FACULTAD DE DERECHO Y HUMANIDADES ESCUELA DE DERECHO TEMA DEL INFORME: La simulación y el fraude en el ordenamiento jurídico Autor(es): Castro Portillas Karen Nataly Delgado Delgado Helenio Huamán Martínez Segundo Silva Muñoz Kilder Docente: Mg. Yannina Inoñan Mujica Pimentel - Perú 2021 RESUMEN Para este tema de investigación, he observado en la práctica, mayormente en las notarías, donde se vienen realizando simulaciones y fraudes en los actos jurídicos. Esto es sin el desconocimiento del notario, claro está, pues, como veremos, la simulación es un acuerdo entre las partes celebrantes para maquillar otro acto requerido. Pues bien, el objetivo de este trabajo de investigación es indagar en qué consiste la simulación y el fraude, consecuentemente analizaremos cómo se desenvuelve en la jurisprudencia nacional. INTRODUCCIÓN Este presente trabajo de investigación tenemos que la simulación y el fraude está regulada desde la época romana; ya que, el ser humano siempre ha realizado actos distintos al que se estaba regulando. Tal vez dichas acciones eran por la alta tasa tributaria de cada acto o que era más accesible, es decir, menos trámite, en ese entones; pues bien, tales conductas han perdurado en nuestro tiempo, ya que, como vemos, existe el libro de Acto Jurídico en nuestro código civil, donde a la vez, regula la simulación y los efectos que tienen cada uno de ella. Del mismo modo, tanto la simulación como el fraude son un gran defecto de la manifestación de la voluntad, pues como ya hemos indicado, se realiza actos que son contrarios a lo estipulado por la norma, dentro de este concepto tenemos a dos clases de simulaciones, la absoluta y relativa; en la cual, según las investigaciones realizadas, tenemos a diferentes autores con una postura interesante al tratar de definir estas categorías conceptuales; y por parte del fraude, tenemos al fraude a la ley y a los acreedores. Entonces, este trabajo es relevante pues, se ha demostrado que la simulación y el fraude son un gran problema que se viene desarrollando en la realidad jurídica, es por ello que, mediante la definición de los conceptos dados, veremos ante qué tipo de simulación y qué clase de fraude nos encontramos y también cuáles son sus efectos generados. Por último, veremos una casación en el cual, la Corte se manifiesta respecte de este concepto y da una solución a un conflicto jurídico presentada por una parte financiera y por las personas naturales intervinientes. EL FRAUDE NOCIÓN DE FRAUDE Para este apartado, veremos a los siguientes autores el cual, el primero se trata del gran maestro Vidal Ramírez y alega lo siguiente: “El vocablo fraude viene de las locuciones latinas fraus, fraudis, que significan falsedad, engaño, malicia, abuso de confianza que produce un daño, por lo que es indicativo de mala fe, de conducta ilícita. Este significado, aplicado a las relaciones jurídicas de naturaleza obligacional o creditoria, resulta indesligable de los actos de disposición que realiza el deudor con los que se reduce a la insolvencia o, por lo menos, opone dificultad para que su acreedor o acreedores puedan hacer efectivo su derecho a ser pagados”. Pasando a un plano local, tenemos a la Ocupa Bammy, la cual da una noción bastante amplia respecto a este concepto: El fraude es uno de los principales problemas que afronta la sociedad en la actualidad para lograr un adecuado desarrollo gradual, ya que deviene del mismo perdidas económicas derivadas del delito y costos derivados de la adopción de mecanismo de prevención y protección, convirtiéndose en una necesidad el regular dichas conductas fraudulentas que desemboquen en cualquier tipo perjuicio tanto para el Estado como para la colectividad. Siendo el fraude una acción u omisión, perpetrada en el marco de una relación jurídica, incluyendo diversas modalidades como el engaño, el artificio, la astucia, maquinación, el abuso de confianza, la aserción de lo que es falso o disimulado de lo verdadero, o cualquier otro ardid que genere algún tipo de perjuicio. (p. 11) Por último, Chang Hernández, da una definición también de este concepto, identificando los elementos y circunstancias en que se presente en la realidad: En el Derecho Civil, podemos definir que el fraude se presenta cuando una persona enajena sus bienes a fin de sustraerlos a la ejecución de sus acreedores, pero con una voluntad real, lo que distingue el acto fraudulento del acto simulado, por lo que el fraude es genuinamente doloso, con ausencia consiente de la buena fe y voluntad maliciosa de impedir el cobro del acreedor. (p. 1) Entonces, lo que se infiere de las tres definiciones plasmadas es que el fraude es un engaño que ataca a la sociedad, pues mediante artimañas empleadas por el acreedor o el deudor, afectan al acto jurídico pues, uno de los requisitos es la manifestación de la voluntad, y como diría Taboada, la finalidad de esta voluntad, por lo que, al realizar este fraude estaría atacando los requisitos plasmados en el Código Civil; y produciría la nulidad o anulabilidad, según sea el caso y la magnitud de esta. Fraude a la Ley Según Mansilla María, observamos que el Fraude a la Ley se define de la siguiente forma: Es unánime la doctrina al exponer que el fraude a la ley consiste en burlar la aplicación de una norma desfavorable y buscar y obtener que sea otra disposición favorable la que se aplique. En otras palabras, el fraude a la ley consiste en la conducta totalmente voluntaria realizada con el exclusivo fin de obtener un fin ilícito a través de un medio lícito. El fraude a la ley radica en evitar la aplicación de una norma imperativa, mediante el cambio de punto de contacto, por lo que es necesario determinar cuándo se está ante una norma imperativa y que es un punto de contacto. (p. 3) Por otro lado, también tenemos a Arellano, el cual agrega lo siguiente: El supuesto de fraude a la ley reside en que una persona fraudulentamente, consigue colocarse en una situación tal que puede invocar las ventajas de una ley extranjera, a la que, normalmente, no podía recurrir. (p. 175) Entonces, el fraude a la ley es aquella que ataca a una ley imperativa, la cual contiene ciertos requisitos para tal acto; el ejemplo más conocido es la compraventa de un bien inmueble, por parte de una hija a un padre, pero en la realidad es una donación pues, aparte que la hija no realiza un depósito o un pago por el bien, se busca evadir los requisitos esenciales en la donación de bienes inmuebles; por lo que ataca a una ley imperativa la cual está regulada por el Código Civil. Fraude a