutos aquienes realizansulaboren forma "artesanal",puessidebe
eliminar de manera alguna puede imponerlos y menos a unos si y a otros no cuando ambos desarrollar la misma
personallaboroactividad.
VII.-DOBLEIMPOSICIÓN
Según lo establecido por nuestra Constitución Nacional, se ha asignado al gobierno
nacionallafijacióndelasrentasaduanerasenformaexclusivaypermanente;losimpuestosindirectoscomorecurso
ordinario, en forma concurrente con las provincias, y sujetas a coparticipación, salvo las que tengan afectación
específica y los impuestos directos como recurso extraordinario, sólo por tiempo determinado y siempre que la
defensa, seguridad común y bien general del Estado lo exijan, en forma concurrente con las provincias, y sujetas a
coparticipación,salvolasquetenganafectaciónespecífica.
Por otro lado, la Constitución Nacional ha asignado a los gobiernos provinciales la facultad de imponer impuestos
indirectos como recurso ordinario, en forma concurrente con la Nación, con la prohibición legal - convencional de
analogía,conformealaLey23.548decoparticipacióntributariaylosimpuestosdirectoscomorecursoordinario,en
forma exclusiva, salvo concurrencia transitoria por ejercicio de la Nación de las facultades del art. 75, inc. 2 primer
párrafo, con prohibición legal convencional de analogía con gravámenes nacionales conforme a la Ley 23.548 de
coparticipacióntributaria.
Ahora bien, teniendo en cuenta que la Constitución Nacional faculta a las provincias y a la Nación a imponer
contribuciones indirectas en forma concurrente, para evitar que de esa concurrencia derivara una excesiva y
arbitraria carga tributaria para los contribuyentes, la Nación y las provincias han celebrado el denominado Pacto
Fiscal,pormediodelcualhanbuscadounacoordinacióndelaimposicióntributariaennuestropaís.
En el marco de ese pacto fiscal, las provincias han asumido diversos compromisos, entre los cuales se encontraban
laderogación del impuesto de sellos, la derogación del impuesto sobre los ingresosbrutos,yla derogación porparte
delos municipiosdelastasasnoretributivasdeservicios.
Si bien el pacto fiscal es un instrumento muyimportante para evitar la imposición arbitraria por parte de los distintos
poderes del gobierno, a la fecha las provincias no han cumplido los compromisos asumidos, situación que genera
unperjuiciomuyimportanteparaloscontribuyentesdenuestropaísengeneral.
Se caracteriza en toda la doctrina tributaria especializada a los impuestos a los consumos, dentro de los cuales se
encuentraelimpuestosobrelosingresosbrutos,delasiguienteforma:
REGRESIVO: No tiene en cuenta la capacidad contributiva del sujeto percutido o de hecho, para determinar
indirectamente dicha capacidad tiene en cuenta cual es su consumo. La alícuota del impuesto es igualitaria para
sujetoscondistintosnivelesdeingresos.
REAL: para su cuantificación, ni la base imponible ni las alícuotas tienen en consideración la totalidad de las
circunstancias personales o la situación global del contribuyente, sino que recae sobre los ingresos brutos gravables
totalesdelsujetoobligado.
PROPORCIONAL: Al ser la alícuota de una actividad única y en consecuencia constante para todas las
operaciones,determinamontosproporcionalesdeimpuestosenfuncióndelvolumenoperado.
INDIRECTO: Porque el sujeto que lleva a cabo las operaciones gravadas y por lo tanto es responsable de la
liquidación y pago del tributo, no es en definitiva quién lo soporta, sino que los traslada con sus costos al precio que
termina pagando el contribuyente de hecho, o sea en definitiva lo termina pagando el consumidor final,
acumulandoelimpuestodeterminadoencadaunadelasetapasproductivas.
Por su parte para poder describir al Impuesto a la renta como tributodebemoshacer un repasopor su carácterde ser
no trasladable, ello por el hecho que afecta de manera directa y a la vez definitiva a aquel supuesto que la Ley del
Impuesto a la Renta determine. De este modo será el propio contribuyente quien debe soportar la carga económica
porsímismo.
Tiene el carácter de ser en el caso del tributo sobre personas físicas de tipo personal, ello por el hecho que para la
determinación tiene en cuenta todos los aspectos personales del contribuyente, tanto algunos de sus gastos como las
condicionesfamiliares.
Unavezdefinidalascaracterísticasdecadatributo,podemossintetizar
Impuesto a los consumos -> ingresos brutos -> impuesto indirecto -> trasladable -> potestad provincial y
nacionalconjunta.
Impuesto a la renta -> impuesto a las ganancias -> impuesto directo -> no trasladable -> potestad provincial
pero que han delegado a Nación para que fije un impuesto de este tipo, que si bien data de 1930 viene siendo
prorrogadalavigenciadelmismohastalafecha.
