12-05-076-18734

CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIÓN CUARTA
Magistrado sustanciador: HUGO FERNANDO BASTIDAS BÁRCENAS
Bogotá, 9 de febrero de 2012
Expediente N°: 1500123310002010-00933-01 (18734)
JUAN FELIPE ORTIZ QUIJANO
Contra MUNICIPIO DE NOBSA
Asunto: apelación auto de suspensión provisional
La Sala resuelve el recurso de apelación interpuesto por el demandante contra el auto del 4 de agosto de
2010, proferido por el Tribunal Administrativo de Boyacá, que negó la suspensión provisional de los actos
administrativos demandados.
ANTECEDENTES
La demanda
El señor Juan Felipe Ortiz Quijano presentó acción de nulidad simple contra los Acuerdos 018 del 26 de
noviembre de 2006 (artículo 72), 039 del 29 de noviembre de 2008 (artículos 95, 96, 97 y 98) y 031 del 14
de noviembre de 2009 (artículos 6 y 7), expedidos por el Concejo Municipal de Nobsa, que regulan el
impuesto de alumbrado público para ese municipio.
Solicitud de suspensión provisional
En el mismo escrito de la demanda, el actor pidió la suspensión provisional de los efectos de los actos
administrativos demandados.
Alegó que los acuerdos demandados violan de manera ostensible los artículos 287, numeral 3o, 313,
numeral 4o y 338 de la Constitución Política, y el artículo 32 de la Ley 136 de 1994. Para demostrar la
vulneración alegada propuso el siguiente cuadro comparativo entre las normas violadas y normas
demandadas.
Normas violadas
1. El artículo 287 numeral 3 de la
Constitución Política de Colombia, que
establece lo siguiente: Art. 287. Las
entidades
territoriales
gozan
de
autonomía para la gestión de sus
intereses, y dentro de los límites de la
Constitución y la ley. En tal virtud tendrán
los siguientes derechos:
(...)
Normas demandadas
El artículo 72 del Acuerdo N°. 018 del 26 de noviembre de 2006
expedido por el Concejo Municipal de Nobsa "POR MEDIO DEL
CUAL SE MODIFICA EL ESTATUTO DE RENTAS DEL
MUNICIPIO DE NOBSA Y SE ESTABLECE EL RÉGIMEN
PROCEDIMENTAL", que en su tenor literal establece, lo
siguiente: "ARTÍCULO 72. IMPUESTO DE ALUMBRADO
PÚBLICO. Fíjese la tarifa del impuesto de alumbrado público en
un 16% del consumo real facturado, el que será cobrado a los
usuarios del servicio a través de las facturas elaboradas por la
empresa de energía encargada de suministrar el servicio.
3. Administrar los recursos v establecer PARÁGRAFO: En todo caso si las condiciones y la ecuación
los tributos necesarios para el económica lo permite el Alcalde queda facultado para
cumplimiento de sus funciones.
establecer mediante Decreto el tributo como una tasa que
cancelaran los usuarios del alumbrado Público catalogados
(...)
como grandes contribuyentes del impuesto de Industria y
Comercio.
2. El artículo 313 numeral 4° de la 2. Los artículos 95, 96, 97 y 98 del Acuerdo N°. 039 del 29 de
Constitución Política de Colombia, que noviembre de 2008 expedido por el Concejo Municipal de
establece:
Art. 313. Corresponde a los concejos:
Nobsa 'por el cual se expiden las normas municipales en
materia tributaria, y se actualizan y reforman los procedimientos
Tributarios del Municipio de Nobsa' los cuales en su tenor literal
establecen, lo siguiente:
(...)
"CAPÍTULO IV
4. Votar de conformidad con la
Constitución y la ley los tributos y los IMPUESTO DE ALUMBRADO PÚBLICO
gastos locales.
ARTÍCULO 95°. AUTORIZACIÓN LEGAL. El impuesto por el
Artículo 338 de la Constitución Política Servicio de Alumbrado Público, se encuentra autorizado por las
de Colombia, que establece:
leyes 97 de 1913 y 84 de 1915.
Art. 338. En tiempo de paz, solamente el
Congreso,
las
asambleas
departamentales
v
los
concejos
distritales y municipales podrán imponer
contribuciones fiscales o parafiscales. La
ley, las ordenanzas v los acuerdos
deben fijar. Directamente los sujetos
activos y pasivos, los hechos y las bases
gravables, v las tarifas de los impuestos.