los acreedores En este apartado, entenderemos las diferentes definiciones dadas y además daremos un ejemplo acerca de esta figura. Pues bien, para Pérez, tenemos que el fraude a los acreedores es: Un caso de lesión del derecho de crédito imputable al deudor en el que colabora un tercero, donde la intervención de ese tercero en la lesión del crédito le hace responsable frente al acreedor lesionado, y para que exista fraude a los acreedores no basta solo con la conducta del deudor, sino este necesita la colaboración de un tercero, este tercero (adquiriente de un bien del patrimonio del deudor) puede conocer o no que se trata de un negocio realizado para perjudicar derecho de créditos ajenos. (p. 48) Del mismo modo, Ocupa también alega lo siguiente: Es la realización del fraude mediante el acto jurídico, o acto jurídico fraudulento, desarrollándose cuando una persona enajena sus bienes a fin de protegerlos de la ejecución de sus acreedores. Siendo el caso en concreto, la enajenación es real, es decir carece de simulación, puesto que el deudor lo que busca es un estado de insolvencia para no pagar la deuda adquirida. (p. 14) Por último, tenemos al gran maestro Espinoza, el cual nos habla acerca de este concepto: En la conciencia de dañar a los acreedores; y descomponiendo esta definición en sus elementos, encontramos dos condiciones. La primera, es el conocimiento de las deudas: la segunda el conocimiento de ser insolvente, o de devenir en tal si se cumple dicho acto. Ahora bien, el fraude al tercero no consiste en otra cosa, que en haber conocido todo esto. Fraudis non ignorantia ex parte tertii. Él se hace cómplice del consilium fraudis, cuando sepa que el deudor tiene conocimiento de una y otra cosa”. En este sentido, se sostiene que la “mala fe/fraude” es “el mero conocimiento o la ignorancia culpable – el haber conocido o haber podido diligentemente conocer -, en el momento de realizarlo, del perjuicio causado al acreedor con el concreto acto dispositivo que se trate de impugnar con la revocatoria (que este causaba o agravaba la insolvencia del deudor). No es aquí necesaria (aunque, evidentemente, de darse, también entraña mala fe/fraude) la voluntad/intención de perjudicar al acreedor. (p. 349) Este tipo de fraude consiste en que el deudor, frente a sus acreedores, enajena o transfiere sus bienes a terceros con la finalidad de que estos acreedores se queden sin el pago correspondiente, pues al quedarse sin ningún bien o en insolvencia, entonces, al no contar con los medios, no podrá pagar y por ende, como no existe una condena penal por deudas entre privados, la situación se queda en blanco. Por ejemplo, la compraventa de un bien inmueble de un padre que debe a diferentes instituciones bancarias y terceros, como personas; es más, no solo a ellos, también a Sunat pues no se hace posible el embargo en estas situaciones porque el bien no está en titularidad del deudor. LA SIMULACIÓN CONCEPTO Para este apartado, después de una búsqueda exhaustiva, encontraremos las diferentes concepciones que tienen los autores respecto de este concepto, además, se le hará una crítica determinada según nuestra postura estudiada. Para Niño, A. (2019), simulación significa lo siguiente: “La palabra simulación proviene del latín simulandi y actio, que significa fingir, hacer parecer una cosa distinta de la realidad. La simulación del negocio jurídico difiere de la simulación vulgar, debido a que en la primera se persigue la celebración de un negocio en apariencias, a través de la manifestación de una voluntad contraria a la deseada, con el fin de engañar a terceros, analizando stricto sensu la simulación en los negocios jurídicos.” (p. 46) Bien, por lo que se infiere es que, la autora tiene una percepción acerca del gran debate existente en el mundo jurídico y este es entre acto y negocio jurídico; pues bien, el negocio jurídico es la figura que toma en consideración; y además, apoyada en el aporte del gran maestro Taboada, la simulación es un engaño por ambas partes pues, pues los sujetos intervinientes realizan una acción distinta a su voluntad; por ejemplo, la compra venta de un auto de un padre a hijo, cuando en realidad, es una donación; pues el hijo no realiza en el pago correspondiente para ser configurado como una compraventa. Por otro lado, tenemos al ecuatoriano Caicedo, citando a Rombola y Reiboiras los cuales nos hablan lo siguiente acerca de este fenómeno jurídico: “Simulación proviene de las latinas simul y actio, y según esta etimología indica el concierto o la inteligencia de dos o más personas para dar a una cosa o hecho la apariencia de otro. El objeto de la simulación es engañar y bajo este punto de vista se halla comprendida bajo el nombre general de fraude, del cual no se diferencia sino como la especie del género”. Para cometer la simulación es necesario el concurso de muchos contrayentes que se pongan de acuerdo para engañar a terceras personas o a los magistrados. La simulación tiene lugar cuando se encubre el carácter jurídico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene cláusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por él se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten.” (p. 38 – 39) Bien, lo que manifiestan los autores antes mencionados, es la simulación y cómo se manifiestan en el acto jurídico, es decir, el empleo de cláusulas que serían nulas ante el ordenamiento jurídico por carecer de legalidad. Por otro lado, también, se infiere que la simulación está dirigida hacia terceros o magistrados, como son los casos de actas de conciliación, etc. Para Deik Acosta – Madiedo, indica lo siguiente: El fenómeno simulatorio consiste en el acuerdo de dos o más personas para fingir jurídicamente un negocio, o algunos elementos del mismo, con el fin de crear ante terceros la apariencia de cierto acto jurídico elegido por las partes, y sus efectos de ley, contrariando el fin del acto jurídico concreto. Dado que los contratantes no siempre disimulan del mismo modo, existen dos especies de simulación: la absoluta y la relativa. Se produce la primera cuando las partes buscan el propósito fundamental de crear frente a terceros la apariencia de cierto acto jurídico y los efectos propios del mismo, obran bajo el recíproco entendimiento de que no quieren el acto que aparecen celebrando, ni, desde luego, sus efectos, dándolo por inexistente. La declaración oculta tiene aquí, pues, el cometido de contradecir frontalmente y de manera total la pública, y a eso se reducen su contenido y su función (Corte Suprema de