1.HISTORIA DEL DERECHO:

1.HISTORIA DEL DERECHO:
3 premisas:
1 No nos interesa toda la historia, únicamente nos va a interesar aquella
parte de la historia que esté impregnada de contenido juridico.
2 Solo nos va a interesar aquella parte del derecho que pertenece al
pasado, desde la época prehistórica hasta el derecho que ya no rige hoy.
3 Esta dualidad de conceptos historia y derecho sufre un desequilibrio a
favor de derecho.
Concepto de historia: La historia durante mucho tiempo a ha sido considerada
como ciencia, hoy sí, hasta finales del s.XIV la historia ha sido considerada
solamente como “un arte literario verídico y moral que enseñaba a vivir” ,
pero a finales del s.XIV hasta el s.XVI surge en Europa un movimiento que
conocemos con el nombre de humanismo renacentista a través del cual el ser
humano comenzó a mostrar un gran interés por la antigüedad clásica, entonces
comienzan a desarrollarse estudios que mas tarde se conocerán con el nombre
comenzó a mostrar un gran interés por la ambigüedad clásica , entonces
comienzan a desarrollarse estudios que mas tarde se conocerán con el nombre
de “ ciencias auxiliares de la historia”.Como por ejemplo fueron la
paleografía, la lexicografía, diplomática, epigrafía y numismática.
Paleografía: Estudia la escritura y signos de los libros y documentos antiguos.
Lexicografía: Estudia el vocabulario de una lengua.
Diplomática: Estudia los diplomas (cualquier documento importante) antiguos
y otros documentos solemnes.
Epigrafía: Estudia las inscripciones.
Numismática: Estudia las monedas y las medallas.
El concepto de la historia a partir de estos estudios cambia y es considerada
como una autentica ciencia porque requiere un tratamiento específico y
diferente de las demás ciencias del hombre puesto que tiene objetivos
distintos.
Entonces ya podemos definir a la historia como el estudio del origen y de las
transformaciones de todos los hechos ocurridos en el pasado, de todos los
hechos jurídicos.
Concepto de derecho: el derecho consiste en un conjunto de normas que tratan
de organizar una determinada sociedad, coexistiendo con otras reglas de
conductas diferentes de las normas jurídicas.
Toda sociedad en cualquier época histórica siempre se rige por normas y estas
normas puede tener 3 finalidades: proteger ciertas situaciones, o bien permitir
determinadas conductas o prohibir otras conductas. Ahora bien no todas las
normas con estas finalidades son jurídicas, también pueden ser normas
jurídicas, normas religiosas, norma moral o simple uso social.
Religión: proviene de épocas remotas, no solo en España sino en todo el
mundo especialmente en oriente , hay una confusión total entre lo que es
juridico y religioso, el símbolo mas antiguo es una grabación en piedra donde
aparece HAMMURABI recibiendo del dios SAMASH (dios de la justicia) las
primeras leyes de las humanidades, encontraremos sobre todo épocas
concretas donde esta confusión es mucho mas fuerte; por ejemplo la época
visigodo (concilios de Toledo) concilios presididos por el rey (mezcla
jurídico-religioso). Otra época en confusión es la edad media donde coexisten
3 regiones en España (cristiana- judío- musulmán) la ley que surge de esta
época coge de las religiones muchos datos y lo lanza como norma jurídica.
También mas reciente es la España de la reforma protestante de lucero y la
consiguiente contrarreforma católica.
¿Desde cuando hay mezcla con la moral? Hay noticias desde la época romana,
en esta época encontramos un escrito de un jurista romano llamado Paulo
donde nos da a entender que no es lo mismo derecho que moral “no todo lo
que es licito es honesto”
Se inicia una tendencia a que todo lo lícito sea honesto a partir de esto.
Ulpiano dice que el derecho consiste en vivir honestamente, no hacer daño a
otro y dar a cada uno lo suyo; la mejor definición de derecho.
Usos sociales: también han aparecido en ciertas épocas mezclado con el
derecho y quizás la época mas significativa es la España del barroco, porque
en este época hay normas de cortesía, de ed si se transgredían eran
consideradas como una ofensa y llevaban aparejadas una sanción jurídica, por
lo tanto, a lo largo de la historia encontraremos mezcla de normas jurídicas y
otro tipo de normas. El derecho es mudable, cambia y evoluciona
constantemente y por eso también encontraremos con materias reguladas por
el derecho que son distintas de unas épocas a otras. Normas que estuvieron
reguladas y ahora no y viceversa.
Historia del derecho: hoy se concibe como una ciencia diferente a la ciencia
de la historia y diferente a la ciencia del derecho.
¿Cuál es su origen? El origen se vincula a la labor investigadora de la escuela
histórica del derecho creada por SAVIGNY. Sobre todo a la labor que
hicieron los discípulos de MOMMSEN (libro escuela histórica de derecho de
SAVIGNY) lo que hacen es divulgar por toda Europa la historia del derecho
como ciencia, en España se la reconoce como ciencia en los planes de estudio
de las facultades de derecho , mediante real derecho de 2 de septiembre de
1883 , a partir de este decreto deja de ser una disciplina autónomo porque no
existe otra vía posible para comprender la esencia del derecho que conocer
con carácter previo sus orígenes por lo tanto, podemos definirla diciendo que
la historia del derecho es la ciencia que se ocupa de la investigación y del
conocimiento del derecho que ha tenido vigencia en alguna comunidad
humana.
2.
PROBLEMATICA
DEL
DERECHO
DELIMITACION TEMPORAL Y ESPACIAL.
ESPAÑOL:
Todo ordenamiento juridico general se refiere siempre a un grupo social cuya
vida regula. Por ordenamiento juridico hay que entender el conjunto de
normas de toda índole que rigen en la sociedad en cada momento
determinado. El ordenamiento juridico español se puede analizar desde 2
puntos de vista: temporal y espacial.
Espacial: el derecho español seria por una parte el derecho del pueblo que
recibe este denominación, por ejemplo, español, con independencia de que
este pueblo haya sido o no el creador de ese derecho, hay que considerar como
derecho español el derecho de los dominios extra peninsulares durante el
tiempo en que lo fueron (el que creo el estado español pero que aplico a
algunas conquistas)
Temporal: los derechos que históricamente han contribuido a la formación del
Derecho español: 3 grupos
1 Derecho romano – los más importantes.
2 ucación tan rígidas que Derecho germánico.
3 Derechos autónomos – una serie de ordenamientos jurídicos diferentes
aunque paralelos que se aplicaron en territorios que gozaron de autor
política y que coinciden con algunos de los que hoy reciben el nombre
constitucional de nacionalidades. Ejemplo; derechos forales.
4 Otras influencias: otros derechos que también han influido a la
formación del derecho español, derecho canónico, derecho franco,
derecho musulmán, derecho judío, derecho mercantil-marítimo y
derecho francés.
10/10/2006
Primitivo
Época prehistórica: s. III a.C. (218 a.C.): juridico
s. I a.C. (19 a.C. ): militar
Romano
s. III a.C. (218 a.C.)
: s. V d.C. (476)
s. I a.C. (19 a.C.)
s. V ------- s. VIII
Visigodo
s. V -------- s. VIII
Edad media
Alta edad media --- s. VIII-XII
1 Sistema juridico musulmán (s. VIII-XV) lo estudiaremos aparte.
2 Sistema juridico alto medieval cristiano.
(s. XI –XII) (observar que desde los siglos VIII-XI casi no hay fuentes
del derecho)
Baja edad media
s. XIII- XV (recepción del derecho común)
Edad moderna
s. XV –XVIII - RRCC (s. XV)
- Casa de Austria (s. XVI- XVII)
- Casa de Borbón (s. XVIII)
Edad contemporánea.
s. XIX- XXI
La historia del derecho español se divide en varias etapas:
1. Periodo prerromano o primitivo.
2 .Periodo romano.
3. Periodo visigodo.
4. Edad media.
5. Edad moderna.
6. Edad constitucional.
1-Periodo prerromano o primitivo : No se sabe desde cuando abarca hasta s.
III a.C. ( 218 a.C.) o bien s. I a.C. ( 19 a.c.). El pueblo romano haciendo una
ruta por los Alpes (218 a.c.) luchando con los cartagineses, desde ese mismo
año ha traído ya normas jurídicas. Hay un sector que dice que tiene que estar
toda la península invadida por los romanos para hablar de derecho romano.
(Tema 2 epígrafe 1º) hay muy pocos datos y además son pocos fiables.
2.- Periodo romano: A partir del 218 a.C. hasta el 476 d.C. (caída del Imperio
Romano en occidente).
1 El hecho histórico de la invasión romana.
2 Las fuentes peculiares del Derecho Romano.
3 Las particularidades que este Derecho Romano presenta en las
provincias españolas.
3.- Periodo visigodo: Desde el s. V d.C. hasta el s. VIII (año 711 invasión
musulmana). Después se iniciará la Edad Media.
4.- Edad Media: s. VIII-XV.
1 Alta Edad Media: abarca los s. VIII al XII.
Tema 4 Derecho musulmán, un Derecho que tiene como límites espaciales
solamente los territorios ocupados por los musulmanes (al-andalus).
Fuero juzgo-liber iodiciorum.
2 Baja Edad Media: abarca los s. XIII al XV. La doctrina se divide en la
vuelta a lo clásico: recepción del derecho común para algunos en vez de
Edad Media.
5.- Edad Moderna: s. XV al XVIII. Se divide en tres etapas:
3 Reinado de los Reyes Católicos.
4 Reinado de los monarcas de la Casa de Austria: s. XVI y XVII
5 Reinado de los monarcas de la Casa de Borbón: s. XVIII.
6.- Época constitucional: s. XIX hasta nuestros días. Se llama así porque
el dato jurídico más importante son las Constituciones y también la
codificación.
16/10/06
Los derechos prerromanos:
- El hombre primitivo, por el hecho de serlo, no es menos dotado
intelectualmente, comparado al de hoy.
- Tiene unas bases falsas, pero un discurso lógico.
- premisas falsas.
El periodo que vamos a tratar abarca hasta el 218 a.c. (desembarco romano
de Ampurias) tenemos que hablar de pueblos pre-romanos, los pueblos que
habitan en la península en esta época no constituyen una unidad política, ni
tampoco una unidad jurídica, por el contrario, se tanta deán una enorme
variedad de pueblos, cada uno de los cuales presentan y ofrece un grado
muy diferente de desarrollo respecto de los otros.
Es imposible unificar todos los pueblos, por lo tanto ¿como se estudian
entonces? Habrá que hacer tres grupos según las zonas geográficas:
1. norte de España y litoral cantábrico
2. occidente, pirineos y meseta.
3. Andalucía y litoral oriental (mediterráneo
 Pueblos de la zona norte estará compuesta por galaicos, astures,
cantabros, vardulos, caristios, autrigones y vascones.
El grado de desarrollo de estos pueblos de norte, esta condicionada por su
climatología lluviosa, refugiados, conoce a menos pueblos, por su
geografía abrupta y cerrada. Tendrán pocas relaciones. El grado más
primario de cultura que el resto de los pueblos de la península ibérica.
Viven de la agricultura rudimentaria. Se dedicaran a la recolección de los
frutos de la tierra. Este pueblo tendrá gran afición al vandalismo y la
guerra.
Tenemos noticias de este pueblo a través de estrabón, un geógrafo griego,
su obra mas valiosa es “geografía de estrabón” compuesta por 17 libros y
uno de ellos esta dedicado exclusivamente a la península ibérica. Habla de
3 instituciones jurídicas. Tiene 3 textos referentes a los pueblos del norte,
habla sobre:
- sistema matrimonial: el poder tendrá el poder pero la
sucesión/herencia va a ser por la parte de la mujer. “así entre
los cantabros es el hombre quien dota a la mujer y son las
mujeres las que heredan y las que se preocupan de casar a sus
hermanos varones. Esto constituye una especie de
ginecocracia, régimen que no es ciertamente civilizado”
- covada: habla de la gran fortaleza brusca de las mujeres del
norte, y dice así “es cosa común entre los cantabros, la
valentía no solo en los hombres sino también a las mujeres.
Éstas, cultivan la tierra, apenas han dado luz ceden el lecho a
sus maridos y los cuidan. Con frecuencia paren en plena labor
y lavan al recién nacido inclinados sobre la corriente de un
arroyo y envolviéndolo luego”.
- costumbres semi-salvajes de los pueblos del norte, se refiere
siempre a los cantabros.
17/10/06
1 Pueblos de Andalucía y litoral oriental del Mediterráneo.
De los iberos se pensó que eran sólo un único pueblo invasor procedente del
Norte de África, pero de forma reciente, esta teoría ha quedado invalidada,
porque el pueblo ibero no vino de África, no fue una invasión porque estamos
ante un conjunto de tribus indígenas, autóctonas de la península que se
extendieron algo más, simplemente. Fueron muchos los pueblos que se
conocieron como ibéricos: Mastienos, Contéstanos, Edetanos, Ilergetes,
Turdetanos, etc.
Los iberos eran los únicos de toda la península capaces de aliarse entre ellos
para defenderse de un enemigo común. Estos pueblos, iberos, fueron los
creadores de la cultura ibérica que se desarrolló entre los s. VI al IV a.C., se
ha descubierto una fuente del s. VI a.C. que se conoce como PERIPLO
MASALIOTA, que nos habla de que estos pueblos desarrollaron un cultura
prehistórica, que hoy conocemos como cultura de Almería (lo más típico los
vasos campaniforme).
Son pueblos que en general presentan una economía muy desarrollada, que se
basa en la agricultura, ganadería, extracción de metales y comercio. En
agricultura tuvieron el conocimiento de lo mejor de la zona; cereales, vid y
olivo. En esta cultura la complementa con una ganadería donde obtienen todo
lo que le falta a la agricultura: ovejas, cabras, bueyes y cerdos.
