Honorables Magistrados - CREG Comisión de Regulación de

Bogotá, D.C.,
Señor
NÉSTOR RAÚL ENCINALES GALLO
Subdirector Gestión Regulatoria Energía
EMPRESAS PÚBLICAS DE MEDELLÍN E.S.P.
Carrera 58 No. 42-125
Medellín
Asunto:
Su consulta sobre fronteras comerciales, DES y FES y
aplicación de subsidios. Radicado CREG E-2007-002631
Respetado señor Encinales:
De manera atenta damos respuesta a la comunicación anunciada,
mediante la cual consulta sobre los siguientes aspectos:
1. Pregunta:
“En el evento en que un agente existente, que actualmente atiende un
mercado de comercialización para el cual dispone de los
correspondientes contratos de energía, entre a prestar el servicio en
otro mercado también existente, y además cuente con contratos de
energía para este mercado, previamente cedidos por el anterior
prestador del servicio, ¿puede el agente conservar las fronteras
comerciales del mercado que asume, para efectos de liquidar los
contratos de energía asociados con dicho mercado, con el fin de
respetar las cantidades de energía y demás condiciones pactadas en
los contratos?”. (Destacamos).
Respuesta:
De acuerdo con la regulación vigente de la CREG, el solo hecho de que
un comercializador que presta el servicio en un mercado de
comercialización entre a “prestar el servicio en otro mercado también
existente”, no unifica estos dos mercados. Para que haya unificación de
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mercados se requiere agotar el trámite previsto en la resolución CREG068 de 1998.
Por lo anterior, entendemos que cuando un comercializador entra a
prestar el servicio en otro mercado existente, como señala en su
consulta, debe cumplir las normas vigentes sobre registro de fronteras
comerciales, las cuales disponen que cada comercializador que atiende a
usuarios en un mercado de comercialización debe registrar sus
respectivas fronteras comerciales en el Mercado Mayorista. (Resolución
CREG-025 de 1995, Código de Medida).
En el caso de que el comercializador entrante sustituya a un
comercializador existente en el mercado de comercialización, debe
tenerse en cuenta que lo que hay es un cambio de comercializador, y por
tal razón deben cumplirse las normas vigentes para estos efectos.
En tratándose de las fronteras comerciales, según la regulación vigente,
cada comercializador responde por la frontera comercial que haya
registrado en el Mercado Mayorista; y no está prevista la figura de la
cesión de estas fronteras. Por otra parte, la cancelación del registro de
fronteras solamente procede por las causales previstas en el artículo 3 de
la resolución CREG-006 de 2003. Por estas razones entendemos que el
comercializador que entra a otro mercado y sustituye al existente debe
registrar sus propias fronteras.
En cuanto a los contratos que fueron cedidos por el comercializador
existente al entrante, una vez perfeccionada la respectiva cesión, el
cesionario es parte del contrato cedido y, por tanto, puede registrarlo ante
el mercado para su despacho asociado a las respectivas fronteras que
haya registrado en el mercado al que entró.
En este mismo caso, dado que las fronteras comerciales que registra el
comercializador entrante son para atender la misma demanda que atendía
el comercializador al que sustituye y que le cedió sus contratos,
entendemos que se pueden registrar estos contratos cedidos asociándolos
a la nueva frontera que registrará la misma demanda a la que se destinó la
energía de los contratos que fueron cedidos.
2. Pregunta:
“En caso de que la definición regulatoria de frontera comercial no
permita la figura aquí planteada, ¿podría entonces el agente que
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asume la prestación del servicio en uno o más mercados existentes
adicionales a aquel en el cual actualmente presta el servicio disponer
de medidores en aquellos puntos que eran frontera comercial del
agente que antes atendía el mercado o los demandas en cuestión, con
el fin de establecer unas reglas que se aplicarían en la liquidación de
sus compras de energía?.
Esto significa que XM debería aplicar las reglas de liquidación de
contratos que el agente incorporaría en los documentos de cesión,
para respetar los diferentes contratos con los cuales va a cubrir su
demanda de energía, que como ya se advirtió, se trata de contratos
celebrados dentro de las reglas del mercado mayorista de energía.