Justicia, 1969). Es decir, aquí la negociación es toda fingida, de manera que una vez corrido el velo que cubre el contrato simulado, no queda absolutamente nada. “En el segundo, en cambio, de la voluntad que declararon algo es verdad, y de ahí que descubierto el engaño, se halla que si bien las partes no quisieron el convenio aparente en la forma en que aparece, sí son reales algunos de sus efectos; como ocurre, por ejemplo, cuando se simula la persona del contratante, las modalidades ciertas del negocio, su naturaleza o su contenido (esto es, el precio, la fecha, las cláusulas accesorias, el objeto, etc.). LA SIMULACIÓN EN EL DERECHO COMPARADO Pasando al plano internacional, tenemos, según la doctrina comparada, el doctor italiano Trabucchi alega lo siguiente: “Se da la simulación cuando la recíproca declaración de las partes no corresponde a su común querer interno. El contraste entre lo que se quiere y declara y lo que se conoce y quiere por ambas partes; en otro caso se daría sólo una doble reserva mental de no querer lo que se declara. Por tanto, se dirá que en la simulación, más que divergencia entre voluntad y declaración nos hallamos ante una divergencia entre dos voluntades concordes: aquella que mira a crear la apariencia y la que atiende a la diversa y efectiva relación entre los contratantes; se quiere el negocio pero no se desean sus efectos. La verdadera situación resulta de la declaración reservada entre las partes que se emitió al momento de concluirse el negocio aparente.” (p. 162) Siguiendo con la doctrina comparada, tenemos al francés Saghy – Cadenas, el cual afirma lo siguiente: “La simulación es una mentira, una mentira concreta. Simular es mentir, decir o hacer una cosa que se sabe es falsa. La simulación es una operación que reposa sobre una mentira. La simulación -dice un consejero de la Corte de Casación Francesa- puede ser definida de una manera general, como el disfraz de la verdad. Por su parte, según el vocabulario jurídico de Gérard Cornu, la simulación es un “hecho consistente en la creación de un acto jurídico aparente (ostensible) que no corresponde a la realidad de las cosas, sea para convencer a otros sobre la existencia de una operación imaginaria, sea para enmascarar la naturaleza o el contenido real de la operación, sea para mantener en secreto la identidad de una o más partes de la operación.” (p. 9) En la doctrina brasileña, tenemos a Da Silva Pereira, el cual manifiesta lo siguiente: En la simulación un vicio del consentimiento, porque el querer del agente tiene en mira, efectivamente, el resultado que la declaración procura realizar o conseguir. Pero tiene un defecto en el acto, o uno de aquellos que la doctrina denomina vicios sociales, positivizado en la conformidad entre la declaración de voluntad y el orden legal, en relación al resultado de aquella, o en razón de la técnica de su realización. La simulación consiste en la celebración de un acto, de apariencia normal, pero que, en verdad, no mira al efecto que jurídicamente debería producir. (p. 447) Por último, en la doctrina chilena, tenemos a Martínez Cohen, el cual afirma lo siguiente: Al utilizar la palabra “simulación” se refieren a “el concierto o inteligencia de dos o más personas, autores de una convención o contrato, para engañar a terceros” y por “simulación ilícita” a “aquella que se celebra con la intención positiva de perjudicar a terceros”. Trasladado el tema a lo tributario, sería contrato simulado aquél en que dos o más personas se conciertan para engañar y perjudicar al fisco. Consideran que la simulación ilícita corresponde a lo que comúnmente se denomina evasión. (p. 357) Como podemos observar, en las diferentes doctrinas internacionales, el común denominador es que en la simulación existe un engaño, ya sea entre las partes o para terceros, esto es con conocimiento de una o ambas partes intervinientes en la celebración del acto jurídico; bien, entonces, como se observa también que la simulación tiene por objetivo, realizar un acto distinto al celebrado, pues, los efectos de este acto simulado, son parecidos a los efectos del acto deseado; por ejemplo, el acto de compraventa y donación. TIPOS DE SIMULACIÓN SIMULACIÓN ABSOLUTA Para Bravo, la simulación es entendida de la siguiente forma: “Es hacer creer a la colectividad lo que no es, mediante alguna gestión ficticia, o sea apariencia sin existencia. Es cuando existe entre las partes el acuerdo doloso de exteriorizar un aparentemente existente acto o contrato, y decimos aparentemente existente porque realmente no existe el acto o contrato, pues no existe entre esas mismas partes ni consentimiento verdadero de dar lugar a los efectos jurídicos propios de la esencia del acto o contrato, ni el objeto y causa lícita”. Para Espinoza, la simulación está referida en: “Una doctrina nacional entiende que la simulación es un fenómeno de apariencia contractual creada intencionalmente. Así, “los contrayentes pueden dar vida a una regulación solo aparente, siendo en realidad, los intereses que aparecen en el negocio, inexistentes o diversos respecto a aquellos efectivamente perseguidos, según la simulación sea absoluta o relativa. Piénsese, en el primer caso, en una transferencia simulada que tiene la sola finalidad de hacer parecer fuera del patrimonio del aparente enajenante un bien, con el fin de evitar ejecuciones forzadas de los acreedores. Piénsese, en el segundo caso, en una donación a la cual corresponde en apariencia una compraventa, con el fin de sustraer el bien a la acción de reducción a que correspondería a los herederos legitimarios”. (p. 317 – 318) Deik Acosta – Madiedo, alega lo siguiente respecto de esta figura: “la simulación absoluta suele tener carácter fraudulento y tiende a causar perjuicio a terceros, frustrando legítimas expectativas” (p. 387) Para Niño, la simulación absoluta se refuta de la siguiente manera: “En la simulación absoluta, la causa es la finalidad concreta de crear una situación aparente y, por tanto, no vinculante. Por la simulación absoluta se aparenta celebrar un negocio jurídico, cuando en realidad no se constituye ninguno. El negocio jurídico celebrado no producirá consecuencias jurídicas entre las partes. Nuestra jurisprudencia nacional siguiendo a la teoría clásica de la naturaleza jurídica de la simulación considera a la simulación absoluta cuando no hay voluntad de celebrar el acto jurídico y solo en apariencia se celebra. Un claro ejemplo de la simulación absoluta, será cuando una persona con el fin de engañar a sus acreedores simula enajenar