La gente del Sur es muy asidua al uso del caballo, también como medio de
defensa ante la guerra. También se dedican a la extracción de las riquezas del
subsuelo, sobretodo en Almería y Cartagena (cobre y hierro). Los iberos
hicieron un comercio con todos los pueblos colonizadores, incluso utilizan la
moneda. La tierra en su mayoría era propiedad comunal aunque también se
dio la propiedad privada, cada pueblo se estructuraba en un sistema social
centrado en torno a una ciudad. En esta sociedad la gran mayoría de personas
eran libre, pero hay dos momentos en los que se advierte la presencia de
esclavos, desarrollaron también una escritura propia con signos de
procedencia griega y egipcia, es un sistema semi-silábico, aún no se ha
descifrado. De todos estos pueblos destacó uno: fue el pueblo de los
TURDETANOS, muy cerca de Sevilla y llegó a alcanzar un grado de cultura
tan desarrollado que consiguió construir todo un imperio, el imperio tartésico.
Las noticias de los turdetanos son muy variadas, nos hablan de ellos
ESTRABÓN, PLATÓN, ARGANTONIO y la BIBLIA, entre otros, pero
vamos a seleccionar a los que hablan de datos jurídicos.
En la época en la que estamos la gran mayoría de los pueblos de España tienen
un derecho basado en la costumbre “derecho consuetudinario”, salvo uno que
sí que tuvo leyes y cuerpo legal organizado: los turdetanos.
¿Cómo sabemos esto? ¿A través de qué fuentes? A través de Estrabón y
Justino.
Estrabón: Recorrió España, Asia, etc. Su obra “Geografía” está compuesta de
17 libros. Dice que los turdetanos, habitantes de tartessos, eran los más cultos
de los iberos, pues poseían poemas y otros escritos de antigua memoria y
también leyes en verso que ellos decían de 6.000 años (no se sabía si ponía
“etón”, años, o “epón”, versos).
Justino: lo que hace es transmitir una leyenda, hace un resumen de un relato
(hoy perdido) escrito por otro escritor TROGO POMPEYO. El mito de
Tartessos nos cuenta el origen de este imperio. Nos cuenta que un antiquísimo
rey de nombre Gargoris tuvo un hijo/nieto fruto de su hija y avergonzado de
esta relación sexual intentó varias veces matar a la criatura pero diversos
animales acogieron , amamantaron y cuidaron del niño, Gargoris al final lo
reconoce como su propio hijo, lo designó como su sucesor en el reino con el
nombre de Habis, este fue un monarca de tal grandeza que sometió a leyes al
pueblo incivilizado, les enseñó a uncir los bueyes al arado , a cultivar el trigo
y obligó a sus súbditos a tomar alimentos condimentados y cocidos en vez de
las (hasta entonces) comidas crudas, al misma tiempo prohibió que realizasen
trabajos de esclavos y los distribuyó en 7 ciudades.
23/10/2006
Este mito nos habla de:
-
Relaciones sexuales y parentesco.
Cómo se pasa de un estado de cultura a económico.
Gobierno político.
Derecho, la justicia.
Nos dice que el incesto está mal, ¿en qué momento? Cuando se avergüenza de
lo que ha hecho y por esto quiere eliminar a su hijo/nieto. En la
infraestructura económica, se encuentra cuando empieza a uncir los bueyes
aunque ya Gargoris le había enseñado a recolectar la miel. Con Habis hay
agricultura. Hay fuego cuando Habis por haber comido la carne cruda dice que
hay que cocer la comida y no se puede comer las cosas crudas.
En el gobierno político pasamos de tener a un rey despótico como es Gargoris,
que juzga según su arbitrio a Habis con el que encontramos un régimen
juridico estable y seguro ya que Habis sometió a su pueblo a leyes.
En cuanto al derecho frente al rey Gargoris, Habis otorga la libertad a sus
súbditos, y al haber normas las personas adquieren libertad y seguridad.
1. Se trata de un derecho poco desarrollado, semi-salvaje muy básico.
2. Derecho vinculado a la divinidad o al menos a un hombre
especialmente guiado y dirigido por la divinidad.
3. Se trata de un derecho consuetudinario salvo el de los turdetanos que
era escrito.
4. Derecho que se manifiesta de forma oral salvo los turdetanos.
5. No hay parcelas, de conocimiento sino una gran confusión de
materias. No existen fronteras claramente diferenciados entre lo que
es una norma jurídica y lo que es el resto de normas que regulan a
las personas.
6. Derecho basado en la tradición, derecho basado en generación en
generación.
7. Derecho de formulación casuística, no existe un conjunto de normas
a aplicar cuando se produzca el delito sino cuando se comete el
delito entonces se crea unas normas específicas. Se aplica a ese
delito y luego se olvida.
8. Prevalece el principio de personalidad frente a los principios de
territorialidad. El principio de personalidad consiste en que a una
persona siempre se le aplicara el derecho de su lugar de origen con
independencia del lugar donde esta persona se encuentre. Gentilitas
personas que pertenecen a un tronco común, la gens es el conjunto
de gentilitas que habitan en el mismo poblado. El derecho de cada
gentilitas solo se aplica a los miembros pertenecientes a ella, que
cualquiera otra persona fuera de la gentilitas no podía ser juzgado
con ese derecho que no es el suyo.
9. Derecho en la que hay una ausencia total de fuentes directos, solo
hay indirectas.
10. Derecho de relativa persistencia posterior, en el sentido que con la
invasión romano se olvida todo.
Fuentes de conocimiento y crítico de los métodos utilizados para su estudio:
Poco expresivos, escasos e inseguras. Solo han llegado fuentes indirectas,
podemos clasificar las fuentes en 4 grupos:
1. inscripciones epigráficas
2. noticias literarias
3. numismática
4. restos arqueológicos
1. Son poco expresivas incluso algunas de ellas son ilegibles porque están
escritas en caracteres ibéricos, en general contienen pocos datos valiosos para
nosotros salvo los llamados “tratados de hospitalidad” y los llamados “teseras
de hospitalidad”
Tratados de hospitalidad: muy relacionados con el principio de personalidad
del derecho; básicamente fueron un medio, instrumento para suavizar las
relaciones de hostilidad y para hacer menos cerrado los círculos jurídicos entre
distintas gentilitas al que este individuo no pertenece.
Los tratados de hospitalidad son pactos entre los cuales un individuo o un
grupo trival ajeno a otro es recibido por este como participante de su derecho
en condiciones de igualdad y no de subordinación. Estos tratados han llegado
hasta nosotros en tablas de bronce, donde contiene el pacto inicial o bien su
renovación a ambas cosas. El más importante es el conocido con el nombre de
“tabla de Astorga”
Tabla de Astorga: se trata de una tabla de bronce que contiene tanto el pacto
inicial como su renovación, escrita en latín. Hace referencia a un pacto que se
hizo en el 27 d.c. y su renovación en el 192 d.c. institución prerromana. En ese
pacto inicial del año 27 encontramos un acuerdo suscrito por dos gentilitas:
Desoncos y Tridiovos ambos pertenecientes a la gens de los zoelas.
Ubicada en Astorga, hay una renovación del pacto en el año 152, ambas
gentilitas acogen a 3 individuos de otras tribus distintas y los acuerdos que
hacen queda por escrito y es lo que hoy tenemos.
En el primer pacto los beneficios se estipulan no solamente para quienes
componen las dos gentilitas sino para todos sus descendientes.
En la renovación aparece el magistrado de la tribu, Abien, este magistrado es
el que autoriza un acto que afecta al conjunto de la comunidad.
Teseras de hospitalidad: a veces conocemos no el texto inicial o renovado del
pacto sino tan solo su existencia que se nos revela a través de las llamadas
teseras y esa tesera es un símbolo de que se ha realizado un tratado de
hospitalidad. Es una contraseña que se entregaba en el momento de
constituirse el pacto, como símbolo del mismo, media parte entregado con la
otra mitad que se conservaba en el lugar del cual se recibía la hospitalidad.
La mas importante “bronce de luzaga”. Es un registro de pactos celebrados
por una comunidad local desconocida para nosotros tanto con individuos
aislados como con otras comunidades.
2º grupo de fuentes: noticias literarias de escritores griegos y latinos
Tienen que ser interpretados con mucho cuidado porque algunos de estos
escritores como ESTRABÓN, o DIODORO de sicilia o tito LIVIO son
personas que no estuvieron en España y sus descripciones suelen estar basadas
en testimonios que se han perdido lo cual nos impide comprobar la veracidad
y porque otros autores que si estuvieron en España como CESAR que sí
estuvieron en España , y eran personas totalmente ajenas al mundo cultural y
no solamente eran ajenas sino que además eran enemigos ,entonces hay que
pensar que no era objetivo.
Numismática: lo que se ha encontrado es una moneda conocida como
DRACMA IBERICA, de tardía que probablemente deben su existencia al
influjo de las colonias que comerciaban con España, la ,DRACMA viene de
influjo griego del s.III a.c. , es una moneda que no se utilizó entre los
españoles solo se utilizo para el comercio con los griegos. Excavaciones del
cerro de los santos, Albacete (numerosos utillajes)
Todos son fuentes indirectas
24/10/2006
2. Derecho romano:
(no se da el problema de
persistencia)
1. La integración de Hispania en el mundo romano: fases, medios y alcance de
la romanización cultural y jurídica.
Incorporación de Hispania al mundo romano, al núcleo de lo que hoy
constituye la cultura occidental y de la humanidad. Pilar básico de nuestro
derecho, periodo que se denomina “romanismo” y “cristianización” porque
durante este tiempo se fusionan dos grandes fenómenos de la historia de la
humanidad: el derecho romano y el cristianismo. El derecho romano se
proyecta en España en dos momentos en nuestra historia: desde 218 a.c.476 d.c. y a mediados del s. XII cuando se produce lo que se llama “recepción
del derecho común”
1 sistema juridico hispano-romano: sistema juridico desarrollado en la
península ibérica desde el año 218 a.c. en que se produce el desembarco
de los romanos en Ampurias hasta el año 476 d.c. (caída del imperio
romano de occidente)
2 romanización: aquella etapa en la cual los habitantes de la Península
Ibérica y Baleares conectan con los romanos, asimilan sus formas de
vida y acaban por regular su vida mediante normas jurídicas creadas por
los romanos.
1 ¿Por qué se produjo la conquista? Ver los antecedentes: España ha sido
visitada por otros pueblos extranjeros (fenicios, griegos y cartagineses),
estos pueblos habían ido creando factorías, puntos de apoyo a lo largo
de toda la zona del mediterráneo, pero estos pueblos jamás
transformaron el derecho de los pueblos que vivían en la península
porque la única razón de estos asentamientos era solo y estrictamente
comercial, de hecho la influencia de los griegos y de los fenicios
terminó con la desaparición de sus colonias, con respecto a los
cartagineses la finalidad fue la misma, pero los medios desarrollados
por los cartagineses para conseguir esta finalidad fueron diferentes a
los otros pueblos. La llegada de los pueblos púnicos a España se sitúa
dentro del contexto de una continuada hostilidad que enfrentó durante
muchos años a Cartago y a Roma, siempre estuvieron en lucha porque
buscaban lo mismo, con idéntica política expansionista e igual interés
económico. En esas luchas se había firmado un tratado que fue
renovado con el tiempo que delimitaba las respectivas zonas
mediterráneas del comercio para cada una de las partes. En concreto
España quedo en poder cartaginés (queda constancia de que antes de la
llegada de los romanos ya los cartagineses habían creado colonias y
factorías y además se sabe que gran parte de los ejércitos cartagineses
eran iberos, prestaban su servicio por un sueldo. En ese contexto hay
una gran guerra (la 1º guerra púnica) entre Cartago y Roma ( 264 a.C. –
241 a.C.), pierde Cartago y su situación es desastrosa porque por una
parte pierde Sicilia, Córcega y Cerdeña y además queda endeudada con
Roma (además de perder territorios, tenia que pagar al vencedor los
tributos de guerra) y además quedó endeudada con sus propios
soldados, ante esta situación de perdida tan enorme, un miembro de la
familia de Barquitas, llamado AMILCAR BARCA decide entrar en la
península ibérica para hacerse con territorios con la intención de
negociar con Roma y pagarle lo que se le debía, entran en baleares y
observan que la península ibérica tiene 2 cosas buenas: muchos
recursos ; por ejemplo minas y además ocupa dentro de la geografía
tiene un lugar estratégico para la guerra, inicia entonces una ocupación
sistemática del territorio español y más o menos en 8 años consiguen
ocupar la zona sur y algo del levante. Esto les da mucha fuerza y
deciden recuperar los territorios que habían perdido en la guerra y
además ocupar Italia. Entonces deciden hacer una ruta desde España
hasta Italia pero habían firmado un tratado con Roma con el nombre de
“tratado del Ebro” 226 a.C. que les prohibió rebasar la frontera del
Ebro, los cartagineses lo rebasan y acatan a Sagunto (colonia griega
aliada de Roma) en el año 219 a.C., esta seria la chispa que desate la
contienda y por la cual los romanos vengan con sus ejércitos para cortar
esa ofensiva cartaginesa.
30/10/2006
Para coger por sorpresa a los cartagineses cortando desde ese lugar e
impidiendo que siguiesen su ruta a Italia. Los intereses de Roma por España
era el mismo que tenían los cartagineses pero querían algo más. El
planteamiento inicial de los romanos no tarda en evolucionar, la ocupación
militar que acaban de hacer les va a permitir trazar las bases de un proyecto
mucho más ambicioso que el de la conquista de toda España y lógicamente la
incorporación política de los nuevos territorios hispánicos a la metrópolis, a
Roma, que era un proyecto, un propósito que respondía a la política
expansionista de Roma.
¿Por qué los romanos cambian sus planes e inician la conquista de España?
hubo muchas razones por la que roma se planteara la conquista, de hecho
España fue vista como un lugar muy tentador y podríamos enumerar las
razones más importantes:
1. Italia era un territorio muy pobre en metales, en minas y sin embargo la
península ibérica ofrecía un gran provecho en la explotación de sus
minas.
2. El pensamiento por parte de Roma de que si llegaba a dominar España
se podría convertir en una magnifica cantera de hombres para integrar,
para nutrir los ejércitos romanos.