En un análisis de la situación que se plantea respecto de algunos profesionales afectados por la imposición se puede
determinar fácilmente que al no haber posibilidad de traslación del tributo, ese impuesto que por características es
indirecto ytrasladableseconvierteenungravamendirectoasimilablealactualImpuestoalasGananciasestablecido
anivelnacional.
Esa imposibilidad de traslación se observa en varias profesiones, entre las cuales se puede citar el caso de los
profesionales de la salud quienes tienen sus valores de prestación fijados por sus clientes principales (obras sociales),
también en aquellos profesionales que trabajan en ámbitos judiciales (abogados, profesionales peritos, etc) cuyas
retribuciones son fijadasporelJuezinterviniente -en muchos casos estánfijadas legalmente- yal cual deberánrestar
eseimpuestoquenopodrátrasladaralasiguienteetapa.
Ha dicho nuestro más alto Tribunal Nacional que "… Si el impuesto provincial a los ingresos brutos no es
susceptible de traslaciónpornoestar contempladasu incidenciaen elprecio … y cuyadeterminación conduce
a que sea inexorablemente soportado por la actora, ello excluye al caso de la previsión del art. 9, inc. b), párrafo
4°,dela ley20.221(textosegúnlaley22.006),yloencuadraenelsupuestoquecontemplaelpárrafo2°,encuyo
texto se plasma el principio básico que privilegió el legislador, consistente en ¨la imposibilidad de mantener o
establecer impuestos locales sobre la materia imponible sujeta a imposición nacional coparticipable¨ …"
(Fallos 308-2153) agregando que "… Por el hecho de encontrarse las rentas de Aerolíneas Argentinas sujetas
al impuesto a las ganancias (leyes 20.628 y 22.016, y sus modificatorias), la aplicación del tributo local a los
ingresos brutos importa que se configure la hipótesis de doble imposición que autoriza a hacer lugar a la
demandaderepetición…".
Y es el caso deunabogadoounperitodecualquierespecialidadenquees elJuezquiendeterminaloshonorarios,o
de quienes tiene establecidos sus honorarios ya sea por ley o por que el destinatario de los servicios ha fijado los
mismos -como puede suceder en el caso de las especialidades médicas con el ISSN- se habrá de descontar el
impuesto a las ganancias y además sobre la misma base los ingresos brutos, configurándose una doble imposición
repudiadapornuestraconstitución.
EstableceelCapituloIVdelaley20628conocidacomúnmentecomodeImpuestoalas
Ganancias establece las que tienen su origen en el "trabajo personal" fijando en su artículo 79 que "… Constituyen
ganancias de cuarta categoría las provenientes: a) Del desempeño de cargos públicos y la percepción de gastos
protocolares. b) Del trabajo personal ejecutado en relación de dependencia. … f) Del ejercicio de profesiones
liberales u oficios y de funciones de albacea, síndico, mandatario, gestor de negocios, director de sociedades
anónimas y fideicomisario. … g) Los derivados de las actividades de corredor …" de forma tal que si el artículo
17 de la citada ley dispone que para "… establecer la ganancia neta se restarán de la ganancia bruta los gastos necesarios para
obtenerlao,ensucaso,manteneryconservarlafuente,cuyadeducciónadmitaestaley,enlaformaquelamismadisponga…"sobrela
que habrá de determinarse el denominado impuesto a las ganancias, el artículo 187 del Código Fiscal en tanto establece que "… el
gravamen se determinará sobre la base de los ingresos devengados durante el período fiscal por el ejercicio de la actividad
gravada…" yquese"…consideraingresobrutoelvaloromontototal-envaloresmonetarios,enespeciesoenserviciosdevengados en concepto de venta de bienes, de remuneraciones totales obtenidas por los servicios, la retribución por la
actividad ejercida, los intereses obtenidos por préstamos de dinero o plazos de financiación o, en general, el de las
operacionesrealizadas…"noencontramosfrenteaunadobleimposición.
Y es seguro que la demandada habrá de justificar su decisión legislativa de gravar el ejercicio profesional a partir de
loestablecidoporlaley23548deCoparticipaciónFederal.
Dispone la misma en el artículo 9º que la adhesión de cada provincia se efectuará mediante una ley que dispusiera
“… a) Que acepta el régimen de esta Ley sin limitaciones ni reservas. b) Que se obliga a no aplicar por sí y a
que los organismos administrativos y municipales de su jurisdicción, sean o no autárquicos, no apliquen
gravámenes locales análogos alos nacionales distribuidos por esta Ley …” como es el impuesto alas ganancias
mencionado.