sus bienes a otros, a fin de impedir que estos cobren sus créditos; pero en realidad no se transfiere nada y lo único que se busca es aparentar la celebración de tal acto, puesto, que ni la transferencia del bien ni el pago del precio se han concretizado. Los simulantes quieren solamente la declaración, pero no sus efectos, esto es, se crea una mera apariencia carente de consecuencias jurídicas entre los otorgantes, destinada a engañar a terceros. Hay una declaración exterior vacía de sustancia para los declarantes.” (p. 59) Simeón también alega lo siguiente respecto de esta figura jurídica: “Cuando las partes se ponen de acuerdo para manifestar una voluntad, y ésta no es correlativa con su voluntad interna se está hablando entonces de un acto jurídico con simulación absoluta”. (p. 15) Entonces, como podemos entender de los autores citados anteriormente, la simulación absoluta tiene una característica fundamental el cual distingue a las demás figuras y es que las partes intervinientes en el acto jurídico tienen conocimiento de esta simulación y la acción se convierte en dolosa; es más, los efectos buscados del acto simulado, no afectarán a los intervinientes pues, la manifestación de la voluntad de las partes era celebrar otro acto. El ejemplo ya mencionado anteriormente es la compraventa de un bien mueble o inmueble, cuando es realidad es una donación pues el acreedor no recibe ningún pago o retribución, ya que la característica de la compraventa es la reciprocidad. SIMULACIÓN RELATIVA Para este apartado, tenemos a Bravo, el cual menciona lo siguiente: “Es cuando existe entre las partes el acuerdo de ocultar a la colectividad o al Estado algo no muy trascendental y que puede estar sujeto a la facultad discrecional de las partes, como por ejemplo la valoración de los vienes a partirse extrajudicialmente.” También tenemos a Coca, el cuál manifiesta una definición nacional respecto de esta figura: “Simulación relativa a aquel negocio jurídico aparente o simulado (debido a que las partes declararon algo distinto de sus respectivas voluntades internas) celebrado por las partes que nunca quisieron celebrar pero que lo hacen con el propósito de ocultar otro acto verdadero querido. Teniendo este acto querido, pero escondido de terceros, el carácter de disimulado y la posibilidad de surtir efectos.” Deik Acosta – Madiedo, también alega lo siguiente: “La simulación relativa suele servir para disfrazar una ilegalidad.”. (p. 387) Niño también agrega lo siguiente: En la simulación relativa, el fin del negocio simulado sí es el de ocular al negocio disimulado, o a los elementos disimulados, para que los efectos que aparezcan al exterior se crean procedentes de un negocio que no es aquél del que realmente proceden, por ejemplo, ocultar una donación a través de una compraventa. En la simulación relativa se realiza aparentemente un negocio jurídico, queriendo y llevando a cabo en realidad otro distinto. Los contratantes concluyen un negocio verdadero, que ocultan bajo una forma diversa, de tal modo que su verdadera naturaleza permanece secreta. En la simulación relativa existen dos negocios jurídicos: a) Negocio simulado como aparente y fingido y; b) Negocio disimulado como oculto y real. En la simulación relativa no se limita a crear la apariencia, como en la absoluta, sino que produce ésta para en cubrir un negocio verdadero”. (p. 59 – 60) Entonces, como podemos observar la simulación relativa es aquella en que el acto declarado no responde a la verdadera determinación de la voluntad; pero esta última existe. Esto significa que el negocio jurídico que realizan las partes es real, pero distinto del que aparece externamente. La naturaleza del acto querido por los contratantes permanece oculta para los demás. La forma exterior que estos conocen es ficticia, mentida. El acto verdadero está cubierto por una manifestación exterior que no le pertenece. Es el caso de un padre que dona un bien a su hijo, pero celebra el acto jurídico como compraventa. En este caso el acto jurídico verdadero querido por el transmitente es la donación, encubierta por la forma de compra venta (art. 191 CC) Materiales y Métodos El actual trabajo de investigación, se encuentra dentro del tipo de investigaciones documentales, teóricas o bibliográficas, porque el objeto de análisis será a base de las diferentes bases conceptuales y teóricas, pues, se examinará los diferentes documentos bibliográficos, que parten desde las revistas, libros, tesis hasta convenios internacionales, ya sea virtual o física. Según Arias (2012): “La investigación documental es un proceso basado en la búsqueda, recuperación, análisis, crítica e interpretación de datos secundarios, es decir, los obtenidos y registrados por otros investigadores en fuentes documentales: impresas, audiovisuales o electrónicas. Como en toda investigación, el propósito de este diseño es el aporte de nuevos conocimientos.” (p. 27) Siguiendo la línea de pensamiento del autor antes mencionado, este tipo de investigación, no se plasma los datos encontrados de manera literal las fuentes bibliográficas, también se llega a una correcta reflexión e interpretación de las bases estudiadas; con la finalidad de que se llegue a una nueva información. El método empleado es el analítico, el cual en esta investigación se ha utilizado el análisis documental, teniendo en cuenta los diferentes documentos. Al respecto Bernal (2012) afirma que el análisis documental “es una técnica basada en fichas bibliográficas que tienen como propósito analizar el material impreso” (p. 194) Esto quiere decir que el estudio que se efectúa es respecto de un documento que contiene datos válidos para razonar las posiciones que sostienen lo que se pretende en los objetivos de la investigación. Por lo tanto, se ha de tener en cuenta que el análisis documental es un estudio a través del cual por un proceso intelectual se obtienen unas ideas del documento para representarlo y facilitar el acceso a los originales y por ello mismo pueden servir para su difusión y elaboración de nuevos documentos. CONCLUSIONES El fraude es uno de los principales problemas que afronta la sociedad en la actualidad para lograr un adecuado desarrollo gradual, ya que deviene del mismo perdidas económicas derivadas del delito y costos derivados de la adopción de mecanismo de prevención y protección, convirtiéndose en una necesidad el regular dichas conductas fraudulentas que desemboquen en cualquier tipo perjuicio tanto para el Estado como para la colectividad. Tenemos a dos tipos de fraude, el