3. España indicó a los romanos su gran riqueza en agricultura (cereal:
alimento básico).
4. También Roma observa que España tiene numerosas costas ya que casi
todo es litoral, asi que por una parte pueden crear numerosos puertos de
mar donde repostar sus naves y además había dos materiales muy
abundantes que eran la madera y esparto perfectos para construir
barcos.
5. También era un lugar privilegiado estratégico que ofrece la península.
6. Y además si sometían a España bajo su poder podrían cobrar tributos,
impuestos a los indigentes y eso engrosaría las arcas públicas del estado
romano.
Fases, medios y alcance de la romanización cultural y jurídica:
1 .Fases y medios de la conquista militar:
Roma ha decidido conquistar España entonces comienza una serie de
campañas de dominación militar que duran 2 siglos, esta distancia
cronológica revela de forma muy clara que la conquista fue el resultado de
un proceso muy lento, muy complicado, que incluso fue interrumpido en
numerosas ocasiones por largos años de inactividad; este periodo ha sido
estudiado por ESTRABÓN y PLINIO apuntaron 3 etapas en el proceso de
dominación militar.
Una primera etapa en la cual la ocupación de territorios tiene como
pretexto la toma de posiciones frente a los cartagineses, hay una segunda
etapa llamada “etapa expansiva” y de consolidación de fronteras, en este
etapa los dos acontecimientos mas importantes para Roma fueron por un
lado el sometimiento de los Lusitanos que se produce en el año 139 a.c. y
por otra parte la destrucción de Numancia que tiene lugar en el año 133 a.c.
La tercera etapa: la conquista de territorios: Cántabros y Astures: se
produce en el 29 -19 a.c., los sometieron de manera muy teórica, fue
enorme la resistencia de estos dos pueblos frente a Roma de hecho Roma
los consiguió someter varias veces pero se despistaba un poco Roma y
volvían estos pueblos a sublevarse en las luchas que hubo entre cantabros y
Astures con Roma. Nos dice la leyenda de en estas luchas Roma solía
utilizar como método de castigo la amputación de las manos de los
soldados, no sabemos si es cierto pero existe un macizo en el cantábrico
llamado Mampodre, viene de las palabras manus y putres: manos podridas,
asi efectivamente los romanos podrían echar las manos en ese monte.
Al final el emperador Augusto envió a un militar a esa zona norte de
Agripa y este como estaba conociendo a estos pueblos tuvo una medida
radical, matar a todos los comprendidos en edad militar y entonces se
acabó el problema, por eso Pax de Augusto (en el año 19 a.C. esta toda la
conquista de Roma en España).
2 Romanización cultural :
Las etapas de avance militar que hemos visto coinciden con las fases de
romanización cultural del país puesto que como la romanización comienza en
fechas distintas para cada pueblo, para cada lugar van a ser diferentes los
niveles de intensidad y de firmeza con los que se produce la romanización de
España.
La romanización cultural se va a efectuar de múltiples maneras pero sobre
todo a través de 3 actividades muy frecuentes:
1. operaciones mercantiles.
2. aislamiento en las legiones romanas.
3. frecuentes uniones extramatrimoniales.
Constantes operaciones mercantiles con comerciantes romanos, también una
frecuente alistamiento y convivencia de hispanos en las legiones romanos y
también a través de frecuentes uniones extramatrimoniales entre soldado
romano y mujer hispana, es extramatrimonial porque en esa época no
imponían su derecho sino que otorgaban un premio y uno de esos derechos era
el ius connubium (derecho a contraer legitimo matrimonio conforme al
derecho civil de los romanos). Esa unión no seria legitima pero estando tanto
tiempo se produce uniones en la que esa mujer conoce muy bien lo romano y
los hijos participan muchísimo en la cultura romana, poco a poco todos los
hispanos van a ir participando de unos mismos cultos (divinidades
grecolatinas, culto al emperador, en la ultima época el culto al dios de los
cristianos) también utilizaron la onomástica latina (usar los nombres
romanos).
Esta transformación ni es simultanea en el tiempo ni alcanza el mismo nivel
en todas partes porque el dominio romano se ha producido escalonadamente a
lo largo de dos siglos y a través de unas etapas claramente diferentes, esto
indica por si solo la diferencia de intensidad que se va a apreciar en la difusión
de la cultura y de las instituciones romanas entre unas zonas y otras de España
y a este hecho hay que añadir la diferente base cultural y la diferente
disposición a ser romanizados que mostraban los habitantes de cada uno de los
lugares.
06/11/2006
Romanización jurídica: La romanización cultural es una premisa indispensable
para la romanización jurídica. La extensión a Hispania del derecho de Roma
se hizo exactamente como ocurrió con la cultura por etapas. Las zonas que
acusaron de una manera mas intensa la romanización jurídica serán aquellas
zonas las que antes entraron en contacto con los romanos y la vez las que
fueron mas permeables a la influencia extranjera: las zonas sur de España y
Levante, mientras que los pueblos del centro y norte tendrán una romanización
mas tardía y además superficial de tal forma que en ellos no van a desaparecer
totalmente las instituciones prerromanas.
3 En este proceso se distingue 4 etapas :
1) 218 a.c.- 73 ó 74 d.c.
En la primera etapa la mayoría de la población tuvo la condición jurídica de
peregrinos.
Peregrinos: eran súbditos del imperio romano que se regían por el estatuto
juridico de su ciudad en la medida en que Roma considerase que la vigencia
de este estatuto no afectaba a la superioridad política de Roma o a la maiestas
romana.
Dediticios: son aquellas que se han opuesto a Roma pero al final se rinden sin
condiciones, en este caso, no tienen el estatuto juridico de su ciudad de origen
sino uno que le impone Roma muy limitado y además será distinto para cada
población. Es un estatuto juridico casuístico.
2) 73 ó 74 d.C. --- 212 d.C.
En la segunda etapa, en el 73 ó 74, el emperador Vespasiano concede lo que
se conoce como “la latinidad” a todos los habitantes de Hispania, ocurrirá que
al menos teóricamente todos los habitantes de Hispania se rijan en algunas
materias por el derecho romano, lo cual significa prerromanos.
La ciudadanía conllevaba 4 derechos:
3 Ius suffagii
4 Ius honorum: derecho a desempeñar cargos públicos. Esto era un honor,
no cobraban nada, solía entregar parte de su patrimonio.
5 Ius connubium: contraer legítimas nupcias. Para que el matrimonio sea
legitimo.
6 Ius commercium: derecho a realizar negocios jurídicos inter-vivos o
mortis- causa.
La concesión de la latinidad otorgó el último de los derechos: el ius
commercium, la consecuencia de esta concesión fue la posibilidad que otorgó
el emperador o las ciudades Hispánicas de organizarse conforme al modelo
romano.
3) 212 d.C. ----- 284 d.C.
La tercera etapa, en el año 212, otro emperador de nombre Antonio Caracalla
concede la ciudadanía no solo a España sino a todo el imperio romano. Esta
concesión va a tener como consecuencia que ya no se va a aplicar otro derecho
que el derecho romano con lo cual, en todo este proceso de romanización, en
el 212 se produce la culminación alcanza su apogeo, en este época el derecho
romano que se aplica no es el derecho romano clásico sino un derecho
deformado que recibe el nombre de “derecho romano vulgar”.
4) 284 d.C.------ 476 d.C.
En la cuarta etapa, es a partir del 284, el emperador Diocleciano comienza una
serie de reformas en todo el imperio romano, esta modificación también afecta
a España, una época donde el derecho es diferente. Es una época de crisis y
transformaciones profundas en gran número de instituciones políticoadministrativas, socio-económicas y juridico privadas.
Fuentes del derecho romano para Hispania:
1)
2)
3)
4)
derechos indígenas prerromanos.
Ius civile romanorum
Ius provinciale
Ius gentium
Existen 4 derechos distintos para resolver los problemas entre las diferentes
categorías de personas del imperio romano.
Ius civile romanorum: conjunto de normas propias y específicas del estadociudad de Roma aplicable exclusivamente a los ciudadanos Romanos.
Ius provinciale: conjunto de normas que regulan las relaciones de tipo público
entre Roma y las ciudades y entre Roma y los súbditos provinciales.
Ius gentium: conjunto de normas que regulan las relaciones juridico privadas
entre ciudadanos romanos y peregrinos, peregrinos que sean miembros de
distintas ciudades colocadas bajo el poder de Roma o sea peregrinos entre sí,
ciudadanos romanos y latinos en todo aquello en que estos últimos no tuvieron
acceso al ius civile romanorum.
Fuentes del derecho provincial:
Conjunto de normas emanadas del poder central romano o de las autoridades
provinciales delegadas de aquel mediante las cuales se pretenden resolver
problemas generalmente de organización política y administrativo. Surgidos
en las provincias Hispánicas al tiempo de la denominación o momentos
posteriores.
Este derecho tiene 2 notas características:
1. Que se trata de normas de derecho público.
2. Son normas destinadas concretamente a España, cabe la duda de si han
sido dictadas para resolver los problemas específicos para España o por
si por el contrario son normas que respondían a un modelo uniforme.
Este derecho provincial se va a estudiar atendiendo a 2 grandes grupos de
normas:
a) fuentes especiales hispanorromanos:
1. foedera
2. leges
3. senado consultos
3. senado consultos
4. disposiciones imperiales especificas para España
5. disposiciones de los magistrados: decretum
6. documentos públicos y privados de aplicación del derecho
b) colecciones de constituciones y derecho bizantino.
1º fuente: foedera: tratados de amistad o de sumisión donde se establecen
las bases de las relaciones de tipo público entre las ciudades incorporadas y
roma. Estas relaciones acaban plasmándose en una ley provincial que
Roma establece con cada una de sus demarcaciones territoriales.
En España: aunque desde tiempos anteriores ya se observan
manifestaciones del derecho provincial, la fuente principal debió estar
constituida por una lex o formula provinciae, (esta no nos ha llegado), pero
sabemos que existió y porque nos ha llegado un pasaje del autor APIANO
ALEJANDRINO. Se supone que esta ley otorgada inmediatamente
después de la caída de numancia (133 a.C.), también cabe imaginar que
esos 10 senadores que Roma envió a Hispania según era su costumbre para
estudiar in situ la problemática se este territorio, que estos 10 senadores
redactaron por encargo del senado romano esta ley a modo de marco
constitucional dentro de cuyo ámbito seria organizador la provincia
fijándose la condición de las ciudades, sus servicios y tributos a Roma, el
carácter y las atribuciones de los magistrados etc., seguramente también
esta ley seria revisada cada vez que se hiciera necesaria una reorganización
provincial.
07/11/2006
2º fuente: las leges: dentro del derecho provincial existieron 2 tipos de
leyes: rogatae y datae. La diferencia es que las leyes rogatae son las
dictadas directamente por los comicios (asamblea que representaban el
poder legislativo y estaban compuestos por ciudadanos libres de pleno
derecho, siempre varones y mayores de edad (25 años) y las leyes datae
son las dadas por un magistrado previamente autorizado para ello, por una
ley comicial.
Las que vamos a analizar son solo datae y dentro de estas son interesa 2 tipos:
las leyes de colonias y las leyes de municipios.
Colonias: eran ciudades fundadas ex novo, donde antes no había nada y
habitadas solamente por ciudadanos romanos.
Municipios: eran ciudades indígenas, preexistentes a las que se les otorga la
latinidad o la ciudadanía y entonces empiezan estas ciudades a organizarse de
acuerdo con el modelo romano a imitación del estado de Roma.
De algunos de estas leyes solo nos han llegado fragmentos, otras nos han
llegado en su totalidad, destacan la ley de Urso (ley de colonias) y las leyes de
Salpensa y Malaca (ley de municipios).
Todas las leyes de colonias y municipios aparecen inscritas en las tablas de
bronce y regulan materias de organización urbana y municipal pero también
algunos aspectos del derecho privado.
1. ley de Urso
2. ley de Salpensa
3. ley de malaca
4. leyes de los distintos mineros (bronces de vipasca)
5. ley de Irni
6. fragmento hispalense
7. fragmento italicense
8. fragmento de Ampurias
9. fragmento de la ley de Clunia
10.diplomas militares
Ley de Urso: es una lex data, promulgada por Marco Antonio en el año 44
a.c., probablemente esta ley deriva de un conjunto de proyectos legislativos de
Julio César.
Ubicación: se identifica con la actual población de osuna (Sevilla) colonia
fundada por julio cesar. El proceso de redacción de la ley se hizo en 3
momentos distintos, el primero, la redacción del proyecto, en tiempos de julio
cesar, segunda promulgación de la ley, por marco Antonio, en el año 44 a.c. y
tercer momento inscripción de la ley en las tablas de osuna, finales del s .I d.c.
en tiempos de Domiciano.
Las tablas que conservamos son 4 pero posiblemente el texto total ocupaba 9
tablas además lo que nos ha llegado no contienen la redacción original de la
ley sino que contienen una redacción posterior, seguramente esta redacción
posterior se hizo en el ultimo tercio del s.I así que seguramente hubo varias
interpolaciones (un nuevo autor intercala palabras o frases propias)
Contenido: la ley de Urso se ocupa de la organización política-administrativa
de la colonia en concreto regula todo lo relativo a cargos públicos, impuestos,
multas, procedimientos judiciales, cultos y fiestas públicas.
13/11/2006
Leyes de sarpensa y leyes de malaca: leyes municipales adscritas, integradas
al sistema legislativo general de la conocida como ley Flavio municipal.
Ley Flavio municipal: fue un modelo textual que el emperador domiciano
(gobierna entre 81 a 86) otorgó a los municipios hispánicos, que unos años
antes habían recibido de otro emperador, Vespasiano, la latinidad, y también
la posibilidad de que los municipios se adopten a los pueblos romanos. De esta
ley se van a hacer copias, las cuales son las que han llegado hasta nosotros.