Es norma agrega que en “… cumplimiento de esta obligación no se gravarán por vía de impuestos, tasas,
contribuciones u otros tributos, cualquiera fuere su característica o denominación, las materias imponibles
sujetas a los impuestos nacionales distribuidos …” pero estableciendo que esa obligación “… se excluyen
expresamentelosimpuestosprovinciales…,sobrelosingresosbrutos,…”agregandoenrelaciónaestosúltimos
que “… deberán ajustarse a las siguientes características básicas: Recaerán sobre los ingresos provenientes del
ejercicio de actividades empresarias (incluso unipersonales) civiles o comerciales con fines de lucro, de
profesiones, oficios, intermediaciones y de toda otra actividad habitual excluidas las actividades realizadas en
relación de dependencia y el desempeño de cargos públicos;…" y que "… e) Que se obliga a derogar los
gravámenesprovinciales…queresultenenpugnaconelrégimendeestaLey…”.
Es decir que la Provincia de Neuquén se obligó con la Nación a "… no aplicar por sí y a que los organismos
administrativos y municipales de su jurisdicción, sean o no autárquicos, no apliquen gravámenes locales
análogosalosnacionalesdistribuidosporestaLey…"comoeselcasodelquepor lapresenteseimpugna.
Nuestro más alto Tribunal Nacional ha dicho que si bien es cierto que las jurisdicciones provinciales asumieron el
compromisodenoestablecertributoslocalesanálogosalosnacionalesquesecoparticipan(incisob)primerpárrafo,
delarticulo 9°,delaley23.548),tambiénloesque,precisamente el impuestosobrelosingresosbrutosesunodelos
expresamente excluidos de tal prohibición (tercer párrafo de la misma norma) debiendo limitarse esa exclusión con
resueltoenlasconclusionesdeladoctrinadeFallos:308:2153.
Igualmente en Fallos 321:180 el Tribunal invalidó el impuesto sobre los ingresos brutos que se pretendía aplicar a
los prestatarios de un servicio público de transporte interjurisdiccional en aquellos supuestos en que se acreditó que
las tarifas pertinentes habían sido fijadas por la autoridad nacional, sin considerar entre los elementos del costo el
impuesto a los ingresos brutos provincial, y que la actora era contribuyente, en el orden nacional, del impuesto a las
ganancias (Fallos: 308:2153; 311:1365; 316:2182, 2206; 321:2501; 328:4198; 330:2049 y causas "Sociedad
Anónima Expreso Sudoeste cl Buenos Aires, Provincia de"; T.167.XXXIV "Transportes Automo-tores La
EstrellaS.A. clMendoza, Provinciades/ accióndeclarativa" yT. 535 .XLIII"Transportes Automotores La Estrella
S.A.c/ Mendoza,Provinciadesiaccióndeinconstitucionalidadalafirmarque"… cuandoelimpuestoprovincial
a los ingresos brutos no es trasladable -por no estar con templada su incidencia en el precio fijado mediante la
tarifaoficial-,sudeterminaciónconduceaqueseainexorablementesoportadoporelcontribuyente,hipótesisen
la cualelgravamenquedaexcluidodelaprevisióndelarticulo9°,incisob,párrafocuarto,delaley20.221(texto
según ley 22.006, modificada por la ley 23.548), y encuadrado en el párrafo segundo del mismo articulo, en
cuyo texto se plasmó el principio básico que privilegió el legislador, consistente en la prohibición de mantener o
establecerimpuestoslocalessobrelamateriaimponiblesujetaaimposiciónnacionalcoparticipable…".
Alencontrarse"… larentade la demandante sujeta al impuesto a las ganancias (ley 20.628 y
modificatorias), la aplicación del tributo local importaba la configuración de la hipótesis de doble imposición
…" como sucede en el caso de autos, tal como lo resolviera nuestro más alto Tribunal Nacional y lo reiterara en
Fallos310:1603.
VIII.-CARÁCTERALIMENTARIO
Asimismo, las normas atacadas denotan que ha dejado de lado el pilar fundamental del
carácter ALIMENTARIO de los ingreso que se perciben por el ejercicio de la profesión , lo cual se encuentra
legislado y reafirmado por la jurisprudencia del más alto Tribunal de la Nación, lo que se trasluce en que el ejercicio
profesionalnoresultaserUNAACTIVIDADCOMERCIALporendeCONFINESDELUCRO.Este hecho es el más claro y que pone de resalto que la tarea desarrollada por los profesionales no tiene una
compensación MENSUAL, por el contrario la REGULACION/DETERMINACIÓN (ya sea judicial o por
convenio)deHONORARIOS-basefundamentaldelaactividad-.
Frente a ello no puede dejar de considerarse toda actividad estatal para ser constitucional debe ser razonable; de lo
contrario todo el estatuto del contribuyente se encuentra a disposición para cuestionar la legalidad o legitimidad del
reciente tributo sancionado; y el procedimiento previsto en Ley 2.130 para efectivizar la petición de
inconstitucionalidad.