En general, considerando que la conformación de mercados ha
adquirido una dinámica diferente en los últimos años, ¿existe la
posibilidad de disponer del mecanismo aquí planteado sobre
instalación de medidores y definición de reglas de liquidación de
contratos de energía en aquellos casos de integración de mercados,
reemplazo de un agente por otro que atiende más mercados, etc.?”
Respuesta:
Reiteramos lo dicho en la respuesta anterior, para el caso en que un
agente comercializador entre a sustituir o reemplazar al comercializador
en otro mercado de comercialización.
En cuanto a la unificación de los mercados de comercialización, tal como
está previsto en la regulación vigente, es una consecuencia de la
integración de dos o más Sistemas de Transmisión Regional y/o
Distribución Local, y esta integración procede únicamente a petición de los
respectivos Operadores de Red y no de manera espontánea por la
dinámica propia del mercado.
Para dicha unificación de mercados de comercialización, la CREG
aprueba el Costo Base de Comercialización al respectivo comercializador
integrado con el Operador de Red que formuló la solicitud, el cual por este
hecho asume la prestación del servicio en el nuevo mercado de
comercialización.
Por tal razón, consideramos que el respectivo Distribuidor-Comercializador
que solicite la integración de los Sistemas, lo cual tiene como
consecuencia la integración de los mercados de comercialización, debe
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haber previsto esta situación y, por tanto, debe asegurar el cumplimiento
de la regulación vigente, que le exige, entre otros aspectos, tener los
respectivos contratos establecidos en la ley y la regulación para atender la
demanda regulada; que estos contratos efectivamente se puedan
despachar en el Mercado con sujeción a la regulación vigente; y que
pueden existir algunas restricciones de tipo regulatorio1, como también las
que se hayan pactado en cada contrato, para la terminación de los
contratos que tengan vigentes para los respectivos mercados regulados.
De acuerdo con lo establecido en el artículo 5 de la resolución CREG-068
de 1998, en el caso de unificación de mercados de comercialización lo que
resulta es un nuevo mercado de comercialización y, por tanto, según la
regulación vigente, entendemos que el comercializador que asuma la
atención de este mercado debe proceder al registro de las nuevas
fronteras para ese nuevo mercado.
En cuanto se refiere a los contratos que los respectivos comercializadores
tenían vigentes para la atención de la demanda regulada, la normatividad
que los rige permite la cesión y, por otro lado, según la resolución CREG020 de 1996, no es necesario que toda la demanda regulada de un mismo
mercado se atienda con un único contrato. Por el contrario, puede ser
atendida con energía adquirida a través de varios contratos celebrados
con sujeción al procedimiento establecido en dicha resolución2.
Por estas mismas razones concluimos que para la frontera comercial del
nuevo mercado que resultó de la integración, un comercializador puede
tener registrados varios contratos que cubran, cada uno, una parte de la
demanda, y por tanto podría ser viable el registro de los mismos contratos
que se habían celebrado para atender la demanda regulada del nuevo
Por ejemplo, la resolución CREG-010 de 1999, establece: “Las empresas comercializadoras de
electricidad que atienden mercado regulado y que estén integradas verticalmente con la actividad
de generación y que hubieren realizado compras de electricidad destinadas a cubrir la demanda de
este mercado, mediante contrato ó acuerdo con el negocio de generación desarrollado por ellas
mismas, solamente podrán dar por terminadas tales obligaciones de manera anticipada, cuando
habiendo llevado a cabo los procedimientos establecidos en la Resolución CREG-020 de 1996,
para el cumplimiento de las obligaciones pendientes en el contrato o acuerdo vigente, el precio
resultante de la nueva convocatoria resulte inferior o igual a aquel establecido en el contrato o
acuerdo
vigente.
Cuando no se cumpla la condición anterior, el contrato o acuerdo seguirá vigente hasta por el
término de duración del mismo”. (Destacamos).
1
Específicamente, el artículo 5 de dicha resolución establece: “Para cumplir los objetivos
descritos en el artículo anterior, toda solicitud de ofertas de venta o suministro de
electricidad destinadas a cubrir el mercado regulado, deberá: a) Permitir la oferta de
suministros parciales por distintos generadores, por cualquier cantidad de electricidad...”.
2
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mercado de comercialización, que pertenecía a alguno de los mercados
que fueron integrados.