Las copias no eran no literales nunca, porque luego cada ley se tiene que
adoptar a cada pueblo; la concesión de esta ley tuvo como finalidad que estos
municipios comenzaran a organizarse según el derecho romano, de la ley de
sarpensa solo nos ha llegado una tabla de bronce con los capítulos 21 a 29
completos y de la ley de malaca otra tabla con 19 capítulos (59 Cáp. Al 61
Cáp.) Cada capitulo va precedido de una rúbrica.
¿Cuándo fueron encontradas estas leyes? A mediados del s.XIX (1851) dos
excavadores encontraron estas dos tablas de manera muy curiosa y en perfecto
estado de conservación, a los afueras de málaga, en el barranco de los tejares,
envueltas con mucho cuidado. Estas tablas encontradas en Málaga, ¿quien
podría haber sido sus autores Sin duda tuvo que ser un magistrado, por ser
leyes datae, no sabemos el nombre del magistrado pero tuvo que ser tanto para
una localidad como para la otra, magistrado que gobernaron en tiempos de
domiciano.
Fechas de las leyes: tampoco sabemos con exactitud la fecha de las leyes para
la mayor parte de los autores que la han estudiado coinciden en utilizar como
termino “post quem” “a partir del cual” el 13 de septiembre del año 81 y como
término “ante quem” “antes del cual” antes de darse el año 81 porque en las
tablas aparece domiciano como emperador vivió mientras que su antecesor
aparece con la palabra “divi” muertos-divinos, y como sabemos que
domiciano entra en el poder el 13 de septiembre del 81 porque ese es el mismo
día en que muere su hermano tito y el coge el poder ese día, y desde ese día
que comienza el año 84 en todos los documentos aparece el nombre del
emperador junto con un titulo germánico y en estos dos documentos no
aparece el titulo germánico,, con los cual tuvo que realizarse antes del año 84,
entonces tuvo que estar situado en este periodo de tiempo. La doctrina dice
que la ley de sarpensa es anterior a la ley de malaca, esta ultima es mas técnica
mas perfecta, con menos arcaísmo.
La ubicación de los municipios: malaca en la actual Málaga y Sarpensa se
identifica con lo que hoy es Hacialcazar, en Sevilla.
Contenido: la ley de sarpensa: regula las siguientes materias: funcionarios,
manumisiones, (concesión de la libertad a un esclavo) tutela, etc.
Ley de malaca: elecciones, hacienda local, y normas urbanísticas. En ambas
leyes se han encontrado interpolaciones en ambas leyes.
Bronces de vipasca: (leyes de los distintos mineros)
Las minas explotadas por el estado romano no dependen de los municipios
donde quedan enclavadas sino que tienen siempre un régimen especial. Este
régimen especial consiste en que todo el distinto minero queda gobernado pro
un procurador “procudator metallis” que es el representante del disco imperial
y teniendo como superior inmediato al mismo emperador. Nos han llegado 2
leyes de distintos mineros, se conocen como vipasca I y vipasca II. Ambos
fueron encontrados en una mina cerca de aljustrel. No se sabe la fecha de
ninguna de las dos leyes. En el bronce II se menciona Adriano como todavía
vino con lo cual, al menos este bronce II debe fecharse entre los años 117 a
138 que fueron que fueron los años de gobierno de Adriano.
Gobierno: bronce de vipasca I: es para nosotros el mas importante porque es
específicamente del derecho provincial hispanico y este bronce contiene la
disposición del procurador de las minas de vipasca regulando los derechos de
los arrendatarios de las minas y también los derechos de las confesionarios, de
los servicios de este distrito minero.
Bronce de vipasca II: es una ley general (para todas las minas de roma) en la
que se establece el régimen de explotación minero.
Ley de Irni: coincide con un municipio, el saucejo en Sevilla, es una ley
municipal de la época Flavio. Esta ley esta conservada en 6 tablas descubiertas
hace muy poco tiempo en 1981 probablemente el texto
completo alcanzaba 10 tablas, las que se han encontrado están en 3 museos, en
proceso de restauración, es una ley del año 91 d.c. sancionadora por
Domiciano y publicada en irni el 11 de octubre del 91, la fecha de la
conclusión de la redacción fue el 10 de abril del año 91, que esta ley debió
constar de 96 capítulos pero solo nos han llegado los 18 primeros y los
comprendidos entre el 32 al 28.
Contenido de la ley: resulta que todo el fragmento conocido de la ley de
sarpensa se encuentra en una de las tablas de la ley de irni, otra de las tablas de
la ley de irni, otra de tabla de la ley de irni coincide con la ley de malaca. En
ese contenido con la ley de irni cita diversos edictos imperiales como por
ejemplos César, Augusto, de Galba, de Tiberio y además alude a ciertas leyes,
como por ejemplo la lex laetoria. En la ley de irni, se aprecia una influencia de
la ley de Urso, porque con la concesión de la latinidad por Vespasiano los
municipios comienzan a acelerar la romanización de su estructura
administrativa y jurídica y Urso que es una colonia fundada por los romanos
ocupa un papel muy importante. Como modelo para los ciudadanos indígenas.
Los temas que regula son deuda publica, obras publicas, de comunicación y
defensa, organización judicial y procesal, adquisición de la ciudadanía, etc. En
el aspecto externo es una ley escrita con pocas abreviaturas, gran nitidez,
arcaísmos, alguna falta llamativa y probablemente escrita por un solo incisor.
Fragmento hispalense: es un fragmento de la ley municipal se cree que pueda
ser del siglo I d.c., concuerda con la ley de malaca y hace referencia de la caja
municipal de Sevilla;
Fragmento Italiense: Itálica, ley municipal, se cree que es del s.II d.c. hace
referencia a un juicio relativo a los plazos que se dan, a los litigantes para los
citaciones.
Fragmentos de la ley de cluria: muy pequeño, casi no se puede sacar nada,
cluria se corresponde con un municipio de Burgos que hoy se llama gruña del
conde, Clunia era una colonia de tiempos de Galva.
Diplomas militares: eran leyes datae mediante las cuales se concedía la
ciudadanía romana al principio por los magistrados mas tarde por los
emperadores, a determinados grupos del ejército. Solo conservamos un
conocido como “bronce de ascoli” (en Italia) se concede la ciudadanía romana
por Cneo Pompeyo Strabon a un grupo de 30 jinetes españoles, también se han
encontrados pequeños fragmentos en África.
3º fuente: senado- consultos:
¿Qué es?: disposiciones del senado, no se conserva ningún senado-consulto
completo relativo a Hispania, lo que si tenemos son referencia de escritores
griegos y latinos como por ejemplo Alpiano, Plinio, tito livio y partes de
dudosa lectura y interpretación, respecto a los escritores podemos destacar a
Tito Livio nos habla de senado-consulto relativos a hispania sobre división
provincial, creación de colonias, condición de algunos hispanos, o supervisión
de magistrados a petición de algunos provinciales. Respecto a los fragmentos
tenemos, los fragmentos de elche y los de Itálica, relativos a disposiciones
senatoriales.
14/11/2006
4º fuente: disposiciones imperiales para España:
El imperio romano se divide en oriente y occidente.
El imperio romano de oriente se divide en la prefectura de oriente y esta a su
vez se compone de oriente, Egipto, Asia, Ponto y Tracia (diócesis), y la
prefectura de ilírico que a su vez se compone de Dacia, Acaya y Macedonia
(diócesis)
El imperio romano de occidente se divide en la prefectura de Italia y esta a su
vez se compone de Italia, África, Ilírico occidental y Roma (diócesis), y la
prefectura de las galias que se compone de Galias, Britania y Hispania
(diócesis).
Bajo el reinado de Diocleciano y Constantino, año 284, se produce una
reforma enorme del imperio romano, este emperador divide el imperio, que ya
era enorme, en occidente y oriente, demás llama a otro emperador para que se
encargue del gobierno del otro imperio, además cada una de las partes las
subdivide en prefecturas, de manera que habrá 2 prefecturas en Oriente
(Oriente y Ilírico) y otras dos en occidente (Italia y Galias).
A su vez estos grandes territorios se van a dividir en diócesis; en oriente habrá
5, en Ilírico 3, en Italia 4 y en las Galias 3 y cada una a su vez en provincias.
Hispania en este momento es una diócesis perteneciente a las prefecturas de
las Galias y pertenecientes al imperio romano del occidente, van a afectar a la
península, todas aquellas normas del emperador que se dicten directamente
para hispania, pero también todas las normas que el emperador dicte para
hispania y también para todo el imperio de occidente.
Hay que distinguir 3 grupos de disposiciones imperiales para Hispania:
1º las constituciones dictadas directamente para hispania, aquí, en este primer
grupo conocemos unas 30 constituciones, todas se dirigían al supremo
funcionario de hispania para que las aplicase de la forma mas conveniente y
tratan de asuntos muy diversos: por ejemplo: cuestiones municipales, penales,
judiciales, de familia, donaciones, esclavos, confiscaciones etc.
2º constituciones: dadas para la prefectura de las Galias, las mas importantes
fueron las otorgadas para Constantino, Constantino, y constante y también las
de valentiniano, Valente y graciano. Con temas también muy diversos:
adscripciones de colonos, herejías, cuestiones fiscales, etc.
3º constituciones dadas para todo el imperio:
1. leyes de augusto: fueron relativas a la familia y matrimonio
2. constitutio antoniniana: se le concede toda la ciudadanía a todo el imperio
3. constitutio de Teodosio II: (ley de citas) por esta ley se reconocía autoridad
legal solamente a los escritos de 4 juristas: Gayo, Papiano, pablo, Ulpiano y
modestito.
4º decretos:
1. bronce de lascuta.: el documento escrito mas antiguo que se conserva
datado en hispania, aunque a día de hoy esta en el museo de louvre, se
trata de una tabla de bronce del año 189 a.c. del tamaño de una mano,
con una inscripción en latín que habla de una concesión de la libertad
hecha por un propretor (ha sido antes pretor en roma) de hispania
ulterior (zona de Andalucía) concede la libertad a los siervos sometidos
por los habitantes de un pueblos (hasta) en Cádiz.
2. decreto de claudio quartino: se trata de un decreto dirigido a los duoviri
de Pamplona, (titulo que se le daba a los dos supremos magistrados del
municipio de Pamplona) del año 119 d.c. y hace referencia a un juicio
relativo a una acción divisoria de tierras.
3. decreto de novo Rufo: Rufo fue un gobernador de la provincia
tarraconense (tarragona) del año 193 d.c. hace referencia a un pleito,
seguramente también por cuestión de límites entre los habitantes de un
distrito rural y una mujer.
4. epístola hallada en Italia: otro decreto que pertenece a un magistrado
provincial y desconocido por nosotros y presenta un texto inseguro, parece
que se refiere a las normas para el sorteo de los miembros de los tribunales
que tenían que juzgar a las personas condenadas con multas y que no las
habían pagado.
(Falta día 20, introducción de los visigodos)
27/11/2006
Los visigodos se van a las Galias y tras el pacto con roma en muy poco tiempo
consiguen aniquilar a los Vándalos Silingos y a los Vándalos Asdingos y
Alanos los expulsan al norte de África y los Suevos permanecen en Galicia
hasta 585, cuando Leovigildo los expulsa.
La península queda libre de invasores. La población de hispania durante
algunos decenios vuelve a quedar bajo la autoridad romana y roma va a seguir
allí mandando y esto se mantiene hasta el año 472, la situación de Hispania
empieza a cambiar. En el año 472, cuando la crisis del imperio romano es tan
prolongado que prácticamente se ve y se presagia su ruina inminente, el rey
visigodo que hay en el momento Eurico, con reino en Toloso, cuando ve que
el imperio romano no va a continuar, él mismo se ve sucesor del emperador
romano en sus tierras de las Galias, y Eurico empieza a efectuar acciones
propias de un emperador, anexiona a su reino (tolosa) la provincia
tarraconense, y antes del 476 ha conseguido poseer de pleno derecho con el
asentamiento del emperador romano las diócesis de hispania y de las Galias,
aunque su poder en hispania es mas teórico que efectivo, aunque están en su
dominio ya.
Este cambio político comienza a manifestarse en 2 acciones: 1) la creación de
numerosos enclaves militares, halla donde Eurico va anexionando.2) durante
el progresivo desplazamiento de familias visigodas desde las Galias a
Hispania, estos grupos de familia que empiezan a desplazarse, no son sino
adelantadas de las inmigraciones masivas que se van a producir 30 años
después cuando los Visigodos son atacadas por los Francos por cuestiones
religiosas (francos eran católicos y visigodos eran arrianos)
2 El arrianismo: se consideró una herejía del cristianismo. Fue una
teoría que lanzó un obispo, decía que Dios hijo no es igual, no es
consustancial con Dios padre, es únicamente hombre. Esto produjo
un enfrentamiento, ocasionó la batalla de los campos Vogladenses,
donde perderán los visigodos, en este momento gobernada el rey
Alarico II y tendrán entonces que irse de las Galias y se irán a
Hispania, es entonces cuando surge el proyecto de crear un reino en
Hispania con capital en Toledo, es de esta forma como se ha
producido un transplante hasta el sur de todo el aparato político
visigodo y además se ha comenzado un proceso de expansión y
consolidación del dominio visigodo en hispania pero ese camino a la
consolidación es un objetivo dificilísimo para los visigodos porque
no llegan ni al 5% de la población, ¿qué hacen ante esto los
visigodos? Comienzan toda una política de acercamiento y de
integración, con la población hispano-romana para unir a esa
población y nunca se le enfrenten porque lo tendrían todo perdido, y
en estas medidas encontramos de todo tipo: sociales, jurídicas,
militares y religiosas:
Sociales: una que llevo a cabo Leovigildo, deroga la prohibición de
matrimonios mixtos.
Religioso: la conversión al catolicismo desde Recaredo.
Política: Atanogildo, 555 al 567, los visigodos instalan su capital en
Toledo, una ciudad que por su situación geográfica era símbolo del
propósito centralista y unificador de la monarquía visigoda.
Militar: Leovigildo en el año 583 expulsa a los Suevos y en el año 629
Suintila pone fin al dominio territorial que los Bizantinos mantenían en
el sur y sureste de la península.