Dispone el artículo 1627º del Código Civil que quien "… hiciere algún trabajo, o prestare algún servicio a otro,
puede demandar el precio, aunque ningún precio se hubiese ajustado, siempre que tal servicio o trabajo sea
de su profesión o modo de vivir. En tal caso, entiéndese que ajustaron el precio de costumbre para ser
determinado por árbitros. Las partes podrán ajustar libremente el precio de los servicios, sin que dicha
facultad pueda ser cercenada por leyes locales. Cuando el precio por los servicios prestados deba ser
establecido judicialmente sobrelabasedelaaplicaciónde normaslocales,sudeterminacióndeberá adecuarse
a la labor cumplida por el prestador del servicio, los jueces deberán reducir equitativamente ese precio, por
debajo del valor que resultare de la aplicación estricta de los mínimos arancelarios locales, si esta última
condujere a una evidente e injustificada desproporción entre la retribución resultante y la importancia de
la laborcumplida…".
Es el Código Civil es el que establece la procedencia de los honorarios sin que quepa duda respecto de que la
actividad de cada uno de los profesionales a los que las instituciones representan satisfacen una necesidad social, y
considerando que el trabajo profesional goza del amparoque brinda el artículo 14 de la Constitución Nacional lano
retribución adecuadadeltrabajoprofesionalresultalesivaalaConstituciónNacional.
Igualmente la privación de la retribución resulta repugnante al espíritu de justicia, puesto que tan intolerable resulta
impedirqueunprofesionalvivadesutrabajocomoqueunempleadonorecibasucompensación.
A partir de ello el crédito por honorarios profesionales comporta una prestación de tipo alimentaria, desde que se
trata de la contraprestación que reciben los profesionales independientes por el ejercicio de su profesión, y en este
sentido no difieren, en sustancia, de los sueldos ysalarios que perciben quienes trabajan en relación de dependencia.
Esquelos honorariossonlaretribuciónquepercibeelprofesionalporsulaborprofesional,quehacedeello-ademas
desuvocación-,sumediodevida.Loshonorariostansustentodelprofesionalcomoelsalariodelempleado.
Lo que hace el legislador es contraponer dos derechos (salario y honorarios) idénticos. Decimos que son tales pues
tienen como origen el mismo: el trabajo personal de una persona, como medio de cumplimiento el mismo objeto:
el dinero,como beneficiario el mismo: elquerecibeel servicioquees además obligado alpago enlageneralidadde
loscasos.
Son dos derechos de una misma naturaleza pensados por el legislador a los fines de proteger, cada uno, un bien
jurídico distinto sin que podamos olvidar el origen histórico de cada uno, el Código Civil -cuyo origen los
encontramos en el año 1869- en los honorarios y en relación al salario cuyo reconocimiento como tal no llegó sino
muchotiempodespuésyformalmenteennuestraconstituciónapartirdelareformadelaño1957.
Es el artículo14bisdelaConstituciónNacional,tanelogiado yutilizadoporlaboralistasymagistradosdela materia,
el que consagra el derecho a la retribución justa por el trabajo personal realizado, no obstante lo cual la interpretación
mayoritariasólocomprendealostrabajadoresenrelacióndedependencia.
Pero en este momento cabe considerar una norma (art. 28 de la CN) que expresamente dispone: " … Los
principios,garantíasyderechosreconocidosenlosanterioresartículos,nopodránseralteradosporlasleyesque
reglamentensuejercicio…".
A pesar de ello la ley impugnada pretende distinguir -como dije- al trabajo personal del ejercicio profesional
pretendiendoobviarqueesteestrabajopersonaldeunmédico,odontólogo,escribano,ocualquierotroprofesional.
Siguiendo la idea de Goldshmidt dentro de la dimensión dikelógica expresa: “… El
análisis de las normas y la indagación de la realidad social no agotan el estudio del mundo jurídico; es más,
escudriñar sólo estos dos aspectos de éste y luego querer adaptar las normas a la realidad social, significaría
incurrir en una actitud de puro positivismo, limitando así la función judicial a la repetición del derecho, sin
intervención de criterio. Debemos recurrir a la justicia, entendida esta como valor, siendo la encargada de
iluminar la estructuración de la realidad social y su formación …” (GOLDSCHMIDT, Werner: Derecho
Internacional Privado. Depalma 1983, parte especial. Pág. 369.) a partir de lo cual afirmamos sin temor a
equivocarnosqueloshonorariosprofesionalesmerecenlamismaprotecciónjurídicaquecualquiercréditolaboral.
Los honorarios constituyen frutos civiles del ejercicio de la profesión de quien los genera, constituyendo el medio
con el cual satisfacen las necesidades propias y de su familia (arts. 372 y 3790 del Cód. Civ, donde esta última
norma engloba dentro de la "noción alimentaria" a la instrucción correspondiente a la condición de la persona, "la
comida,el vestido,lahabitaciónylaasistenciaenlasenfermedades"ylaprimeraincorporaloquees"necesariopara
la subsistencia") y en tal sentido se ha dicho en relación a los abogados, pero extensible a todos los demás
profesionales, que es el fruto civil del ejercicio de la profesión jurídica, y "… el medio con el cual los abogados
satisfacen sus necesidades vitales propias y de su familia …" (CNC, en pleno, 29/6/2000, "Aguas Argentinas SA v.