fraude a la ley y el fraude a los acreedores; el primero consiste en burlar la aplicación de una norma desfavorable y buscar y obtener que sea otra disposición favorable la que se aplique, en otras palabras, el fraude a la ley consiste en la conducta totalmente voluntaria realizada con el exclusivo fin de obtener un fin ilícito a través de un medio lícito; y el fraude a los acreedores trata de un caso de lesión del derecho de crédito imputable al deudor en el que colabora un tercero, donde la intervención de ese tercero en la lesión del crédito le hace responsable frente al acreedor lesionado, y para que exista fraude a los acreedores no basta solo con la conducta del deudor, sino este necesita la colaboración de un tercero. Se da la simulación cuando la recíproca declaración de las partes no corresponde a su común querer interno. El contraste entre lo que se quiere y declara y lo que se conoce y quiere por ambas partes; en otro caso se daría sólo una doble reserva mental de no querer lo que se declara. La simulación se divide en dos: La simulación absoluta y la relativa; la cual tiene diferentes efectos en nuestro ordenamiento jurídico; pues, cada acto será menester analizar la voluntad y los efectos que quisieron contraer. La simulación absoluta es un fenómeno de apariencia contractual creada intencionalmente. Así, los contrayentes pueden dar vida a una regulación solo aparente, siendo en realidad, los intereses que aparecen en el negocio, inexistentes o diversos respecto a aquellos efectivamente perseguidos; y la simulación relativa: La simulación relativa es aquel negocio jurídico aparente o simulado (debido a que las partes declararon algo distinto de sus respectivas voluntades internas) celebrado por las partes que nunca quisieron celebrar pero que lo hacen con el propósito de ocultar otro acto verdadero querido. Teniendo este acto querido, pero escondido de terceros, el carácter de disimulado y la posibilidad de surtir efectos. Es por ello, que dentro de estos fenómenos tenemos a las acciones correspondientes la cual es revocatoria y pauliana, por lo que, dependiendo del tipo de figura jurídica, se aplicará cada acción. En nuestro código está regulada estas acciones por lo que, según el caso planteado, tenemos una solución relevante para la jurisprudencia nacional. Bibliografía 1. 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En tales situaciones, el sujeto A y B, realizan un contrato de compraventa con pacto de retroventa, por lo que, B acepta tales condiciones, posteriormente, el sujeto B le vende el bien inmueble al sujeto C, y este último solicita la ayuda del banco para la compra de dicho, por lo que el Banco acepta. Entonces, el primer contrato entre el sujeto A y B, no se efectúa del todo pues, se ejecuta la cláusula de retroventa quitándole así la titularidad del bien inmueble al sujeto B, por lo que, el sujeto C y el Banco, quedan afectados por la ejecución del primer contrato originado; es por ello que nace esta disputa pues, el Banco al actuar de buena fe, lograron engañarlo pues, como se verá, han realizado una simulación. Es por ello que se interpone un recurso de apelación por estos dos sujetos. El juez falla declarando FUNDADOS los recursos de casación interpuestos por doña M.E.S.M. y el Banco, mediante escritos de fojas cuatrocientos setenta y ocho y cuatrocientos ochenta y nueve, en consecuencia: NULA la sentencia de vista de fojas cuatrocientos sesenta y seis, su fecha siete de enero del presente año, emitida por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa. Lima, veintisiete de mayo del dos mil ocho. LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA; vista la causa número ochocientos setenta y nueve de dos mil ocho, con los acompañados; en Audiencia Pública de la fecha, y producida la votación con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia: MATERIA DEL RECURSO Se trata de los recursos de casación interpuestos por doña M.E.S.M. y el Banco Continental del Perú, mediante escritos de fojas cuatrocientos setenta y ocho y cuatrocientos ochenta y nueve, respectivamente, contra la sentencia de vista emitida por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, de fojas cuatrocientos sesenta y seis, su fecha siete de enero del año en curso, que revoca la sentencia apelada de fojas trescientos cincuenta y ocho, su fecha treinta y uno de enero del año dos mil siete, que declaró infundada la demanda, reformándola la declara fundada la demanda de nulidad de acto jurídico. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO: Esta Corte por resoluciones de fecha nueve de abril del año en curso, ha estimado procedentes los recursos de casación por las causales previstas en los incisos 1°, 2° y 3° del artículo 386 del Código Procesal Civil, en base a los siguientes fundamentos: a) el recurso de casación propuesto por doña M.E.S.M., donde se denuncia la interpretación errónea del artículo 2014 del Código Civil, ya que según la recurrente- en la impugnada interpretan de manera errada el segundo párrafo del artículo 2014 del Código Civil, pues, de manera indebida concluyen que la protección registral no alcanza al acto de compra venta con préstamo hipotecario, conclusión errónea, pues, han compulsado de manera indebida los medios probatorios adecuados para acreditar, probar y concluir que la recurrente conocía la inexactitud del registro, pues, de la ficha literal del inmueble aparece registrada en el asiento 010 la carga correspondiente al pacto de retroventa por cinco meses, siendo cierto que asimismo en el asiento 011 aparece inscrita con fecha ocho de noviembre del dos mil dos, la extinción del pacto de retroventa; en consecuencia queda clara la interpretación errónea del principio de fe pública registral que protege las adquisiciones de los terceros adquirientes y que se hayan producido confiados en el contenido de los asientos registrales, por considerarse exactas y completas; inaplicación del artículo 2013 del Código Civil, el cual establece que el contenido de la inscripción se presume cierto y produce todos sus efectos, mientras no se rectifique o se declare judicialmente su invalidez, debiendo considerarse que en el asiento 09 aparece inscrito la compra venta realizada el veintiocho de noviembre de dos mil uno a favor de M.M., situación que acredita que dicha persona gozaba de facultades para disponer del inmueble, máxime si se tiene en cuenta que también aparece registrada inscrita en el asiento 011 con fecha tres de noviembre de dos mil dos la extinción del pacto de retroventa, en