En el año 629 queda toda la península en dominio Visigodo, pero por
una parte extensas zonas del país aunque en teoría siguieron viviendo
bajo dominio visigodo en la práctica quedó independiente y libre del
control y de la autoridad visigoda e incluso alguna región nunca llegó a
ser sometida.
Por otra parte el sector de la población representada por los judíos,
aunque están en dominio visigodo mantendrán su propio derecho y
organización, por lo tanto el reino Visigodo no produjo en España una
ruptura con la tradición histórico-jurídica, ¿por que?
1) porque en las comunidades en las que los visigodos no sometieron de
forma efectiva perduraron los sistemas indígenas primitivas, no
aniquiladas por los romanos o bien pervivió la estructura social y los
elementos del sistema judicial vulgar 2) en las zonas de dominaron
efectivamente también debió mantenerse el ordenamiento juridico
romano que en buena medida los visigodos habían asimilado y que
incluso llegaron a incorporar en sus propios códigos, por los tanto no
hubo una ruptura en la continuidad de la península.
28/11/2006
3. Derecho visigodo:
Ideas del derecho y bases materiales de su formación
1) derecho visigodo, concepto: entendemos por derecho visigodo el
derecho creado y aplicado por la autoridad y el poder del reino
visigodo tanto en la época de capitalidad en Tolosa (Galias) tanto en la
época en que la capital esta en Toledo. Este derecho esta integrado por
un conjunto de normas de diverso origen y naturaleza que engloba no
solamente el derecho personas de los visigodos sino que también
incluye el derecho de los subtitos, no germanos del reino visigodo
2) elementos del derecho visigodo:
a) derecho romano vulgar de occidente: es el derecho usado por los
hispano-romanos en el momento en que los visigodos llegan a las Galias,
desde la segunda mitad del s.III hasta el s.V, exactamente en el 476. Era un
derecho que siguió en vigor por caminos diversos hasta la unificación del
derecho con la promulgación de una obra jurídica importante llamada liber
iudiciorum.
Este derecho esta constituido por las constituciones imperiales,
especialmente las recogidas en el código Teodosiano, por las novelas (ley
nueva) post teodosianas y por la doctrina jurídica de los autores clásicos
pero resumidos y simplificados atendiendo a aquellos que resultaba mas
útil para su aplicación en los pleitos, en este sentido la doctrina jurídica
esta constituida por los trabajos que se redactaron entre los ss. IV y V en
las zonas occidentales siendo en todo momento obras que resumen la
jurisprudencia clásica
b) derecho canónica: nace de la legislación de los papas y de los cánones
de los concilios; este derecho canónico tuvo gran influencia sobre todo
mediante la intervención de las autoridades eclesiásticas, de los obispos en
la elaboración del derecho que se hizo siempre en estrecha colaboración
con los órganos políticos del reino.
c) Derecho consuetudinario germánico: los visigodos procedían del norte
de Europa y sabemos que desde allí iniciaron un desplazamiento hacia el
este de Europa donde se asentaron un primer momento en los valles de los
ríos Vístula, y Oder en Alemania, es evidente que los visigodos antes de
entrar en el imperio romano de oriente los visigodos tenían su propia
religión, su propia lengua, su propia cultura y su propio derecho de carácter
germánico, al entrar en contacto con los romanos, lo primero que hacer es
olvidar su propia religión y aceptar la religión que había en el imperio
romano de oriente (el arrianismo) lo segundo es que tuvieron que adoptar
también la lengua romana pero respecto a la cultura o al derecho de los
visigodos aquí la doctrina no se pone de acuerdo, hay un sector que afirma
que los visigodos al contacto con los romanos de oriente olvidaron también
su derecho y su cultura, se romanizaron totalmente, sin embargo, otro
sector afirma que el derecho y la cultura germánica permanecieron vivas en
el pueblo visigodo.
El profesor Pérez Prendez opina que en el estado visigodo pervivió el derecho
consuetudinario germánico propio de este pueblo y ellos antes y después de su
asentamiento en Hispania
3) principios de territorialidad y nacionalidad:
Se dice que la ley es territorial cuando se aplica en un territorio a todos sus
habitantes sean o no de la misma nacionalidad.
Se dice que una ley es nacional cuando se aplica a los miembros de un grupo
nacional independientemente del territorio en que se encuentren.
Con respecto a la legislación visigoda un sector de la doctrina defiende que
cuando los visigodos penetraron en el imperio romano abandonaron su
derecho germánico, entonces para este sector de la doctrina la ley visigoda
tuvo un carácter territorial, es decir la ley visigoda se aplicó tanto a visigodos
como a hispano-romanos. El otro sector defiende que el proceso de
integración de ambos pueblos fue lento y esto motivó que los visigodos
promulgaron leyes distintas para hispano-romanos y para visigodos hasta la
promulgación de esa obra magna, el liber iudiciorum.
04/12/2006
4) fuentes creadoras y modos de fijación del derecho:
¿Cómo crean derecho los visigodos? La creación del derecho entre los
visigodos experimento una gran transformación porque pasó de ser sistema
inicialmente consuetudinario y popular a un sistema legalista y autoritario.
¿Cómo se produce este cambio? Antes del asentamiento de los visigodos
en el imperio romano, el pueblo visigodo no tenia un poder soberano, no
tenia un rey que impusiera por la fuerza a los súbditos las normas jurídicas,
se trataba mas bien como en todos los pueblos germánicos de un
ordenamiento juridico en el que intervenía el pueblo a través de asambleas
de hambres libres pero hay que aclarar que esta asamblea de hombres libres
no creaba derecho sino que únicamente indagaba en las tradiciones del
pueblo y manifestaba cual era la solución mas justa a un problema concreto
según las costumbres visigodas, por lo tanto el derecho no nace en la
asamblea puesto que este derecho se encuentra en la conciencia y en la
memoria de todos y cada uno de los hombres que forman el pueblo
visigodo, además al ser un derecho conocido por todos no hacia falta que
fuera escrito y de echo no lo plasmaron por escrito y además aunque lo
hubieran querido fijar por escrito tampoco hubiera sido posible porque los
visigodos fueron ágrafos esto es que no tenían escritura hasta que Ulfilas
les enseño una escritura y este probablemente nació sobre el año 311 d.c. y
aunque era de lengua Godo, sin embargo no era visigodos, el era hijo
menor de unos cristianos originario de Pacadofia, donde luego se ubicara
Turquía, que fueron capturados por los visigodos en el reinado de
Valeriano y llevados cautivos con el pueblo visigodo, el siendo muy joven
fue enviado a Constantinopla (capital del estado de roma de oriente, hoy es
Estambul) y en esa ciudad Ulfilas comienza a desempeñar dentro de la
iglesia la función de lector, era el lector oficial y religioso, a los 30 años
Ulfilas es consagrado obispo arriano, y es entonces cuando Ulfilas proyecta
su vida en una etapa de misionero entre los visigodos, durara mas de 40
años, su intención era transmitir la Biblia a los visigodos y para ello
necesita que este escrita y concibe la idea de crear un alfabeto que recoja
los sonidos visigodos para traducirla a ese alfabeto, emprende la labor y lo
consigue “el alfabeto visigodo”, traduce toda la Biblia, salvo una parte, un
libro del antiguo testamento “el libro de los reyes” no tradujo esta parte
porque esta parte es donde se cuenta una sucesión de hechos bélicos, y el
conocía la afición de los visigodos a la guerra así que prefirió no hacerlo,
por lo tanto toda la Biblia será traducida a lengua gótica? y será conocida
como la obra mas importante de la lengua germánica.
A medida que los visigodos fueron ampliando su ámbito territorial y su
numero de súbditos se hacen prácticamente imposible que siga reuniéndose
esa asamblea popular por ello esta asamblea de hombres libres será sustituida
por un consejo de nobles cuyos acuerdos serán ejecutados por un Iudex (un
juez) quien al concentrar en sus manos el poder dará lugar a la aparición de la
institución monárquica y con el tiempo será el monarca el que asuma la
facultad que antes correspondía a la asamblea de hombres libres no de dictar
normas sino la facultad de interpretar la conciencia colectiva de lo justo y de
esta manera aparece un derecho que ya no es definitivamente por el pueblo en
el cuya fijación ha intervenido el monarca con total seguridad esta
transformación que estamos viendo se produjo por la influencia, por el
contacto con los principios romanos puesto que la política imperial
consideraba a la ley el instrumento fundamental del poder del emperador y el
rey visigodo intento imitar la organización romana llegando incluso a olvidar
su originario papel del mero guía de la comunidad y atribuyéndose la facultad
de crear derecho, pero la huella que había dejado esta asamblea de hombres
libres, la asamblea popular de alguna manera se mantuvo viva a través de 2
organizaciones que colaboración con el rey en la creación del derecho de una
manera decisiva, estos 2 organismos son el aula regia y los concilios de
Toledo.
Aula regia: estuvo formada por las grandes fuerzas sociales y políticas del
estado visigodo por lo tanto el aula regia fue un órgano elitista
institucionalizado (creado) por Leovigildo y reorganizado (perfeccionado)
mas tarde.
Sus funciones son 3:
1: función consultiva: como se trataba de asuntos políticos podía el monarca
asesorarse con la opinión de los miembros
2: ayudar en las actuaciones legislativas: tiene el aula regia que ayudar al
monarca cuando este crea leyes.
3: ayudar al monarca en la administración de justicia.
En la segunda función lo que hay destacar es que los miembros del aula regia
informaban al consejo privado ya que tenían que participar en la preparación
de aquellas leyes cuya aprobación y promulgación era facultad que se
reservaba al rey.
Asambleas eclesiásticas: comienzan a participar en la elaboración del derecho
a partir de la conversión al catolicismo. Interviene a través de los llamados
concilios de Toledo (sede arzobispal). Esta colaboración supuso encontrar lo
que hasta el momento había sido lo habitual, que desde ese año 589 los
seglares intervinieran en las asambleas de la iglesia junto con los cargos
eclesiásticos, cuando en su seno se tuvieron que tratar asuntos de naturaleza
política. Esta intervención del poder civil en el concilio se va a manifestar en
múltiples ocasiones sobre todo en la convocatoria de la asamblea, en el
discurso inaugural, en la participación de los miembros del aula regia en las
deliberaciones de los concilios y también en la determinación de la agenda del
concilio, de esta manera los concilios de Toledo llegaran a ser, a constituir un
punto de unión entre la potestad del estado y la autoridad moral de la iglesia,
esto se conoce en historia como simbiosis entre el altar y el trono, llegando
por este camino la iglesia una pieza fundamental del estado porque la
fragilidad, la debilidad política de lo reyes visigodos se va a ser compensada
con la garantía moral que ofrece la iglesia, gracias al prestigio que aquella
época tiene, lo cual permitió al rey consolidar su poder y reforzar su actuación
legislativa y del fruto de esta actividad nos interesa saber qué asuntos
temporales y políticos llegaron a regularse a través de los concilios de Toledo.
En este sentido en los concilios se regulan las siguientes materias:
1. el sistema de sucesión al trono: lo regulo implantando el sistema
electivo.
2. se legalizaron destronamientos y usurpaciones del trono.
3. se establecieron garantías judiciales para nobles y para eclesiásticos.
4. se veló por la protección de la familia real.
5.
6.
7.
8.
se obligo al cumplimiento se los juramentos del rey y de los súbditos.
se excomulgó a los conspiradores contra la seguridad del estado
se regulo la condición de los jueces.
se protegieron los derechos de las personas frente al rey
Pero la norma que sabe del concilio (canon) por si sólo no tiene fuerza de ley
civil porque requiere y necesita la confirmación regia por medio de un edicto
(para darle valor civil), otras veces ocurre el proceso inverso, es decir, el rey
presentará al concilio una ley promulgada por el a fin de que la iglesia la
sanciona y así refuerza su peso moral y con ello se garantice su validez.
Conclusión: en el reino visigodo la ley llegó a consolidarse como un
instrumento de poder tanto por influjo de la tradición romana, como por
influencia de la iglesia, por eso se explica la animadversión, el rechazo de la
monarquía creadora de esa ley frente a la función creadora que pudieran
realizar los jueces con sus sentencias o los juristas con su doctrina o el pueblo
con sus costumbres.
05/12/2006
4. Derecho musulmán
1. La invasión musulmana
1.1. Repercusiones políticas, sociales y económicas:
La dominación política abarca desde el año 711 en que se produce la
entrada de Tarik a la península hasta el año 1492 (la reconquista de
granada) durante todo este tiempo van a coexistir en la península 2
totalmente distintos el derecho musulmán y el derecho cristiano.
3 ¿Por qué vienen aquí los musulmanes?
El desembargo de los tropas musulmanas en Gibraltar en el año 711
puso fin al reino visigodo de Toledo y a partir de este año desaparece en
la península ibérica la unidad que tanto esfuerzo le había costado a los
monarcas visigodos conseguir, a partir de esa fecha se abre un nuevo
periodo amplísimo en el tiempo en el cual se distinguen perfectamente 2
bloques territoriales de fronteras; por una parte la España musulmana
(al-andalus) y por otra parte la España cristiana, estos 2 bloques siempre
estarán delimitados, lo único que ocurre es que su trazado, su línea
fronteriza varia constantemente al principio va aumentando con la
conquista.
4 ¿Qué hechos políticos ocurrieron
musulmanes?
para que aparecieran los
En el mes de febrero del año 710 muere Witiza (penúltimo rey
visigodo) pero este monarca había asociado al trono a su hijo Aquila
pero cuando muere no todo el pueblo esta de acuerdo con que su hijo
suba al trono, se inicia entonces una lucha por esa monarquía entre los
partidarios de Witiza y los partidarios de otra persona sin sangre real, un
gobernador político, Rodrigo, esa lucha concluye a favor de los
partidarios de Rodrigo de tal manera que en Córdoba se celebra una
asamblea en la que se nombra como rey a Rodrigo, una vez coronado se
inicia una guerra civil en la península, donde los partidarios de Witiza
apelan a la ayuda de los musulmanes para derroten a Rodrigo y pongan
en el trono a Aquila , en esa llamada a los musulmanes contactan con el
famoso moro Muza (gobernador político de África del norte), este
llamará a Tarik un caudillo militar y le encarga esa ayuda. Tarik es un
magnifico estratega, organiza un ejercito de soldados berebere del norte
de África y los trae a España en el 711, utilizo solo cuatro barcos
pequeños, los fue cargando de soldados y los escondía al pie de la
montaña de Calpe, consigue así traer a siete mil hombres sin que nadie
se entere, una vez que tiene a tanta gente preparada sale de sorpresa al
encuentro de los soldados de Don Rodrigo, se encontraron en el río
Barbate o Guadalete. Don Rodrigo pierde la vida. Esta montaña se dejo
de llamar Calpe y comenzó a llamarse D´JEBEL TARIK – La roca de
tarik- Gibraltar.