Blanck Jaime" L.L., 2000-D-116: con base en los arts 372 y 3790 CC), que "… revisten, sin duda, carácter alimentario, al
constituir éstos la contraprestación que perciben los profesionales independientes por su labor y consecuentemente su
mediodesubsistencia,delmismomodoqueelsalarioeslacontraprestaciónquerecibeeltrabajadorenrelación
dedependencia…"(LL1988-D-954)
En esta realidad el el ejercicio de una profesión liberal se erige materialmente en el
"modus vivendi" de quien las ejerce habiéndose reconocido ya en 1988 que "… los honorarios de los
profesionales intervinientes constituyen en principio emolumentos debidos al profesional en razón de servicios
prestados por la actividad que es su medio habitual de vida, por lo que aquellos tienen indudable naturaleza
alimentaria …" (CNFed.Contenciosoadministrativo,salaIV,"inre""PispelS.A.c.AdministraciónNacionaldeAduanas",sentenciadel
29 de septiembre de 1988, LA LEY, 1989-E, 592 núms. 1, 2 y 3; poco después la misma sala se expidió en idéntica línea en la causa
"WiengreenS.R.L.c.AgenciaMarítimaPlantachartS.A.",resolucióndel16defebrerode1989,LALEY,1989-E,592,núm.4).
Y es nuestro más alto tribunal el que ha dicho que el "… trabajo de los abogados, obvio es decirlo, es trabajo
humano …" y"… por serlo posee unadignidad de la que deriva la exigencia derodearsu valoración dentro
de unmarcoadecuado…"(dictamendelaProcuraciónGeneraldelaNacióndel30deSeptiembrede1985enlosautos"Pasquinelli,
Atilioc.CajadeRetiros,JubilacionesyPensionesdelaPolicíaFederal",causaP.276XX,coninvocacióndeFallos304:415,consid.7°-LaLey,
1987-A,683,J.Agrup.caso5886;1982-D,411;DT,1982-1431-), agregando que "… El abogado que ejerce su profesión y
presumiblemente vive de ella …" y que "… debe acceder al dinero bien ganado reconocido por el tribunal
competente …" (JNac. Contenciosoadministrativo N° 2, "Calderas Salcor Caren S.A. c. Comisión Nacional de Energía Atómica
incidentedehonorarios",sentenciadel31demarzode1992,expedienteN°43584).
Guido Santiago TAWIL destaca que los honorarios de los abogados -y ello se hace extensivo a todos los
profesionales"…revisten,sinduda,carácteralimentario,alconstituir estoslacontraprestaciónquepercibenlos
profesionales independientes por su labor y consecuentemente su medio de subsistencia, del mismomodo que
el salario es la contraprestación que recibe el trabajador en relación de dependencia …" (El Decreto 679/88 y la
EjecucióndesentenciascondenatoriascontralaNaciónenLL1988-D,954).
Es que la necesidad de percibir el salario es imprescindible para la satisfacción de impostergables requerimientos
vitales del profesional (SCBuenosAires,"Quintana,Teodoro",sentenciadel5dediciembrede2001,LALey,2002-B,346;DT,2002A,568;LLBA,2001,2001-1458;2002-144).
Asimismo,lasnormasatacadasdenotanquehadejadodelado elpilarfundamentaldelcarácter ALIMENTARIO
de los ingreso que se perciben en el ejercicio de la profesión, lo cual se encuentra legislado y reafirmado por la
jurisprudencia del más alto Tribunal de la Nación, lo que se trasluce en que el ejercicio profesional no resulta ser
UNAACTIVIDADCOMERCIALCONFINESDELUCRO.Este hecho es el más claro y que pone de resalto que la tarea desarrollada por los profesionales no tiene una
compensación MENSUAL, por el contrario la REGULACION/DETERMINACIÓN (ya sea judicial o por
convenio)deHONORARIOS-basefundamentaldelaactividad-sinoquedependeexclusivamentedela"cantidadde
servicios"quesepresten,delamismamaneraquesieltrabajadorpresta"masservicios"porejemplotrabajandoenhoras
extraordinariassuespiandoseincrementelegalmente.
Y cabe a esta altura citar que es la propia Constitución Provincial la que descarta tributos como el establecido por la
normativa atacada al establecerque "… Los habitantesde laProvinciagozan en suterritorio de todoslosderechos y
garantíasenumerados enlaConstitución Nacionaly enestaConstitución,con arregloalasleyesquereglamenten
su ejercicio y de los Derechos del Hombre sancionados por la Organización de las Naciones Unidas en París en
1948, los que se dan por incorporados alpresente texto constitucional…" la que establece "… Toda persona tiene
todos los derechos y libertades proclamados en esta Declaración, sin distinción alguna de raza, color, sexo, idioma,
religión, opinión política o de cualquier otra índole, origen nacional o social, posición económica, nacimiento o
cualquierotracondición…".