tal sentido el derecho de propiedad del M.M. no se encontraba limitado con carga y/o gravamen alguno; contravención a las normas que garantizan el derecho a un debido proceso la sentencia de vista violenta el derecho a un debido proceso por cuanto declara fundada la demanda por una causal de anulabilidad, cuando la pretensión de la demanda es la de nulidad, siendo una sentencia extrapetita, más aún si de oficio dispone la cancelación de los asientos registrales, situación que no concuerda con el petitorio de la demanda; ratificándose de tal forma que no se han valorado de manera adecuada y conjunta los medios probatorios ofrecidos por las partes: b) el recurso de casación interpuesto por el Banco Continental del Perú, donde se denuncia: aplicación indebida se ha aplicado indebidamente el artículo 1111 del Código Civil extendiendo indebidamente el ámbito de aplicación de este dispositivo a un panorama de hechos ajenos al derecho de garantías reales que es el ámbito de aplicación de este dispositivo. Si de los hechos probados se desprende que los mismos se subsumen en el supuesto de una simulación relativa, resulta una incongruencia jurídica que a pesar de reconocer que los hechos o actos de juzgamiento se encuentran bajo el ámbito de la simulación relativa a esa situación se le haya aplicado los dispositivos generales que legislan sobre la constitución de hipotecas, específicamente la aplicación indebida del artículo 1111 del Código Civil, que declara la ilegalidad del pacto comisorio; inaplicación: a) Inaplicación del inciso 3° del artículo 221 del Código Civil. Si ya se ha establecido de la existencia de un acto jurídico celebrado con simulación relativa, en consecuencia corresponde identificar el dispositivo legal que lo sanciona y este dispositivo no es otro que el citado artículo que no ha sido aplicado por el Colegiado; b) Inaplicación de los artículos 193 y 222 del Código Civil. Si se ha determinado el acto jurídico bajo simulación relativa, es pertinente determinar los agentes que la ley sustantiva señala y favorece para ejercitar la correspondiente acción que permita la declaración de nulidad, en ese sentido el artículo 222 del Código Civil, que ha sido inaplicado, en forma expresa señala que la declaración de nulidad sobre un acto anulable se pronunciará a petición de parte, lo que implica interpretar que este derecho no puede ser asumido de oficio por la autoridad jurisdiccional, convirtiendo en improcedente que el juzgador en aflicción del principio iura novit curia declare de oficio la nulidad del acto sub materia, situación que se corrobora por el artículo 193 del Código Civil, que fija las partes legitimadas para pedir la nulidad, y para el caso de una simulación relativa la acción corresponde al tercero perjudicado. De lo observado en la interposición de la demanda se concluye que la accionante no es la tercera perjudicada; c) Inaplicación del Inciso 4° del artículo 2001 del Código Civil, cabe precisar que el acto jurídico se celebró mediante escritura pública de fecha veintiocho de noviembre de dos mil uno y la demanda de nulidad se interpuso en marzo de dos mil cuatro, esto es luego de dos años que concede el dispositivo legal antes anotado; contravención de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, como se advierte de la demanda, en ninguno de sus extremos se expuso razones o causales de anulabilidad de actos jurídicos, por tanto el marco de pronunciamiento expuesta en la sentencia de primera instancia, también se limitó al juzgamiento de la pretensión bajo calificación de nulidad y bajo las causales de simulación absoluta. Y sobre este marco fáctico es que se ha ejercido el derecho de defensa, y si luego el Colegiado ha identificado que los hechos constituyen un acto de simulación relativa, por tanto no ha sido objeto de contradicción en esta primera instancia y al practicar un pronunciamiento de fondo en la sentencia de vista sin haber tenido oportunidad de contradicción, sobre tal tema este constituye un recorte del derecho de defensa y con ello la infracción del principio de un debido proceso, violándose el artículo I del Título Preliminar del Código Procesal Civil y segundo párrafo del artículo 2° del citado Código. CONSIDERANDO S: Primero Que, habiéndose declarado procedentes los recursos de casación por la causal de contravención a las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, es necesario que primero se analice dicha causal in procedendo, pues, de ser amparada, resultaría innecesario cualquier pronunciamiento sobre el fondo de la controversia. Segundo Es del caso señalar que en materia casatoria, sí es factible ejercer el control casatorio de las decisiones jurisdiccionales para determinar si en ellas se han infringido o no las normas que garantizan el derecho al debido proceso. Éste, supone la observancia rigurosa, por todos los que intervienen en él, no sólo de las reglas que regulan la estructuración de los órganos jurisdiccionales, sino también de las normas, de los principios y de las garantías que regulan el proceso como instrumento judicial, cautelando sobre todo el ejercicio absoluto del derecho de defensa de las partes en litigio. Tercero Aparece de autos que a) doña E.C.D.A. demanda la nulidad de la escritura pública de compra venta con pacto de retroventa celebrada el veintiocho de noviembre de dos mil uno, entre la demandante como vendedora y don M.M.M., como comprador respecto del inmueble ubicado en el Pueblo Joven Independencia distrito de Alto Selva Alegre, manzana sesenta y seis zona A lote uno, asimismo solicita la nulidad de la escritura pública de compra venta del mismo inmueble, de fecha veintiuno de noviembre de dos mil tres celebrada entre M.M.M., como vendedor y doña M.E.S.M. como comprador con intervención del Banco Continental como acreedor hipotecario; alega que el demandado M.M. el veintiocho de noviembre le otorgó un préstamo dinerario por el monto de tres mil novecientos dólares americanos que sólo le entregó tres mil dólares americanos el resto eran los intereses- haciéndole firmar una escritura pública de compra venta con pacto de retroventa de cinco meses de duración, en vez de un contrato de préstamo con garantía hipotecaria y que no era voluntad de la recurrente firmar un contrato de compra venta, dicho préstamo fue pagado hasta el monto de tres mil setecientos dólares americanos; grande fue su sorpresa cuando le llega la notificación de desalojo por parte del señor M. como nuevo propietario del inmueble en litis, desvirtuando completamente el