Después de haber derrotado los musulmanes a Don Rodrigo debían de haberse
marchado pero no fue así, lejos de ayudar a Aquila perseguían la conquista de
España en provecho propio prediciendo el derrumbamiento total del reino visigodo,
en los años siguientes el dominio musulmán se extendió prácticamente a toda la
península, salvo por el norte, sorprende muchísimo la rapidez de la conquista
comparado con el imperio romano que tardo dos siglos con cinco años de los
musulmanes y para explicar esto ha surgido numerosas hipótesis que van desde las
crónicas mas antiguas (leyendas) hasta la moderna historiográfica que ha resaltado
un conjunto de causas que contribuyeron al desenlace radical de la monarquía
visigoda, esto nos dice que estas causas existían ya en el reino visigodo de tal
manera que aunque no se hubiera producido la invasión musulmana el reino
visigodo habría caído por si solo y estas causas son las siguientes:
a. Inestable estructura política: A lo largo de toda la monarquía
visigoda se produce un continuado enfrentamiento entre la
nobleza y monarquía. El monarca visigodo siempre estará
enfrentado con la monarquía visigoda, esto sera una de las causas
que producen esa debilidad.
b. Malestar social: por el incremento del agobio fiscal hasta limites
insoportables para la población , relajamiento moral del clero y la
nobleza (perdida de los principios de honestidad), perdida del
espíritu publico en las clases dirigentes es decir que los políticos
pierden el espíritu de trabajar para el pueblo, solo trabajan en
beneficio propio, la agudización de los contrastes sociales que se
manifiestan sobre todo en el último periodo con los constantes
brotes de violencia que protagonizo la población campesina, el
rechazo que los visigodos mantenían hacia los judíos incluso las
leyes tenían prefectos contra los judíos.
c. Dificultades económicas: En el reino visigodo hubo enormes
epidemias, calamidades públicas, malas cosechas, hambre
general, restricción del comercio exterior, perdido del valor del
dinero etc.
Y dice la historiográfica moderna que todo esto eran síntomas de una
acelerada descomposición interna que existía en el reino visigodo, que la
llegada de los musulmanes simplemente precipito los hechos pero que el reino
visigodo habría caído de igual manera.
11/12/2006
En esas circunstancias de desorden, de debilidad y de impotencia aparece en
España el Islam, esa travesía por el estrecho de Gibraltar debe inscribirse en el
marco de un gran impulso de expansión que se había iniciado ya, unos 80 años
antes en los desiertos de Arabia consecuencia de la cual surgió un poderoso
imperio árabe que en el momento de aparecer en la península ya se habían
incorporado los territorios de Irak, siria, mesopotámica, Egipto y todo el norte
de África.
A partir de ese momento, la conquista suscita 2 preguntas importantes:
1) ¿Qué aptitud tomó la población que vivía en la península respecto a los
nuevos conquistadores?
Tenemos que afirmar sin ninguna duda que justo después del encuentro del río
guadalote los musulmanes reciben la adhesión inmediata de 2 sectores
sociales, la nobleza que apoyaba a Aquila y la minoría judaica porque los
judíos estuvieron muy reprimidos por los visigodos. El resto de la población
que era la mayor parte como estaban tan desmolarizados ante la ineficacia y
ante la corrupción administrativa del reino visigodo debió manifestar una
aptitud de indiferencia e incluso de alivio ante la llegaba de nuevos
dominadores.
2) ¿Qué aptitud toman los musulmanes con la población que allí se encuentra?
Los musulmanes tuvieron un trato especial a los judíos y a los cristianos ya
que consideran a estos dos grupos como pertenecientes a la categoría de
“gentes del libro”, es decir de comunidades no paganas que tienen una religión
cuyo dogma se encuentran recogidos en un texto sagrado receptor de la
revelación divina que en parte también acepta los musulmanes, y sobre este
trato especial se van a concertar pactos de capitulación entre las autoridades
musulmanas y los gobernantes visigodos o comunidades españolas en las
cuales se contienen las condiciones de sumisión, de aceptación del pueblo
sometido casi siempre en un régimen de tolerancia, en virtud de estos pactos
las autoridades visigodas que unas veces serán mozarabes (cristianos bajo
dominio musulmán) y otras veces serán muladíes (cristianos que se convierten
al islamismo). Las autoridades visigodas están al frente de cada territorio, van
a ser confirmadas en sus cargos (se mantendrán en sus cargos) y además van a
conservarse sus extensas propiedades territoriales, también van a conservar la
jurisdicción sobre las personas que viven en esos territorios y además se les va
a reconocer una amplia autonomía respecto al poder central musulmán (esto
facilitara en la conquista de los cristianos). Habrá un trato bueno en general a
la población, pero hay una diferencia con aquellas personas que se convierten
al Islam, los mozarabes tenían la obligación de reconocer la autoridad política
musulmana de una determinada manera mediante el pago de impuestos y a
cambio obtendrá un estatuto juridico privilegiado que llevaba incorporada las
siguientes garantías: 1º mediante el respecto a su religión y a los lugares
destinados al culto, 2º a través del mantenimiento de su derecho y de sus
instituciones ( que se sigan rigiendo por el derecho visigodo), 3º la protección
de su integridad física, de su libertad, de sus derechos de propiedad etc.
Por lo que se refiere a los muladíes quedaran en mejor situación que los
mozárabes, porque en el momento en que una persona se convierte al Islam
queda transformada “ipso iure” inmediatamente en miembro de pleno derecho
de la comunidad islámica de creyentes y consecuentemente va a quedar
exonerada, liberada del pago de impuestos, al principio fueron poco los
muladíes pero a medida que los cristianos se rodearon de musulmanes sí que
se produjo muchas conversiones, sobre todo a partir del s.XI como
consecuencia de la aptitud intransigente de algunos emires omeyas españoles,
por lo tanto a partir de s.XI se puede decir que la población musulmana de alandalus estará constituida por una minoría árabe, una importante masa
humana de procedencia bereber y una enorme mayoría de muladíes de origen
visigodo.
1.2
consecuencias jurídicas: la invasión musulmana supuso una brusca
conmoción a todos los niveles: cultural, económico, social y
también juridico.
En el campo del derecho está invasión musulmana desencadeno
inmediatas e importantes consecuencias jurídicas. Desde el punto de vista
juridico hay 4 cambios fundamentales:
1. Aparece un nuevo derecho hasta entonces totalmente desconocido en
occidente que se va a implantar en la zona dominada por los invasores
y sobre las personas de religión islámica, el llamado derecho
musulmán.
2. Por lo que respecta a los núcleos cristianos la desorganización de la
estructura político-administrativo visigoda hizo imposible el
mantenimiento de la normativa contenidas en el liber porque no hay
una autoridad en los núcleos cristianos que vigile la aplicación del liber
por lo tanto la aplicación del derecho queda en manos de la
comunidad, y aunque la comunidad por inercia hubiera mostrado una
relativa fidelidad hacia el liber habían cambiado tanto las
circunstancias que el liber no era adecuado ya para resolverlos
3. Del enfrentamiento con los musulmanes la parte de España no
conquistada surgirá dividía en unidades políticas independientes y con
personalidad propia cada una de las cuales en lo sucesivo va a
presentar su particular identidad jurídica, justamente allí hay que situar
las raíces de la posterior configuración de España sobre la base de una
diversidad jurídica que prolonga sus efectos hasta el día de hoy.
4. Incluso en la España cristiana dentro de cada organización política el
derecho tampoco será uniforme, sino que el derecho va a diferenciarse
del de la región de al lado porque surgen otros poderes que disputaran
al rey el monopolio normativo que el monarca visigodo había
conseguido para si: el poder de los señores que dan lugar al llamado
derecho señorial, el poder de los municipios que da lugar al llamado
derecho municipal y el poder del rey que da lugar al derecho real.
En conclusión tenemos que señalar que pese al largo tiempo que
estuvieron aquí los musulmanes (8 siglos) este derecho musulmán no ha
sido ni mucho menos un elemento tan eficaz en nuestra historia como lo
fue el derecho romano o el germánico aunque hay quien admite que tuvo
influencia el derecho musulmán en el derecho pirenaico, aragonés,
navarro y valenciano, ¿Pero por qué no tuvo tanta influencia como el
derecho romano? Hay básicamente 3 causas: 1. por la ignorancia del
idioma por la gran masa del pueblo que permaneció sometido al gobierno
musulmán, 2. por la pervivencia de instituciones jurídicas propias del
periodo visigodo en el territorio de los estados islámicos por parte de
aquellas masas de población que estaban asentadas allí antes de la entrada
de los invasores, 3. y por la misma exclusión del derecho musulmán a
aquellas personas que no poseían la condición de islamitas, porque hay un
carácter primordial en el derecho musulmán sin cuya perfecta
comprensión no podemos penetrar en su esencia, esta característica es su
vinculación a lo religioso, seria inexacto decir que el derecho y la religión
musulmana son 2 cosas que van estrechamente unidas porque la verdad es
que son exactamente la misma cosa, el incumplimiento de la norma
jurídica es un pecado.
18/12/2006
2. Al-andalus .Creación del derecho musulmán: textos
jurídicos y su aplicación
2.1: características del derecho musulmán:
7 El elemento fundamental del derecho musulmán es la religión de tal
manera que la religión es la que va a determinar las normas de conducta
de los diversos pueblos árabes.
8 El derecho musulmán no esta necesariamente circunscrito a los limites
territoriales de un estado, esto quiere decir que al ser el derecho lo
mismo que la religión estamos ante una comunidad de creyentes y no
ante la idea de un país.
9 El derecho musulmán es el derecho de una sociedad religiosa con lo
cual los principios jurídicos son dogmas religiosos (dogma = verdad de
obligada creencia).
10 El derecho musulmán tiene un fondo uniforme incluso en distantes
regiones del Islam sin perjuicio de las peculariedades locales.
11 El derecho musulmán es un derecho permanente, debido a la carencia
de órganos legisladores de tal manera que al derecho musulmán la única
función creadora corresponde a la voluntad de dios.
2.2: concepto de derecho musulmán:
En el derecho musulmán es solamente la ley divina y el poder civil no
interviene en la creación del derecho de forma que ni el califa ni en ninguno
de los magistrados existe una actividad que pueda asemejarse a la actividad
del emperador romano o a la del rey visigodo luego todo el derecho musulmán
y en consecuencia las leyes musulmanas pueden reducirse a una sola
definición: la voluntad divina.
2.3: fuentes del derecho musulmán:
4 Solo una fuente (raíz): la voluntad de dios transmitida por
revelación a mahoma.
5 3 revelaciones:
1. R. directa: Corán: libro que recoge lo que Alá dijo a Mahoma.
2. R. indirecta: sunna (conducta) dijo, hizo y consintió.
3. R. genérica o tacita: Ichmá: unánime asentamiento de la
comunidad.
Itihad: esfuerzo de los juristas para interpretar, queda como
resultado: FIQ
En el derecho musulmán las fuentes se llaman raíces, en el derecho musulmán
solo hay una raíz: la voluntad de dios transmitida por revelación a Mahoma.
Aunque solo hay una raíz existe 3 tipos de revelaciones:
R. directa: hecha por Alá a Mahoma y contenida en un libro sagrado: el Corán
(SIG. Lectura, recitación). El Corán recoge la lectura de lo que Alá dijo a
Mahoma y que fue fijado por escrito bastante tiempo después por diversos
oyentes del profeta. Una décima parte de Corán trató de cuestiones jurídicas.
R. Indirecta: la deducida de la conducta del propio Mahoma, esta conducta
tiene el nombre de sunna y comprende 3 cosas distintas: lo que el profeta
ocasionalmente dijo de palabra y que no figura en el Corán pero que
constituyen un ejemplo a seguir para toda la comunidad de creyentes, lo que el
profeta hizo en vida (lo que comía, como se vestía...) y que se ha ido
transmitiendo de forma oral y por ultimo aquello que mereció la aprobación
tacita (que no lo desaprobó).
Esta sunna durante mucho tiempo se transmitía de forma oral, a esto se llama
hadit, pero hubo un momento en el que se hizo necesaria fijar un sistema que
garantizase la autenticidad de esa trasmisión oral y que permitiese interpretar
de forma adecuada el comportamiento de Mahoma, este método se llamo
ciencia de hadit.
R. genérica o tácita: consiste en el unánime asentimiento (afirmar) de la
comunidad musulmana sobre ciertas cuestiones (se le llama ichmá). El
fundamento es una presunta asistencia divina al pueblo que otorga cierto
grado de infalibilidad al sentir común.
Itihad: es el esfuerzo que realizan los juristas para llevar a cabo su labor de
interpretación y que al proyectarse sobre el conjunto de los textos escritos y de
las tradiciones orales que forman la revelación, produce una ciencia del
derecho que se conoce como FIQ.