Y es esta misma Convención la que establece en su artículo 7º que "… Todos son iguales ante la ley y tienen, sin
distinción, derecho a igual protección de la ley. Todos tienen derecho a igual protección contra toda discriminación
que infrinja esta Declaración y contra toda provocación a tal discriminación …", que "… Nadie será privado
arbitrariamentedesupropiedad…"(artículo17inc.2),agregandoenelartículo23estableceque"…1.Todapersona
tiene derecho al trabajo, a la libre elección de su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la
proteccióncontraeldesempleo.2.Todapersonatienederecho,sindiscriminaciónalguna,aigualsalarioportrabajo
igual. 3. Toda persona que trabaja tiene derecho a una remuneración equitativa y satisfactoria, que le asegure, así
como a su familia, una existencia conforme a la dignidad humana y que será completada, en caso necesario, por
cualesquieraotrosmediosdeprotecciónsocial.."yque"…NadaenlapresenteDeclaraciónpodráinterpretarseen
el sentido de que confiere derecho alguno al Estado, a un grupo o a una persona, para emprender y desarrollar
actividades o realizar actos tendientes a la supresión de cualquiera de los derechos y libertades proclamados en esta
Declaración…".
Esdecir,sonclaraslamandasconstitucionalesenelsentidoqueelgravamenesinaceptablefijandolaConstituciónensu
artículo37que"…Eltrabajoesundebersocialyunderechoreconocidoatodosloshabitantes.Cadahabitantedela
Provincia tiene la obligación de realizar una actividad o función que contribuya al desarrollo material, cultural y
espiritual de la colectividad, según su capacidad y propia elección. Al ejercer esta actividad, gozará de la especial
proteccióndelasleyes,lasquedeberánaseguraraltrabajadorlascondicionesdeunaexistenciadigna…".
En conclusión, nodudamos en afirmar que lanormativaimpugnada esinconstitucional yasídebe ser declarada ya que
toda actividad estatal para ser constitucional debe ser razonable; carácter que la normativa impugnada no detenta por lo
quedebeserdeclaradainconstitucionalconformelanormativacuestionada.
IX.-PRUEBA
DOCUMENTAL: a) Se adjuntan trece (13) actas de Consejo Directivos en
acreditando la representación que de cada entidad invocamos los firmantes de la presente. b) Los autos
“COLEGIO de ABOGADOS de CHOS MALAL y OTROS c/ PROVINCIAde NEUQUEN s/ACCION
de INCONSTITUCIONALIDAD” (Expte. 3640/12) en trámite por ante V.E. los que solicito sean agregados en
elmomentooportuno.c)Copiasimpledelexpediente550/12delaHonorableLegislaturaProvincial.
Solicitamos se nos exima de acompañar copias para traslado atento la cantidad de las mismas colocándolas a
disposicióndelacontraparteparasucontrol.
DOCUMENTAL en PODER de la ACCIONADA: a) Se le requerirá a la accionada remita copia de los
expedientes por los cuales ser elaboraran los proyectos de ley D 550/12 Proyecto 7841 y agregado 1
correspondientealaley2837,E046/12Proyecto7842correspondientealaley2838,losexpedientes E53-2102-07900 y 53-2012-1-7900 por el cual se eleva Presupuesto General de Gastos y Cálculos de Recursos de la
Administración Provincial para el Ejercicio Financiero 2013, O 27-2013-0-7949 por el cual se eleva Presupuesto
General del Poder Legislativo para el Ejercicio Financiero 2013 y 252-2012-0-7889 y 252-2012-1-7889 eleva el
Presupuesto GeneraldelPoderJudicialyPlanillascorrespondientealejerciciofinanciero 2013.
INFORMATIVA: a) De la Honorable Legislatura Provincial a efectos de que remita los expedientes D 550/12
Proyecto 7841 yagregado 1 correspondiente a la ley2837, E 046/12 Proyecto 7842 correspondiente a la ley2838,
los expedientes E 53-2102-0-7900 y 53-2012-1-7900 por el cual se eleva Presupuesto General de Gastos y
Cálculos de Recursos de la Administración Provincial para el Ejercicio Financiero 2013, O 27-2013-0-7949 por el
cual se eleva Presupuesto General del Poder Legislativo para el Ejercicio Financiero 2013 y 252-2012-0-7889 y
252-2012-1-7889 eleva elPresupuesto GeneraldelPoderJudicial yPlanillas correspondiente alejercicio financiero
2013. b) De Asociación Neuquina de Anestesia, Analgesia y Reanimación, Circulo de Kinesiólogos del
Neuquén, Circulo Odontológico de Neuquén, Colegio de Abogados y Procuradores de Neuquén, Colegio de
ArquitectosdelNeuquén-RegionalI,ColegiodeBioquímicosdeNeuquén,ColegiodeEscribanosdelaProvincia
del Neuquén, Colegio de Martilleros y Corredores Públicos de la Provincia de Neuquén, Colegio de Médicos
VeterinariosdeNeuquén,ColegiodePsicólogosdeNeuquén -DistritoI,ColegiodeFarmacéuticosdelaProvincia
de Neuquén, Colegio Medico de Neuquén, Consejo Profesional de Ciencias Económicas de la Provincia del
Neuquén, Colegio de Profesionales del Turismo de la Provincia del Neuquén, Colegio de Abogados y
Procuradores de Zapala, Colegio de Abogados y Procuradores de Junin de los Andes y Colegio de Abogados y
Procuradores de Chos Malal, a efectos de que informen la cantidad de lo matriculados que detentaba cada entidad
desdeel año2000alafechadelinforme.