En tratándose de contratos para atender mercado regulado con
cantidades fijas de energía, precisamente por tener determinada una
cantidad de energía destinada a una demanda que quedó incluida en el
nuevo mercado, consideramos que una vez que se registren asociados a
la frontera del nuevo mercado integrado, puede ser viable su despacho en
las mismas cantidades de energía que se pactaron con destino a la
demanda regulada, ya que la demanda a la que estaba destinada dicha
energía quedó incluida en el nuevo mercado.
Si los contratos cedidos solo tienen como mecanismo de determinación de
las cantidades de energía, la curva de demanda del mercado que era
atendido y que quedó integrada al nuevo mercado, entendemos que
pueden registrarse asociados a la nueva frontera comercial del mercado
unificado si las partes, esto es, el proveedor cedido y el comercializador
cesionario, acuerdan un mecanismo de determinación de las cantidades
que deben ser cubiertas con este contrato. En todo caso, entendemos que
en este acuerdo no se puede modificar el precio, porque este fue el criterio
determinante, de acuerdo con el artículo 4 de la resolución CREG-020 de
1996, para celebrar dicho contrato.
Por otro lado, nos permitimos recordar que bajo la normatividad que rige el
servicio público domiciliario de energía eléctrica, la conformación de
mercados de comercialización no otorga exclusividad a un determinado
comercializador y por tanto cualquier comercializador puede prestar el
servicio en el nuevo mercado de comercialización, el cual debe registrar
sus respectivas fronteras, así como los contratos de suministro con los
que debe cubrir la demanda regulada asociada a tales fronteras.
Finalmente, las leyes 142 y 143 de 1994 establecen que los agentes del
Mercado Mayorista de Energía deben cumplir el reglamento de operación
expedido por la CREG, el cual regula, entre otros, los aspectos
relacionados con el registro de fronteras para la medición de la energía, y
el registro de contratos y su despacho. Dicha normatividad es de carácter
imperativo y no faculta a los agentes para establecer, por vía de contrato,
normas especiales aplicables al registro o la medición de la energía y el
despacho de los contratos.
No obstante, como hemos señalado, dentro de la regulación vigente
existen varias posibilidades que permiten solución a la situación planteada
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en su consultada, sin tener que acudir a regulaciones particulares
establecidas a través de contratos.
3. Pregunta:
“Desde el punto de vista del Operador de Red y asumiendo que un
agente existente va a ser también el operador en otro sistema de
distribución, y bajo el entendido que las dos sistemas conservan su
independencia, ¿los índices FES y DES reportados por cada OR? al
inicio de año se conservan de manera independiente a partir del
momento en que un mismo OR entre a operar los dos sistemas?”.
Respuesta:
De acuerdo con lo establecido en la resolución CREG 113 de 2003,
modificada por la resolución CREG-103 de 2004, los indicadores DES y
FES los debe reportar cada OR, anualmente, a más tardar el 14 de enero.
Estos indicadores rigen para el Sistema, durante todo el año. Dicha
normatividad no prevé la posibilidad de reportar indicadores DES y FES en
una época distinta, ni para un periodo inferior a un año. En caso de no
reportarlos, aplican para el Sistema los establecidos en la regulación, con
independencia de quien lo opere.
Por las anteriores razones concluimos que en el caso planteado en su
pregunta, el OR que entra a operar el Sistema solamente puede reportar
los indicadores DES y FES en la oportunidad establecida en la resolución
CREG-113 de 2003, modificada por la resolución CREG-103 de 2004, y
en consecuencia, antes de esta fecha deberá aplicar los vigentes para el
Sistema; éstos son, los que informó el OR, ó los establecidos en la
regulación si el respectivo OR no informó otros oportunamente.
4. Pregunta:
“En el evento en que se integren dos o más mercados mediante la
figura establecida en la resolución CREG 68 de 1998, ¿debe
procederse a calcular nuevos DES y FES para el sistema de
distribución integrado?”.
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Respuesta:
Según lo establecido en la resolución CREG-068 de 1998, para efectuar la
integración se conforma un “nuevo Sistema de Transmisión Regional y/o
Distribución Local”.
Dado que se trata de un nuevo Sistema, para el cual no se han reportado
DES y FES, y éstos solamente se pueden reportar en enero de cada año,
entendemos que antes de esta fecha se debe aplicar el parágrafo 1 del
artículo 1 de la resolución CREG-113 de 2003, según el cual cuando no
hay indicadores reportados, rigen los establecidos en esa norma.