EL CORÁN:
Es la fuente principal (raíz) del derecho musulmán, fue transmitido por
revelación a Mahoma por medio del ángel Gabriel, según cuenta el propio
Mahoma, etimológicamente la palabra Corán deriva de la raíz “para leer” de
tal manera que el Corán viene a significar la lectura por excelencia de todo
Mahometano. El proceso de redacción del Corán fue muy largo y difícil
porque primero se trasmitió de forma oral ya que la escritura árabe estaba
poco desarrollada y más tarde en tiempos de Otmán III se hizo la redacción
definitiva por escrito, en este proceso tan largo se puede distinguir 2 periodos
que son el periodo Mequí (la meca) y Medines (medina). En el periodo Mequí,
mahoma se presenta como profeta nacional, es decir como un encargado de
dar a conocer a su pueblo la palabra de dios y este primer periodo en que
mahoma vine en la meca todavía no piensa en crear una nueva religión, en el
segundo periodo, el periodo medines era cuando mahoma reside en medina
empieza a darse cuenta que esta creando una nueva religión y entonces deja de
ser profeta para pasar a ser un hombre del estado es decir en jefe de una
comunidad y en este segundo periodo es donde Mahoma expresa la mayor
parte de los preceptos jurídicos que se recogen en el Corán.
La estructura del Corán: se compone de capítulos que reciben en nombre de
suras, soras o azoras, los capítulos son de extensión muy desigual, a su vez se
dividen en versículos, estos se conocen con el nombre de aleyas o milagros y
todo el texto del coran aparece escrito en un tipo especial de prosa rimada,
llamada sach.
Dogmas del derecho musulmán: se pueden resumir en:
1. creencia en ala como dios único.
2. creencia en la revelación divina manifestación en los libros santos:
Pentateuco (génesis, éxodo, levítico, números, Deuteronomio), los salmos de
la Biblia, el evangelio y el propio coran.
3. creencia en la misión divina de los profetas (Adán, Noe Abraham, moisés,
Jesús, mahoma).
4. la inmortalidad del alma y la resurrección de la carne.
5. la predestinación.
6. la existencia de ángeles y de demonios.
Fuentes del Corán:
12 por la revelación de mahoma.
13 Las creencias ante-islámicas.
14 El antiguo y nuevo testamento.
Valoración del Corán: el Corán es la palabra de dios a los fieles y por lo tanto
se trata de un libro sagrado y constituye el punto de partida de toda evolución
posterior tanto religiosa como literaria como jurídica.
5. Derecho judío
Las noticias que tenemos de la llegada de los judíos a España son muy
confusas entonces va a ser difícil determinan con certeza los primeros
grupos de israelitas.
Los datos los encontramos en testimonios: dos autores Estrabón y Josefa
Flavio que nos habla de una importante llegada de judíos en España en
tiempos del rey Nabucadonosor en el 667 a.c.- 627 a.c., otro testimonio
muy importante en la Biblia que en tiempos del rey Salomón a través del
comercio de unas naves, las naves de Tarsis, vinieron importantes masas
de judíos, añade que fundaron algunas ciudades con nombre semejante a
los que tenían en su tierra.
Monumentos: el monumento mas antiguo es una inscripción funeraria
encontrada en Adra (Almería) de finales del s.III d.c. en cuanto a la
tercera fuente importante es el primer documento autentico que habla
claramente de judíos en España es el concilio de Ilíberis (SIG: Elvira,
como se llamaba antes Granada, 303-304 d.c.) nos habla de judíos.
(Concilio celebrado en Granada) hay una serie de cánones que habla de
los judíos, se prohíbe los matrimonios mixtos con judíos.
Los historiadores piensan que lo mas probable es que vinieran grupos
importantes de judíos tras dos acontecimientos capitales de la historia que
fueron la destrucción de Jerusalén, por el emperador Tito (70 d.c.) y
también a raíz de la persecución de Adriano, en el año 135 d.c. para
reprimir el levantamiento de un caudillo judío llamado Barkokebas, estos
dos datos nos da seguridad de que llegan los judíos, con posterioridad
llegaron mas familias hebreas y se quedaron aquí hasta el año 1492, en el
expulsión de los judíos en la península ibérica, esta expulsión se debió
especialmente al tenso estado de opinión anti-judío que se había ido
generando poco a poco en la península y que había dado lugar incluso a
numerosas revueltas sangrientas a finales del s. XIV y principios del
s.XV. Las causas de la opinión antisemita podemos sintetizarlas en las
siguientes: la primera es que algunas profesiones despreciadas por los
cristianos españoles eran ejercidas casi siempre por los judíos y por los
musulmanes de tal manera que en el caso de los judíos muchos se
dedicaban a la artesanía y comercio, la segunda causa es que hubo una
gran cantidad de judíos bautizados que a pesar de ello en secreto seguían
practicando las ceremonias de culto israelitas, a estas personas se les
llamo “marranos”, en tercer lugar porque gran numero de judíos
desempeñaba el empleo recaudador de impuestos, en los tiempos de
mayor pobreza atacaban a los judíos en vez de atacar al rey, sobre todo en
Toledo en el año 1449 y en Córdoba en 1473 después de estos
enfrentamientos en que murió mucha gente el problema de los judíos se
hizo mas grave y cuando llegan los reyes católicos en 1474 se dan cuenta
de que no pueden quedarse impasibles ante este problema y por si fuera
poco en el año 1490 se produce un asesinato con un correspondiente juicio
público que fue como la gota que colma el vaso, esto fue el proceso
conocido con el nombre del “santo niño de la guardia”, por testimonios
que nos han llegado dicen que un grupo de judíos un viernes santo
cogieron a un niño cristiano y le hicieron pasar todas las cosas como si
fuera Jesús, uno de ellos se declaro culpable , se llamaba José Franco,
todos fueron quemados vivos el día 16 de noviembre de 1491 .Este suceso
provoco tal indignación general que además se unió en la mente de los
cristianos a otro caso muy parecido que tuvo lugar en Zaragoza el caso
“santo dominguito del val” los mismos hechos, se había descuartizado, se
enterró y según la leyenda aparecieron unas luces desde el lugar donde
estaba enterrado y de esta forma supieron donde estaba el cadáver, los
cristianos empezaron a pensar de que no se trataba de hechos aislados
sino que era una practica diabólica de las comunidades Hebreas con lo
cual el odio hacia los judíos llego realmente a su punto máximo,
inmediatamente después de la conquista de granada por los reyes
católicos, estos deciden resolver de manera fulminante el problema judío
y en consecuencia dictan el famoso “edicto de expulsión”, de 31 marzo de
1492, en este edicto se decía que los judíos tenían que abandonar a partir
de la fecha del edicto, que los funcionarios del gobierno cuidarían de que
se cumpliera el edicto con orden y de modo pacifico, que debían salir de
ahí no solo el cabeza de familia sino todos los familiares e incluso criados
y mientras pasaban esos 3 meses podían vender sus tierras con la
prohibición de sacar de España oro, plata y otros cosas como joyas etc., y
se añade que hasta que salieran de la península tendrían protección real
pero si alguien se quedaba aquí un momento mas de los estipulado o
volvía seria castigado con la pena de muerte. Surgirá Torquemada que
hará un nuevo edicto y concede una prorroga de 9 días mas para que se
fueran, la única posibilidad de quedarse seria bautizarse y haciendo un
juramente renunciando a la religión judía.
Hasta el momento los judíos conservan su propio derecho en la península
y es un derecho que presenta una vinculación con la religión idéntica a la
que presenta el derecho musulmán para ellos, religión y derecho era la
misma cosa.
DERECHO HEBREO:
1. principales dogmas del derecho y de la religión judía:
15 monoteísmo absoluto: según el judaísmo solo debe adorarse a Jehová
como único y exclusivo dios de tal manera que entre Jehová y el
hombre no hay ningún intermediario, ningún mediador, ningún ser que
comparta el mas mínimo la naturaleza divina, porque para los judíos
Jehová tiene los siguientes características: dios es uno, el ser por
excelencia, incorporal, eterno, ubicuo, esto es, que puede estar al mismo
tiempo en todos lados, omnipotente, soberanamente justo,
misericordioso y creador del cielo y la tierra, tiene tal característica que
los judíos no le dan un nombre sino que es el innombrable.
[ En el oriente medio antiguo se tenia una concepción realista del nombre
se tenia una concepción realista del nombre que no tiene nada que ver con
la nuestra, es decir, el nombre no era algo adherido a esa persona, sino que
designa la naturaleza misma de esa cosa nombrada, la cosa misma
traducida oralmente. En el caso de dios, evoca la 3º persona del masculino
del singular del presente del verbo ser, existir, por lo que la traducción de
Yahvé es “el que es” “el que existe”
16 libertad del hombre: el hombre es libre y para gozar de la vida futura
debe cumplir la voluntad de dios (este segundo dogma también lo tiene
el cristianismo). Tiene su origen en Abraham, tanto para los judíos
como para los cristianos, este dogma continua con otras personas como
Moisés y será con la llegada de Jesús cuando el pueblo judío se
estanque ya que según ellos todo lo que hay después de Jesús no
pertenece al derecho judío porque pensaron que al llamarse hijo de dios
vulneraba el primer dogma.
2. principales instituciones jurídicas sociales judías:
Las principales vienen recogidas en la ley de Moisés y son las siguientes:
17 la autoridad casi ilimitada del padre sobre el resto de la familia, el pater
familia tiene todos los derechos excepto el de la vida o la muerte.
18 La primogenitura: el derecho del hijo mayor varón.
19 La prohibición del matrimonio entre judíos que sean parientes próximos
y también entre judíos y extranjeros.
20 La poligamia y divorcio están permitidos, en los dos casos
exclusivamente por parte del hombre.
21 Las instituciones del LEVIRATO: la palabra procede de levir- cuñado,
podíamos definirlo como una institución de la ley de Moisés que
consiste en la obligación que se impone a un hermano de desposar la
mujer de su hermano muerto si este último no hubiese dejado heredero.
La viuda de la que se habla debía no tener hijo varón aunque tuviera
hembras, debido al principio de primogenitura. Quien debía casarse con
esta viuda tenía que ser precisamente el hermano del muerto, hijo del
mismo padre aunque fuese de distinta madre. El fruto de esta unión se
consideraría hijo del difunto y por lo tanto va a heredar todos los bienes
del fallecido y también va a heredar el nombre de la tribu.
3. derecho penal judío:
En materia de derecho penal vamos a distinguir 3 grupos de delitos por
orden de gravedad:
22 La Idolatría: adorar a mas de un dios, blasfemia, violación del sábado y
adulterio (por parte de la mujer), serán castigados con la pena de
muerte, mediante la lapidación.
23 Contra las personas: el asesinato, el homicidio y las lesiones. Estos
sufrirán la ley de Talión (ojo por ojo, diente por diente). Era un medio
para graduar los límites de la represión punitiva y de oponerse a los
excesos de la venganza privada, se encuentra en el Éxodo.
24 Robo, difamación y falso testimonio: delitos castigados por flagelación
o multa. Las multas se podían pagar con dinero o especies.
4. fuentes del derecho Hebreo:
La fuente principal es la TORÁ (sig.ley), contiene la revelación echa por
dios a moisés en el monte Sinaí hacia el año 1500 a.c. y con ello a todo el
pueblo israelí. La Torá está formada por los 5 primeros libros de la Biblia
que son: génesis, éxodo, levítico, números, euteronomio, salvo el
primero, todos los demás contienen preceptos jurídicos.
Derecho de la alta edad media:
6. FORMACIÓN DEL DERECHO COMÚN.
1) Concepto y delimitación del periodo.
Se conoce con el nombre de Recepción del derecho común un movimiento de renovación
fundamental en la vida jurídica de todo el occidente de Europa que acaece en plena edad
media, en el siglo XII hasta el siglo XV, que vino a sustituir los antiguos derechos
nacionales de carácter Germánico por un derecho nuevo común a todos los países de
Europa occidental y formado por 3 elementos: los siguientes:
1) Una reelaboración del derecho romano justinianeo llevada a cabo por las escuelas
italianas.
2) Un derecho canónico posterior a la época visigoda que no es otro que el
adoptado por la iglesia de Roma.
3) El llamado derecho Lombardo feudal.
La recepción de estos tres derechos constituye, sin duda ninguna, la revolución más
importante y más trascendental en la historia jurídica de Europa que produce un cambio en
Europa que llega hasta nuestros días y que en aquel momento cuando se produce
desemboca en el Renacimiento.
Hubo 2 focos que ayudaron muchísimo a la difusión de estos 3 derechos pero
especialmente al derecho romano. Estos focos fueron, por una parte, los estudiantes que de
todas partes comienzan a acudir a Bolonia y al resto de las universidades italianas y del sur
de Francia para conocer el estudio del derecho romano, el segundo foco de difusión serán
las universidades que justamente por entonces comienzan a fundarse en diversos países de
Europa y en las cuales las enseñanzas jurídicas se reducían al estudio del derecho romano y
del derecho canónico, con un total olvido del derecho nacional.
Ocurrirá que los juristas que salen de allí cuando terminan sus estudios vuelven a su país y
como están muy preparados pues estas personas en su propio país ocupan puestos
importantísimos y ya desde ahí ellos mismos, los nuevos juristas, difundirán también ese
nuevo derecho consiguiendo poco a poco que cada país vaya olvidando su propio derecho,
su derecho nacional y por eso se consigue de una manera importante que en toda Europa
haya el mismo derecho, a esto se le llama “Recepción del derecho común”.
¿Sobre que textos van a trabajar los juristas medievales? Para entender estos textos
jurídicos nos tenemos que remontar a mediados del siglo VI, en este siglo hay un
emperador en el imperio romano de Oriente, allí está Justiniano, realiza una nueva
recopilación del derecho romano y esta recopilación integraba 4 obras básicas: codex,
Instituta, digesto y novellae.
1
Codex: el código era una recopilación de las constituciones imperiales desde
Adriano hasta el propio Justiniano.
2 Instituta: un manual destinado a la enseñanza que se elaboró sobre la base de las
instituciones de Gayo.
3 Digesto: es una enorme recopilación sistemática (aquella que están ordenadas por
materias) de la jurisprudencia clásica.
4 Novellae: (sig. ley nueva) son constituciones imperiales posteriores al codex, estas
novelas aparecen recogidas en el mismo siglo VI en 2 colecciones distintas, una de
ellas es italiana, se conoce con el nombre de “la autentica” y la otra colección es
“bizantina”, esta segunda colección es un extracto y lleva el nombre de su propio
autor: Epitome Juliani.