trato. Asimismo, el contrato de compra venta de fecha veintiuno de noviembre de dos mil tres celebrada entre el señor M. y doña M.E.S.M. es nula por tener un fin ilícito, pues, se celebro sólo con la intensión de sustraerse de las consecuencias del acto jurídico simulado, la voluntad del banco ha sido engañada por los demás demandados; b) el demandado M.M. en su defensa alega que no es cierto que haya existido un préstamo de dinero, sino lo que celebró con la demandante era un contrato de compra venta con pacto de retroventa; c) el banco demandado señala que su actuación fue amparada en el principio de fe pública registral; d) asimismo, se han fijado como puntos controvertidos de la presente causa, determinar si el contrato de compra venta de fecha veintiocho de noviembre de dos mil uno, adolece de simulación absoluta o si es contrario a las normas que interesan al orden público o a las buenas costumbres; y como consecuencia de los anteriores, determinar si el contrato de compra venta de mutuo con garantía hipotecaria celebrado el veintiuno de noviembre del dos mil tres, incurre en causal de fin ilícito y por consiguiente debe ser declarado nulo. e) la sentencia de primera instancia para desestimar la demanda se fundamenta en que no ha sido acreditado la simulación del contrato de compra venta de fecha veintiocho de noviembre de dos mil uno, ni mucho menos que éste sea contrario a las normas de orden público, pues, la demandante en la audiencia ha reconocido que ha celebrado un contrato de compra venta con pacto de retroventa, lo que se corrobora con la carta notarial de fojas diecinueve, donde comunica su decisión unilateral de vendedora de resolver la venta y efectuar la retroventa en su favor, y respecto a la nulidad del contrato de compra venta de fecha veintiuno de noviembre de dos mil tres, señala que éstos fueron celebrados al amparo de los principios de legitimidad y fe pública registral por lo que no adolece de causal de nulidad; f) la sentencia de vista para revocar la sentencia apelada y amparar la demanda sostiene ?entre otros- que el comprador M.M. entregó la cantidad de tres mil novecientos dólares americanos a la vendedora demandante para que en un plazo de cinco meses devolviera dicho monto, atribuyendo a la enajenación otorgada el carácter de temporal y no perpetua, dado que en el caso que no se devolviera dicha suma el comprador se convertiría recién en propietario legítimo, lo que significa que la finalidad inicial del contrato era de proveer un dinero en préstamo (acto disimulado) a plazo determinado con garantía del inmueble objeto del contrato y sólo si el indicado mutuo no se devolvía el contrato producía el efecto de un pacto comisorio, dicho contrato lo denominó en el marco de una compra venta simulada; en cuanto al segundo contrato de compra venta con préstamo hipotecario, los terceros ?la codemandada M. y el Banco- conocían el contenido de las cláusulas tercera y cuarta del contrato denominado ?compra venta con pacto de retroventa?, de la cual aparece literalmente el otorgamiento de un préstamo con la obligación de devolverse (como acto disimulado) y una compra venta (como acto simulado) que la compra venta se realizó por un precio muy inferior a su valor real y que la posesión la detentaba la demandante, convirtiéndose la adquisición de sus derechos (de propiedad e hipoteca) en actos anulables, por lo que no existe buena fe subjetiva por existir razonablemente la posibilidad de conocer la existencia del derecho de la actora y la simulación ocurrida, en consecuencia, duda de la legitimidad del título de propietario del enajenante; en virtud del principio de iura novit curia aplica el artículo 191 del Código Civil, referida a la simulación relativa. Cuarto Que, de lo expuesto se puede advertir que no obstante la pretensión versa sobre la nulidad de un acto jurídico, la Sala Superior en virtud del principio iura novit curia resuelve la causa aplicando normas de anulabilidad de acto jurídico, en ese sentido, debe determinarse si con dicho pronunciamiento se ha contravenido el derecho a un debido proceso de los recurrentes, específicamente el derecho de defensa. Quinto Que, en todo proceso el J. es libre para decidir la norma jurídica que a su juicio, proporciona la solución al litigio planteado, sin que las partes del proceso posean capacidad alguna para incidir directamente en esa decisión, debido a que se presume que el juez conoce el derecho, pero, obviamente, debe argumentar las razones por las que no asume la selección normativa de las partes. Sexto Que, el principio iura novit curia, recogido en el artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Civil, no es absoluto, pues, a pesar de que el juez es quien posee el control para la selección de las normas jurídicas que van a ser utilizadas para resolver la litis, su actividad está limitada por algunos principios procesales de inexcusable cumplimiento para que sea respetado el derecho de defensa de las partes, sobre todo en un modelo de proceso adversarial como el nuestro, caracterizado por la contradicción entre las posiciones de las partes y la congruencia con la decisión. Sétimo Que, así uno de los aspectos del derecho de contradicción es que las partes deben tener permanentemente conocimiento de las normas jurídicas que se considera aplicables al litigio tanto por la otra parte como por el J. y de las modificaciones que sobre este aspecto se produzcan a lo largo del proceso. Por ello cuando el órgano jurisdiccional ?en su decisión- ejerce los poderes concedidos por el principio iura novit curia y altera la calificación jurídica realizada por las partes y las normas consideradas por aquellas, el principio de contradicción opera como un límite para el juez, imponiéndole la obligación de motivar el rechazo de la selección o calificación normativa de las partes y otorgarles la posibilidad de alegar lo que estimen conveniente si el órgano jurisdiccional formula una opinión jurídica distinta. Octavo Que, en el caso que nos ocupa se puede advertir que durante la secuela del proceso el debate entre las partes se ha centrado sobre las nulidad de los actos jurídicos cuestionados, no obstante ello, la Sala Superior, aplicando el principio ?iura novit curia?, se ha pronunciado sobre la anulabilidad de los actos jurídicos, sin tener en cuenta que su regulación y configuración son sustancialmente distintos, ya que la nulidad de un acto jurídico se configura por ausencia o violación de sus presupuestos, requisitos o elementos, mientras que la anulabilidad del acto