X.-MEDIDACAUTELAR
El artículo 6º de la ley 2130 establece que el “… accionante, previa, simultánea o
posteriormente a la interposición de la demanda, podrá solicitar al Tribunal la suspensión de la vigencia de la
disposicióncuestionada…”.
Se encuentra expresamente fijada la posibilidad de suspender la vigencia de una ley cuando “prima facie” afecte
derechos y garantías constitucionales, relativizando de tal modo la presunción de legitimidad que da fuerza
ejecutoriaaleyescomolasimpugnadas.
La norma no exige mayores recaudos para la procedencia de la medida que la acreditación “prima facie” de la
transgresión constitucional. El interés Público aquí juega un papel preponderante ya que el Tribunal deberá evaluar
silasuspensiónresultamenosdañosaparalacomunidadquepermitirlavigenciadelanormacuestionada.
Suspender los efectos del las normas atacadas de manera alguna el cumplimiento por parte del estado provincialde
sus funciones en tanto que para el conjunto de la sociedad resultará medida adecuada a la entidad de los agravios
constitucionalespuestosdemanifiesto.
La Ley 2130 prevé un sistema de tutela cautelar en el cual expresamente se describe la posibilidad de despachar la
medida innovativa disponiendo la suspensión de los efectos de la norma cuestionada, permitiendo asegurar un
oportuno control de legalidad, que garantizará la vigencia de los derechos individuales y evitará eventuales
reclamacionespordaños,derivadosdelaaplicacióndeunanormainconstitucional.
Las manifestaciones realizadas respecto de las normas atacadas resultan suficientemente demostrativas de la
gravedad ycontradicción para con las normas constitucionales invocadas al punto de poner en duda evidente a lala
constitucionalidaddelasnormasyconellosupresuncióndevalidezylegitimidad.
La Verosimilitud en el Derecho y el peligro en la demora surgen de la lectura atenta del este libelo sin perjuicio de
dejar claro que la procedencia de las medidas cautelares no requieren necesariamente un juicio de certeza absoluta
parasu andamiento.
El esquema de ingresos brutos dispuesto por la demandada en las normas cuestionadas avasalla principios y
garantíasconstitucionalesydelDerechoTributarioConstitucionaltlcomoseexplicaraarriba.
En tal sentido, la vigencia de normas que atenten contra la seguridad jurídica y el imperio de la legalidad en un
Estado de Derecho es un terrible atentado al interés público comprometido. El incumplimiento de las normas
constitucionales, como la vigencia de actos lesivos, debe ser mitigado por la Justicia, y es el deber de los jueces, no
sólo de restablecer elderecho cercenado alos particulares,sino restablecer además el contextode legalidaden el que
sedebendesenvolverlasinstitucionesdecarácterpúblico.Se ha dicho en tal sentido que las “… Las leyes y demás normas son susceptibles de cuestionamiento
constitucional cuando resultan irrazonables o sea, cuando los medios que arbitran no se adecuan a los fines
cuya realización procuran o cuando consagran una manifiesta iniquidad, y el principio de razonabilidad debe
cuidar especialmente que las normas legales mantengan coherencia con las reglas constitucionales durante el
lapso que dure su vigencia en el tiempo, de suerte que su aplicación concreta no resulte contradictoria con lo
establecido en la Ley Fundamental …” (VotodelaDra.ElenaI.HightondeNolascoenautos“BustosAlbertoRoqueyotrosc/
E.N.yotross/amparo”CorteSupremadeJusticiadelaNación,26-oct-2004,MJ-JU-M-42960-AR|MJJ42960)”
Nuestro más alto tribunal tiene dicho que a los requisitos ordinariamente exigibles para la admisión de toda medida
cautelardebe agregarse la acreditacióndel peligro irreparable en la demora yademás la ineludible consideración del
interés público (“Astilleros Alianza”, Fallos 314:1209, cons. 7, in fine; ídem “Enrique Arizu”, sent. del 28-11-85, cons. 2º in fine; Fallos
207:216;210:48).