ARTÍCULO 96°. DEFINICIÓN. Es un impuesto que se cobra por
el disfrute del alumbrado público suministrado por el Municipio a
los bienes de uso público, con el objeto de proporcionar
visibilidad nocturna para el desarrollo de actividades de los
ciudadanos. Incluirá, además, los sistemas de semaforización y
señalización electrónica que, eventualmente pueda instalar el
municipio.
ARTÍCULO 97°. ELEMENTOS
ALUMBRADO PÚBLICO.
DEL
IMPUESTO
DE
1. HECHO GENERADOR: El uso y beneficio del alumbrado
público en el Municipio de Nobsa- Boyacá.
2.
SUJETO ACTIVO: Municipio de Nobsa.
3. SUJETO PASIVO: Los usuarios del servicio de energía de
los sectores residencial, industrial, comercial y las empresas
prestadoras de servicios públicos domiciliarios, así mismo los
autorreguladores.
4. BASE GRAVABLE: para los usuarios y suscriptores del
servicio de energía eléctrica, la base gravable será el valor
facturado por la correspondiente empresa prestadora del
servicio y para los autorreguladores, la base gravable será el
valor generado de energía eléctrica para su consumo.
TARIFA: La tarifa del impuesto de Alumbrado público será del
16%. (sic)
5. El numeral 7° del artículo 32 de la Ley
136 de 1994 "por la cual se dictan
normas tendientes a modernizar la
organización y el funcionamiento de los
municipios".
ARTÍCULO 98°. El Municipio es el responsable del pago del
suministro, mantenimiento y expansión del alumbrado público.
Este podrá celebrar convenios con las empresas de servicios
públicos comercializadoras del servicio de energía dentro del
Municipio de Nobsa, para que facturen, recauden y trasfieran a
la entidad que el Municipio determine, los valores obtenidos por
la aplicación de las tarifas del impuesto de alumbrado público
previstas en este Acuerdo.
3. Los artículos 6 y 7 del Acuerdo N°. 031 del 14 de noviembre
de 2009 expedido por el Concejo Municipal de Nobsa 'POR EL
MEDIO DEL CUAL SE MODIFICA PARCIALMENTE EL
ACUERDO O. 039 DE NOVIEMBRE 29 DE 2008 DEL
MUNICIPIO DE NOBSA', los cuales en su tenor literal
establecen, lo siguiente:
Artículo 32.- Atribuciones. Además de
las funciones que se le señalan en la
Constitución y la ley, son atribuciones de
los concejos las siguientes. 7.
Establecer, reformar o eliminar tributos,
contribuciones, impuestos y sobretasas,
de conformidad con la ley.
IMPUESTO DE ALUMBRADO PÚBLICO
ARTÍCULO 6°: Modifíquese el artículo 97 del acuerdo 29 de
Noviembre de 2008, el cual quedará así:
ARTÍCULO 97°. ELEMENTOS
ALUMBRADO PÚBLICO.
DEL
IMPUESTO
DE
Subrayado original.
1. GENERADOR (sic): El uso y beneficio del alumbrado público
en el Municipio de Nobsa Boyacá. Así mismo por la adquisición,
generación, uso o consumo de energía eléctrica.
2. SUJETO ACTIVO: Municipio de Nobsa.
3. SUJETO PASIVO: los usuarios del servicio de energía de los
sectores residencial, industrial, comercial y las empresas
prestadoras de servicios públicos domiciliarios, así mismo los
autorreguladores.
4. BASE GRAVABLE: Para los usuarios y suscriptores del
servicio de energía eléctrica, la base gravable será el valor
facturado por la correspondiente empresa prestadora del
servicio y para los autorreguladores, la base gravable será el
valor generado de energía eléctrica para su consumo. TARIFA:
La tarifa del impuesto de Alumbrado público será del 16%.
Artículo 7°: Adiciónese el artículo 98-1 del acuerdo 039 del 29
de noviembre de 2008, el cual quedará así:
ARTÍCULO 98-1°: TRANSFERENCIA DEL IMPUESTO DE
ALUMBRADO PÚBLICO. Las empresas de servicios públicos
comercializadoras del servicio de energía que hayan suscrito
convenio con el municipio de Nobsa para el recaudo del
impuesto de alumbrado público, así como los autogeneradores
de energía, están en la obligación de declarar, liquidar y
consignar el valor correspondiente al impuesto de alumbrado
publico recaudado o generado en los formatos que prescriba la
secretaría de Hacienda Municipal dentro de los diez primeros
días calendario de cada mes, so pena de incurrir en las
sanciones de que trata el presente acuerdo municipal.