jurídico se configura por vicios en la manifestación de la voluntad, por lo que la Sala, de considerar que la cuestión en litis versa sobre la anulabilidad de un acto jurídico, debió dar oportunidad a que los demandados formulen su defensa sobre este aspecto jurídicamente distinto al planteado por la parte demandante. Noveno Que, en consecuencia, con el pronunciamiento emitido por la Sala Superior se ha vulnerado el derecho a un debido proceso de los demandados, específicamente el derecho a contradicción, configurándose de esta manera la causal adjetiva denunciada por los demandados recurrentes, por lo que corresponde anular la recurrida, careciendo de objeto emitir pronunciamiento sobre las demás causales sustantivas denunciadas. DECISIÓN Por las consideraciones expuestas, habiéndose configurado la causal de contravención a las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, de conformidad con lo dispuesto por el acápite 2.1 del inciso 2° del artículo 396 del Código Procesal Civil, declararon: FUNDADOS los recursos de casación interpuestos por doña M.E.S.M. y el Banco Continental del Perú, mediante escritos de fojas cuatrocientos setenta y ocho y cuatrocientos ochenta y nueve, en consecuencia: NULA la sentencia de vista de fojas cuatrocientos sesenta y seis, su fecha siete de enero del presente año, emitida por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa. ORDENARON que la S. Superior de su procedencia emita nueva resolución teniendo en cuenta las consideraciones expuestas en la presente resolución. DISPUSIERON la publicación de la presente resolución en el Diario Oficial ?El Peruano? en el modo y plazo de ley; en los seguidos por E.C.D.A., sobre nulidad de acto jurídico en contra de M.M.M. y otro; intervino como V.P. elS.M.C.; y los devolvieron.- SS. SÁNCHEZ-PALACIOS PAIVA CAROAJULCA BUSTAMANTE MANSILLA NOVELLA MIRANDA CANALES ALERIANO BAQUEANO ENTREVISTAS ENTREVISTA 1 ENTREVISTA DE ACTO JURÍDICO NOMBRE: Richard Briones Montenegro 1. ¿Qué entiende por el fraude? ¿En qué medida se presenta en la realidad jurídica? Es la conducta de un deudor que de manera intencional dispone de sus bienes a fin de transferirlos de manera onerosa o gratuita con la finalidad de disminuir su patrimonio a fin de que no cumpla con sus acreedores. 2. ¿Qué figura cree conveniente para intentar resolver el fraude presentado en la realidad? ¿Y por qué? Los libros de derecho civil la denominan la acción Pauliana o revocatoria a fin de que el deudor del solicitante se en el nuevo acreedor del tercero y pueda cobrar su acreencia de esta manera en el caso. 3. ¿Qué tipo de simulación es la que se presenta con regularidad en los actos jurídicos? ¿Por qué? Entendida la simulación como actos jurídicos celebrados sin que se deseen sus efectos jurídicos, sin duda los que más se realizan son los de simulación absoluta, en desmedro de un acreedor, ya que su única finalidad es que la acreencia no pueda cobrada en forma alguna y siendo una simulación absoluta en mi opinión debe en casi todos los casos existir un contubernio entre los que realizan este acto. 4. ¿Qué implicancias o efectos originan la simulación y cuál es la forma de resolverlos al presentarse en la práctica? Las implicancias están determinadas por el tipo de simulación por cuanto la declaración que se encuentra contenida en la simulación en caso de ser absoluta conlleva ineludiblemente a que todo el negocio desaparezca del mundo jurídico en atención a que “la simulación absoluta, a la que se refiere por sí y para sí es inexistente como negocio jurídico aparente; empero la simulación relativa, presupone la ineludible existencia de un acto dispositivo diferente al aparente” de manera que en ésta sólo se disuelve lo ficticio, quedando en pie aquello que las partes realmente quisieron celebrar con todos sus efectos jurídicos por ejemplo sería un acto jurídico de compra venta que en realidad el precio pactado es de 10,000 dólares pero en documento se hace por el precio de 5000 soles para no pagar impuestos, en si el acto de manifestación de voluntad es correcto y si se da la compra venta aunque sea ficto el precio, lo que no sucede en la simulación absoluta esta declaración de manifestación de voluntad de comprar y vender es inexistente. ENTREVISTA 2 ENTREVISTA DE ACTO JURÍDICO NOMBRE: Lorena Díaz Adanaque 1. ¿Qué entiende por el fraude? ¿En qué medida se presenta en la realidad jurídica? El fraude es aquel acto jurídico por el cual el deudor incumple en cancelar su deuda íntegra al acreedor haciéndose cargo de esta el tercero y al cumplirse el plazo del pago crediticio el acreedor no accione contra los bienes del deudor primario y este renuncie a la obligación contraída sea acto jurídico a título oneroso o gratuito; en estos casos el acreedor puede recurrir a la aplicación de la acción pauliana o la acción subrogatoria u oblicua `para el cumplimiento del pago de la deuda crediticia . esta figura se presenta de manera constante en la realidad jurídica dado que todos los días las personas realizan actos jurídicos y celebran contratos. 2. ¿Qué figura cree conveniente para intentar resolver el fraude presentado en la realidad? ¿Y por qué? Para intentar resolver el fraude presentado en la realidad se puede recurrir a la acción Pauliana o revocatoria porque es un mecanismo por medio del cual la ley autoriza al acreedor de un derecho sujeto a crédito a plantear las acciones conducentes para garantizar y recuperar dichos derechos; puede ser interpuesta por el acreedor. 3. ¿Qué tipo de simulación es la que se presenta con regularidad en los actos jurídicos? ¿Por qué? El tipo de simulación que se presenta con regularidad en los actos jurídicos es el de la simulación absoluta porque las partes celebrantes del acto jurídico aparentan celebrar dicho acto cuando en realidad no existe la voluntad de querer hacerlo por ninguno de los sujetos intervinientes esto muchas veces deriva en demandas de nulidad de acto jurídico precisamente porque las implicancias son perjudiciales para una de las partes. 4. ¿Qué implicancias o efectos originan la simulación y cuál es la forma de resolverlos al presentarse en la práctica? Que existan 2 verdades una legal y una real lo cual puede generar confusión porque se tiene un futuro incierto al no conocer la realidad de la celebración de dicho acto y la forma de resolverlo es un poco complicado dada la incertidumbre de la realidad de dicho acto como ejemplo en un caso de entrega de terreno para evadir el pago de impuestos al celebrarse la compraventa lo hicieron a modo de donación.