5. Pregunta:
“En el numeral 3 del parágrafo 2 deI artículo 3 de la ley 1117 de 2006,
se establece que: 'Los porcentajes de subsidios aplicables a los
usuarios de estratos 1 y 2 de los mercados nuevos de comercialización
iniciarán con el 50% y el 40%, respectivamente, y a partir del mes
siguiente se dará aplicación a lo señalado en este numeral". Y en este
mismo articulo se establece que le corresponde a la CREG ajustar la
regulación para incorporar lo dispuesto en esta ley. En cumplimiento de
lo definido en la ley 1117 de 2006, la CREG expidió la resolución 001
de 2007. Sin embargo, el término mercado nuevo de comercialización
no está expresamente definido ni en esta resolución ni en las demás
existentes.
Por lo anterior, y teniendo en cuenta que la definición de mercado
nuevo de comercialización tiene impacto en las tarifas aplicables a los
estratos 1 y 2, y que la regulación contempla la figura de integración de
mercados en la resolución 68 de 1998, con la respectiva unificación de
tarifas, se pregunta qué se debe entender por mercado nuevo de
comercialización: ¿Puede aplicarse este nombre a aquel mercado que
se conforma por la integración de dos o más existentes?.
Si la respuesta es afirmativa, significaría para unos usuarios "perder" el
beneficio que les otorga la ley 1117 de 2006 en materia de ajustes
tarifarios. En efecto, al ocurrir la integración. de mercados, y de
acuerdo con la resolución CREG 68 de 1998, los cargos de distribución
y comercialización del mercado integrado se ubicarían en un punto
entre los cargos de cada mercado, es decir, si entre ellos hay
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diferencias, los usuarios con tarifas menores verán que éstas se
incrementan.
Se decía entonces que si por mercado nuevo de comercialización se
entendería un mercado resultante de la integración de dos o más
existentes, los usuarios que antes de la integración tenían unas tarifas
menores, resultarían afectados por incrementos mayores que la
inflación, a pesar de que en realidad, ellos pueden estar percibiendo
que sus condiciones no han cambiado: mismo prestador del servicio,
igual ubicación geográfica”.
Respuesta:
La Resolución CREG-068 de 1998 establece:
“Artículo 5º. Unificación del costo base de comercialización. Una
vez informada de la integración que se pretenda, la Comisión
procederá a la unificación de los costos de comercialización para el
nuevo mercado que se conforme, a partir de una ponderación de los
costos base de comercialización aprobados por la Comisión a los
comercializadores de los mercados preexistentes. Tal ponderación se
realizará con el número de facturas anuales que sirvieron de base para
la aprobación de los costos base de comercialización de cada uno de
los mercados que se pretende integrar.
Parágrafo. Los comercializadores que tengan aprobados costos de
comercialización para uno o varios de los mercados que se pretende
integrar, estarán sujetos al costo máximo de comercialización que
apruebe la Comisión para el nuevo mercado que se conforme”.
(Destacamos).
Esta norma es clara al establecer que en los casos de integración de
mercados se conforma un nuevo mercado. Por tal razón, entendemos que
en este caso, para efectos del otorgamiento de subsidios, debe aplicarse
lo que la ley 1117 de 2006 establece para los mercados nuevos.
Consideramos que la ubicación geográfica del usuario y la identidad del
prestador del servicio no son los únicos elementos, ni los determinantes,
para la conformación del mercado, razón por la cual no encontramos
válida la afirmación que sugiere que si no cambia la ubicación geográfica
del usuario o su prestador, no habría mercado nuevo.
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Son determinantes elementos tales como la agregación de las redes que
conforman distintos Sistemas, de las energías útiles de cada Sistema, así
como de las demandas conectadas a los Sistemas que se integran, los
que dan lugar a la existencia de un mercado nuevo, con costos distintos y,
por tanto, con cargos distintos.
En los anteriores términos esperamos haber respondido sus inquietudes.
Este concepto se emite de conformidad con lo establecido en el artículo
73.24 de la ley 142 de 1994 y el artículo 25 del Código Contencioso
Administrativo.
Cordialmente,
CAMILO QUINTERO MONTAÑO
Director Ejecutivo
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