Concepto 34048 de 2009 A_DIAN

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CONCEPTO 34048 DEL 28 DE ABRIL DE 2009
DIRECCIÓN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES
Bogotá, D.C.
Señora
NANCY LEONELA CORTES O.
Representante Legal
Trans. Maragon Limitada
Carrera 12 Bis No. 22-23 La Castellana
Ipiales (Nariño)
Ref. Consulta radicado número 8618 de 09/02/2009
De conformidad con lo dispuesto por el artículo 19 del Decreto 4048 do 2008 la Subdirección de Gestión de
Normativa y Doctrina está facultada para absolver las consultas escritas que se formulen sobre
interpretación y aplicación de las normas tributarias de carácter nacional, en materia aduanera o de
comercio exterior, en lo de competencia de la DIAN y en materia de control cambiario por importación y
exportación de bienes y servicios, gastos asociados a las mismas, financiación en moneda extranjera de
importaciones y exportaciones y subfacturación y sobrefacturación de estas operaciones.
Solicita se indique si según el Concepto 130 de 2002, es obligación ele la empresa transportadora, informar
a la DIAN por escrito, cuando haya faltante o exceso en mercancía a granel o sólido, cuando este peso no
supere el margen de tolerancia del 5%. Sobre este particular hago las siguientes observaciones:
En primer lugar el Concepto 130 de 2002, en el aparte pertinente de su Tesis Jurídica manifestó que
"Cuando en la carga a granel se detecten excesos que se encuentran danto o del margen de tolerancia no
es necesario aportar otros documentos soporte distintos a la operación de importación....".
Igualmente en el desarrollo de su interpretación sostiene que: … tratándose de mercancías a granel si se
detectan excesos o defectos en el peso que estén dentro del margen de tolerancia, y siempre que los
motivos de variación no hayan sido otros diferentes a fenómenos atmosféricos, físicos o químicos
debidamente justificados, el transportador no necesita, a diferencia del caso anterior, acreditar un
documento de transporte para amparar el exceso.
Por lo tanto, en estos eventos en la Declaración de Importación se consignará el peso de la mercancía que
realmente haya ingresado al territorio aduanero nacional y sobre el valor aduanero de esta mercancía se
liquidarán y pagarán los tributos aduaneros conforme lo dispone el artículo 213 de la Resolución 4240 de
2000".
Como claramente se desprende de la lectura de los apartes transcritos del Concepto citado, cuando las
inconsistencias en la carga a granel por exceso o por defecto están dentro del margen de tolerancia del 5%,
no es necesario que el transportador aporto un documento quo ampare el exceso y sólo se requiero anotar
en la declaración de importación el peso que realmente tenga la mercancía a su ingreso en el territorio
aduanero nacional, (énfasis añadido).
Así las cosas, el Concepto 130 de 2002 no está exonerando de la obligación de informar las inconsistencias
en la carga a granel cuando estén dentro del margen de tolerancia sino de la obligación de acreditar el
documento que ampara el exceso.
Ahora bien, de conformidad con lo dispuesto en el primer inciso del artículo 98 del Decreto 26115 de 1999:
"Sí una vez concluido el descargue, se detectan sobrantes o faltantes en el número de bultos, o exceso o
defecto en el peso si se trata mercancía a granel, respecto de lo consignado en el manifiesto de carga, o en
las adiciones, modificaciones o explicaciones, el transportador deberá informarlo por escrito a la autoridad
aduanera del lugar de arribo, dentro de las tres (3) horas siguientes a la finalización del descargue
precisando las inconsistencias encontradas”.
A su vez, el artículo 100 del Decreto 2635 de 1990 establece que ese margen de tolerancia del 5% se podrá
aceptar por la autoridad aduanera en los casos de carga a granel, sin que tales diferencias se consideren
infracción administrativa y siempre que obedezcan a fenómenos atmosféricos, físicos o químicos
justificados.
Un análisis sistemático de las dos disposiciones antes citadas nos permite concluir en primer lugar que la
obligación de presentar el informe de inconsistencias está prevista expresamente para sobrantes o
faltantes en el número de bultos, y para los excesos o defectos que se presenten en el pe/so de la
mercancía a granel y en cuanto al margen de tolerancia que, los presupuestos legales se limitan a
establecer un porcentaje por exceso o por defecto, que obedezca a fenómenos atmosféricos, físicos o
químicos, debidamente justificados para que la autoridad aduanera los acepte sin que se consideré, una,
infracción administrativa, pero en modo alguno establecen una excepción al deber de informar tales
inconsistencias.
En consecuencia, no puede inferirse válidamente ni de la normativa expuesta ni do la doctrina contenida en
el Concepto 130 de 2002 que los excesos o defectos de la carga a granel, no deban ser Informados por el
transportador en la forma establecida en el artículo 98 cuando estén dentro del margen de tolerancia
previsto en el artículo 100.
Al contrario, tanto las inconsistencias que estén dentro del margen de tolerancia contemplado en el articulo
100 como las que superen tal margen deben ser justificadas al tenor de lo previsto en dicho artículo y en el
artículo 99 del Decreto 2685 de 1099 y 67 de la Resolución 4240 de 2000.
Cabe precisar además que la División de Normativa y Doctrina Aduanera en Concepto 016 da 2001, afirmó
en su Tesis Jurídica que: "Conforma a las disposiciones vigentes es obligatorio reportar como
inconsistencias los excesos o defectos en peso sólo cuando los mismos se presentan en la carga a granel”
y concluyó que "conforme a las disposiciones vigentes es obligatorio repollar como inconsistencias los
excesos o defectos en peso cuando los mismos se presentan en caiga a granel; o los sobrantes y faltantes
en el número de bultos cuando se trata de mercancía embalada en los mismos."
Así las cosas, se reitera que el Concepto 130 de 2002 se refirió expresamente al hecho de que no es
necesario que el transportador aporte un documento que ampara el exceso y sólo se requiere anotar en la
declaración de importación el peso que realmente tenga la mercancía a su ingreso en el territorio aduanero
nacional cuando las inconsistencias en la carga a granel por exceso o por defecto están dentro del margen
de tolerancia del 5%.
De otra parte, nos permitimos informarle que la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, con el fin de
facilitar a los contribuyentes, usuarios y público en general el acceso dilecto a sus pronunciamientos
doctrinarios, ha publicado en su página de Internet www.dian.gov.co http://www.dia.gov.co, la base de
conceptos en materia tributaria, aduanera y cambiaría, expedidos desde el año 2001, a la cual se puede
ingresar por el icono de "Normatividad" -"técnica" -, dando clic en el link "Doctrina Dirección de Gestión
Jurídica”.
Atentamente,
(Fdo.) ISABEL CRISTINA GARCÉS SÁNCHEZ, Subdirectora de Gestión Normativa y Doctrina. Dirección
de Gestión Jurídica.
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