Subrayado original.
El demandante dijo que de la comparación de las normas violadas y los acuerdos demandados se puede
inferir que el Concejo Municipal de Nobsa no podía fijar los sujetos activos y pasivos, ni los hechos, ni las
bases gravables, ni las tarifas del impuesto de alumbrado público para ese municipio, por cuanto no tiene
competencia para hacerlo.
Citó varias sentencias de esta Corporación en las que se habría concluido que los Concejos Municipales no
tienen competencia para fijar los elementos de los tributos.
Que, por lo anterior, la suspensión provisional de los efectos de los acuerdos demandados es procedente.
Auto apelado
El Tribunal negó la solicitud de suspensión provisional.
El a quo concluyó que "el acto demandado invoca normas proferidas por el Congreso de la República, es
decir, ley con fundamento en la cual el Concejo Municipal expidió el acto. Determinar si el Acuerdo
demandado rebasó la ley es cuestión que no puede definirse en este momento procesal pues ello implicaría
un estudio de fondo que es propio de la sentencia".
Recurso de apelación
El demandante presentó recurso de apelación contra el auto que negó la suspensión provisional solicitada.
En general, reiteró los argumentos expuestos en la solicitud de suspensión provisional.
Insistió en que los Concejos Municipales no tienen competencia para fijar los elementos de los tributos, por
cuanto se trata de una función exclusiva del Congreso de la República.
CONSIDERACIONES
La Sala confirmará el auto apelado, por las razones que pasan a exponerse.
El artículo 152 C.C.A. establece dos requisitos para que proceda la suspensión provisional de los efectos
de los actos administrativos, cuando se trata de acciones de nulidad simple, así:
Que la medida se solicite y sustente de manera expresa en la demanda o en escrito separado, presentado
antes de que sea admitida.
Que exista una manifiesta infracción de las disposiciones invocadas. Dicha infracción debe resultar por
confrontación directa o mediante documentos públicos aportados con la solicitud de suspensión
provisional.
En el sub lite, la Sala encuentra acreditado el requisito de la sustentación expresa, pues la suspensión
provisional se solicitó en la demanda y el actor expuso las razones por las que deberían suspenderse los
efectos de los Acuerdos 018 del 26 de noviembre de 2006 (artículo 72), 039 del 29 de noviembre de 2008
(artículos 95, 96, 97 y 98) y 031 del 14 de noviembre de 2009, expedidos por el Concejo Municipal de
Nobsa, que regulan el impuesto de alumbrado público.
Sin embargo, no ocurre lo mismo con el segundo requisito. El actor alegó que el Concejo Municipal de
Nobsa vulneró flagrantemente los artículos 287, numeral 3o, 313, numeral 4o, y 338 de la Constitución
Política, por cuanto determinó los elementos del impuesto de alumbrado público para ese municipio, sin
tener competencia para ello.
Sobre el particular, la Sala observa que para determinar si existe una vulneración al principio de legalidad
tributaria, como lo alega el demandante, se hace necesario estudiar la potestad tributaria de las entidades
territoriales para determinar los elementos del impuesto de alumbrado público. No obstante, ese estudio no
es procedente en este momento procesal, sino en la sentencia, que es el escenario en el que el juez puede
analizar todas las normas que regulan la materia y así examinar la legalidad de los actos administrativos
demandados.
En otras palabras, la competencia del Concejo Municipal de Nobsa para fijar los elementos del impuesto de
alumbrado público no es un asunto que deba estudiarse en el auto admisorio de la demanda, sino en la
sentencia.
En consecuencia, la Sala confirmará el auto apelado.
Por lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta,
RESUELVE
CONFÍRMASE el auto apelado.
Notifíquese, cúmplase y devuélvase al Tribunal de origen.
La anterior providencia fue considerada y aprobada en la sesión de la fecha.
(Fdo.) MARTHA TERESA BRICEÑO DE VALENCIA, Presidente de la Sección. HUGO FERNANDO
BASTIDAS BÁRCENAS. WILLIAM GIRALDO GIRALDO. CARMEN TERESA ORTIZ DE RODRÍGUEZ.