Cabe en tal sentido considerar que la situación planteada en estas actuaciones de manera alguna se identifica con la
que V.E. apuntara en los autos caratulados “COLEGIO de ABOGADOS de CHOS MALAL y OTROS c/
PROVINCIA de NEUQUEN s/ACCION de INCONSTITUCIONALIDAD” (Expte. 3640/12) ya que aún
cuandolapeticiónaquídeducidaimplicalasuspensióntransitoria“…delaaplicacióndeunanormaque,“prima
facie”, goza de la presunción de constitucionalidad, su concesión es de carácter excepcional (cfr. al respecto los
numerosos antecedentes de este Tribunal Superior de Justicia plasmados en R.I. nros. 1146/94, 1150/94,
1328/96, entre tantas otras) …” pero sin que pueda entenderse que la “… suspensión de la aplicación de un
precepto, dictada en el marco de la acción de inconstitucionalidad constituye un acto jurisdiccional de suma
gravedad, que exige la mayor prudencia: tal decisión trasciende el mero caso particular, para proyectarse en la
generalidaddelassituacionescontempladasporellegisladoralsancionarladisposiciónencuestión…”.
No cabe considerar que las sumas cuyo pago ilegítimamente se impone a los profesionales liberales hagan a la
subsistencia del Estado pues como se establece en la ley de presupuesto para el año 2013 la incidencia de ello en
nada influye por lo que no puede entenderse afectada la renta ordinaria del Poder Ejecutivo y mucho menos que se
veaimpedidodecumplirconsusfunciones.
Concretamente, en los términos enunciados requerimos se suspendan precautoriamente y mientras tramita la
presente causa,losefectosdirectoseindirectosdelo estipulado enlos artículos4º inc. g),7º párrafos2 y5,8º a), c), d)
y e) de la ley provincial 2837 y el artículo 1º de la ley provincial 2838 (modificatorio de los artículos 182, 184 y ccs.
del Código Fiscal) y en cuanto disponen que los profesionales que ejercen su profesión en forma independiente
debentributaringresosbrutos.
Los aquí firmantes prestamos especial caución juratoria en relación a la contracautela que pueda llegar a exigirse
parasu concreción.
XI.-RESERVADELCASOFEDERAL
Resultando que de rechazarse la demandada instaurada resultaría en una clara afectación del
derecho de trabajar, a la igualdad, las garantías de protección del trabajo yel trabajador, el derecho del trabajador yel
derecho de propiedad, entre otros con afectación de los artículos derechos de igualdad, propiedad, el derecho de
trabajar, debido proceso legal, reconocidos por los artículos 14º, 14º bis, 16º, 17º, 18º, 33º, 116º y concordantes del la
Constitución Nacional, con afectación de los artículos 14º, 14º bis, 16º, 17º, 18º, 33º, 75º inc. 12), 116º y
concordantes del la Constitución Nacional, por lo que en todos los casos se encuentra en juego los derechos y
garantías constitucionales apuntados, dejo reservada la vía para ocurrir ante la Corte Suprema de Justicia de la
Naciónporlavíadelartículo14ºdelaley48yporarbitrariedad.
Ello por cuanto se estarían violentando gravemente derechos y garantías
constitucionales, en especial los de propiedad, razonabilidad, tutela judicial efectiva, defensa en juicio, debido
procesolegal,comoasítambiénlatotalidaddeprincipiotributariosconstitucionalizados.
XII-PETITORIO
Portodoloexpuesto,aV.E.expresamentesolicitamos:
1.- Nos tengaporpresentados,parteconformelalegitimaciónyrepresentacióninvocada,conpatrocinioletrado,por
denunciadoslosdomiciliosrealesyconstituidodomicilioprocesal.
2.-SetengaporiniciadaacciónautónomadeinconstitucionalidadenlostérminosdelaLeyProvincial2.130;
3.- Se despache favorablemente la medida cautelar de no innovar expresamente requerida en los términos del
Artículo 6º de la Ley 2.130, y se disponga la inmediata suspensión de la vigencia y los efectos de las disposiciones
legalescuestionadas.
4.-Setengaporofrecidalapruebaafindeacreditarlosextremosafirmadosalolargodeetapresentación.
5.-Setengapresentelareservadelcasofederal.
6.- Oportunamente, en Derecho yen Justicia, se haga lugar a la presente acción, declarando la inconstitucionalidad con los efectos establecidos por el artículo 16 de la Constitución Provincial- de los preceptos legales cuestionados
(artículos 4ºinc.g),7ºpárrafos2y5,8ºa),c), d)ye)delaleyprovincial2837yelartículo1ºdelaleyprovincial2838
(modificatoriodelosartículos182,184yccs.delCódigoFiscal)yccs.encuantodisponenquelosprofesionalesque
ejercensuprofesiónenformaindependientedebentributaringresosbrutos.
ProveerdeConformidad
SERAJUSTICIA