El conjunto de estas 4 obras va a ser conocido a finales del siglo XVI con el nombre de
corpus iuris civiles “cuerpo del derecho civil”
2) Cultivadores del derecho romano: los glosadores, la técnica y los géneros literarios
de la Glosa.
a) método de trabajo
b) obras
- vocabularios jurídicos
- commentae y lecturae
- summae
- quaestiones disputatae
c) autores
-
siglo XII
siglo XIII
En Bolonia había una escuela del que se sabe muy poco, casi no tenemos datos pero parece
ser que sencillamente era una escuela de artes en las que se enseñaba gramática y retórica,
pero por estas fechas esta escuela también empezó a enseñar derecho y tenemos noticias de
un tal PEPO, parece ser que comenzó por su cuenta a ocuparse del estudio de los textos
romanos y algún tiempo después aparece otro maestro de artes liberales es decir de filosofía
que enseñó en esa misma escuela entre los años 1055 a 1125 de nombre YRNERIO y este
de cuya vida no sabemos nada hizo algo muy importante y es que creó un nuevo modo de
estudiar el derecho y por lo tanto lo que hizo en el fondo fue crear una nueva escuela
jurídica, ¿qué va a ocurrir? Así que esa escuela de Bolonia que hasta el momento solo fue
una escuela de artes se transformará en una de las primeras y mas importantes
universidades de Europa, transformará la enseñanza, y a esa universidad de Bolonia
comenzarán a acudir miles de estudiantes del derecho atraídos enormemente por la fama de
YRNERIO, sus discípulos se van a centrar en una de las obras, en el estudio del Digesto.
¿Cuál fue el método de trabajo?
a) El método de Yrnerio y sus discípulos consistió en la Glosa, era un método
ya utilizado por la iglesia, podíamos definirlo como el análisis textual de los
párrafos leídos en las clases, por eso estos juristas van a ser conocidos con el
nombre de Glosadores, que no significa otra cosa que expertos en sistema de
la Glosa, para los Glosadores la preocupación fundamental era descubrir y
explicar el sentido de los textos justinianeos y para conseguirlo lo que hacían
era colocar breves aclaraciones del significado de cada pasaje situándolas
bien entre líneas o bien al margen de cada párrafo.
22/02/2007
-
autores más importantes de los glosadores:
s.XII – Yrnerio :
Jacobo
:
Martín
: Discipulos de Yrnerio
Hugo
:
Bulgaro
:
Anónimo – “lo codi”
Rogelio
Plasentino
- s.XIII : Azzo -> “summa codicis”
: Accursio -> “glosa ordinaria”
Rogelio y Plasentino escriben summas al codex.
Antes de 1149 la obra de “lo codi”: es una summa al código de Justiniano y fue
redactada en la Provenza (Francia) y no en latín sino en provenzal. Tuvo como
finalidad facilitar el conocimiento del codex para aquellas personas que no
sabían latín.
Más tarde se tradujo al latín, al catalán, Francés y al castellano.
Del s.XIII destacamos a 2 actores: Azzo que fue autor de una importantísima
summa al código que podemos considerarla como la obra más importante y más
famosa del código ordenada sistemáticamente.
Accursio: debe su enorme fama a una enorme colección que realizó de glosas;
que recogía todas las glosas de los autores y las plasmaron en un volumen que
tendría más de 96.000. Esta obra se va a llamar “glosa ordinaria” y fue
importantísima sobre todo para los abogados. A partir de la glosa ordinaria de
Accursio ya no va a ver mas glosadores, a partir de ahora los juristas de Bolonia
ya no se van a llamar glosadores sino postglosadores o comentaristas.
LAS UNIVERSIDADES: (!!Posible pregunta!!!)
El derecho común y la aparición de las universidades en Europa fueron fenómenos
simultáneos e interdependientes, en el sentido de que el derecho común pudo difundirse
gracias a que se enseñaba en las universidades donde acudían estudiantes de cualquier
país y por otro lado, las universidades lograron consolidarse por enseñar precisamente
derecho común.
En España nacen las universidades en el s.XIII y nacen al impulso de una renovación
general del saber, de la cultura que por toda Europa se esta produciendo. Al impulso de
esto se crean las universidades pero desde el s. XI ya habían surgido universidades en
Francia y en Italia (en Bolonia).
Proceso por el que nacen (las causas): hasta antes de que existieran las universidades,
existían escuelas del saber, escuelas que pertenecían a la iglesia. Llega un momento en
que hay tal deseo de conocimiento del individuo europeo que comienza a multiplicarse
el número de alumnos que acuden a las escuelas. Estas escuelas se ven en la necesidad
de contratar más profesores y se ven en la necesidad de ampliar disciplinas, llega un
momento en el que alumnos y profesores se separan de estas escuelas de la iglesia y
crean corporaciones, entidades completamente independientes de la iglesia. Van a tener
su propio dinero, su propio método de enseñanza y se llamarán universidades.
La primera universidad fue la de Palencia en 1208, la segunda y la más importante fue
la de Salamanca (no se sabe con certeza cuando se creó). En el siglo XIV se crean la de
Lérida, la de Huesca, la de Perpiñán (para los estados de Aragón) y la de Coimbra
(Portugal). A partir del s.XIV se multiplican y se crearán la de Alcalá de Henares,
Santiago de Compostela, Sevilla, Granada etc.
¿Qué se exigía para fundar una universidad? Por haber tenido los centros del saber un
originario carácter religioso, las universidades van a necesitar autorización del Papa y
además confesión del rey. El mejor momento de las universidades fue el siglo de oro
aunque a partir de hay muchas universidades en España se cierran.
¿Qué naturaleza jurídica tiene las universidades? Era concebido como una auténtica
corporación y la primera vez que aparece definido es en las partidas de Alfonso X “el
sabio”, en la partida 2º libro 31 y se nos dice lo siguiente: las universidades es un
ayuntamiento, una unión de maestros y de escolares que es fecha en algún lugar con
voluntad e entendimiento de aprender los saberes. Dentro de esta naturaleza jurídica las
universidades de la península se organizaron, o bien siguiendo el modelo de la
universidad de Bolonia, o bien siguiendo el modelo de la de París. La de Bolonia era
universitas scholarum, y la de París era la universitas magistrarum. Unas imitaban las
de Bolonia y otras de París.
23/02/2007
Las diferencias entre las 2:
- La de Paris estaba constituido exclusivamente por profesores agrupados en
facultades a los que les correspondía el gobierno de la institución docente de la
universidad sin intervención ninguno de los estudiantes.
- La de Bolonia es una universitas de estudiantes y aquí están agrupados por
naciones según su procedencia forman la corporación y eligen de su seno a los
jefes de la misma a quienes estaban incluso sometidos los propios profesores. En
España la universidad de Salamanca siguió el modelo de París y la de Lérida fue
del otro tipo.
Nosotros vamos a seguir la de Salamanca. Las enseñanzas que se daban eran
lenguas, gramáticas, aritmética, retórica, canto llano, medicina, cirugía, música y
derecho (jurisprudencia). Cada universidad para impartir estas carreras tiene su
método propio y sus propios estatutos, su propio cuerpo rector, sus profesores, su
patrimonio, etc. En concreto, siguiendo la de salamanca, la universidad era
gobernada por un rector y ese se ayudaba por 8 personas llamadas consiliarios.
Esos son de elección anual y son elegidos por los salientes en el cargo. Además de
este rector y los 8 consiliarios existe un mayordomo que se encarga de administrar
el dinero de la universidad. Hay también un primicerio que era el que presidía el
claustro general. Hay también un decano. Estaban también los estacionarios que
son los libreros, los bibliotecarios, estos fueron importantes porque cuando
aparece la universidad todavía no existe la imprenta así que entonces el librero
puede prestarlos y los bedeles que vigilan al profesor, en caso de disputa entre
profesor y alumno la palabra que vale es la del bedel.
¿Cómo se daban las clases? Las clases se daban a modo de lecturas y comentarios.
El profesor cogía un texto de derecho romano y lo comentaba. De hay proviene la
palabra lección.
Grados de estudio:
Había 3: bachiller, licenciado y doctor.
Para obtener bachiller se requieren 6 años se estudio. Una vez que se obtiene se
puede iniciar la licenciatura y se requieren 5 años más de estudio. El grado de
licenciatura es porque cuando una persona ya era licenciada tenia una licencia
para poder enseñar y si se quería llegar al tope máximo, que era ser doctor, que se
obtenía tras la exposición de una lección magistral. Esta exposición es el
precedente de lo que hoy es la tesis doctoral. Cuando se es doctor se puede
presentar a cátedra. La cátedra era también por oposición. La diferencia entre
como se hace hoy y como se hacia es que antes se requería no solo el voto
favorable de los profesores sino también los alumnos a los que había dado clase.
El curso académico en la edad media duraba desde San Lucas, 18 de octubre hasta
la natividad de la virgen el día 8 de septiembre. Tenían solo 39 días de vacaciones.
Alrededor de cada universidad surgieron los colegios mayores y había también
una diferencia porque en aquel tiempo los colegios mayores eran una residencia
donde convivían alumnos y profesores y en ese colegio se continuaba el estudio
universitario.
LOS POSTGLOSADORES Y EL MOS ITALICUS.
En las décadas finales del s.XIII se va a intentar superar y enriquecer el método
de la glosa. Estos juristas van a recibir dos nombres postglosadores o
comentaristas. Postglosadores para indicar su posterioridad a los glosadores y
comentaristas porque su género más importantes es la comentaría.
Ellos desarrollan un método que se conoce como mos italicus y se va a llamar
así porque fue en las universidades italianas y entre los juristas italianos donde
este método se consolidó. Entre el método de la glosa y el del mos italicus no
hubo ninguna contradicción, es simplemente un desarrollo del primero. El mos
italicus se caracteriza y se diferencia del anterior por su mayor preocupación en
la aplicación del derecho, es decir, se caracteriza por su evidente orientación
hacia los problemas que se plantean en la práctica diaria del derecho por eso el
centro de atención del mos italicus ya no esta en los textos romanos sino en los
casos singulares que surgen cada día en la practica del derecho. Esto no quiere
decir que los textos romanos ya no tengan valor porque de su interpretación se
obtienen las soluciones adecuadas para resolver los problemas prácticas. Ahora
los postglosadores van a ver los textos como un medio de que hay que servirse.
Es un método orientado en la práctica, esa es la principal diferencia. El
postglosador más importante de todos fue Bartolo de Sasoferrato.
01/03/2007
BARTOLO DE SASOFERRATO: Tuvo un gran maestro, Cino de Pistoya, este fue un
jurisconsulto y además poeta italiano nacido en Pistoya que llegó a ser profesor de derecho
en varias universidades italianas (en Bolonia, Florencia etc.) y podemos decir que fue una
figura muy importante dentro de los postglosadores. Cino tuvo un magnifico alumno que
fue Bartolo, que continuó el método de su maestro y además lo perfeccionó. Bartola murió
joven pero a pesar de esto hizo una labor tremenda desde el punto de vista juridico y
además en su vida alcanzó una gran fama por toda Europa, fue también profesor de derecho
en universidades italianas e incluso llegó a ser consejero privado del rey francés Carlos IV.
A su madre se creó en las universidades de Pita (Italia) una cátedra dedicada
exclusivamente al estudio de las obras de Bartola y pronto por Europa comenzó a circular
el aforismo “nemo jurista, nisi bartolista”: nadie puede ser un buen jurista sino conoce las
obras de Bartolo. Bartolistas fueron denominados no solo los discípulos de Bartolo sino
todos los continuadores del postbartilus. Podemos ver la importancia que tuvo la labor de
Bartola en dos datos:
el primer dato es una ordenanza de los reyes católicos del año 1499 en la que se aclaraba
que no estaba permitido citar opiniones legales anteponiéndolas a las opiniones de Bartolo
y se añadía que en defecto de ley aplicable, entonces la opinión de Bartolo seria
considerada como derecho supletorio.
El segundo dato: hay una frase que es “irse con los bártulos a otra parte” proviene de aquí.
La palabra bártulos es la expresión fonética de bartolo, bartola era el nombre que se le daba
a cualquier obra que había hecho su autor. Todo estudiante de derecho en cualquier lugar de
Europa siempre iba con sus bartolos y esta frase hace referencia a lo que es imprescindible
para una persona. De la idea de nemo jurista nisi bartolista va a ocurrir en toda Europa una
situación paradójica y es que como siempre ocurre, muchos juristas que no valían gran cosa
van a aprovecharse de este prestigio que tiene los bartolistas y estos malos juristas van a ser
objeto de rechazo por el pueblo. Este rechazo popular hacía los juristas se ha quedado
plasmado en una coplilla del s.XV que hoy se sigue contando y dice lo siguiente “Bartolo
tenia una flauta con un agujero solo a todos daba la lata, que magnifico es Bartolo”. Es el
rechazo del pueblo hacia los juristas no preparados, hace referencia a aquel jurista que solo
se ha aprendido un argumento de Bartolo y entonces ese jurista sea cual sea el caso siempre
suelta el mismo argumento.
Bartolo tuvo también un discípulo muy sobresaliente con el nombre de BALDO DE
UBALDIS que fue tanto civilista como canonista y lo podemos considerar casi como
equivalente a su maestro en calidad y en la amplitud de sus conocimientos, de tal manera
que podemos concluir diciendo que Cino de Pistoya, Bartolo y Baldo de Ubalis vinculados
entre sí por sucesivas relaciones discipulares van a enseñar derecho con arreglo del método
mos italicus durante todo el s.XIV, y a parte de estos 3 también se puede mencionar otros
autores como:
Civilistas
Alberico de Rosate
Luca de Penne
Paolo di Castro
Jason del Maino
canonistas.
Juan Andrés
Nicolás de Tudeschi
(conocido como “el abad
panormitano”)
OBRAS
1) Commenta: eran comentarios a textos de derecho romano es el género literario más
importante de los postglosadores. Se diferencia el comentario de los postglosadores
de los glosadores en que mientras los glosadores en sus glosas a cualquier texto
justinianeo únicamente se esforzaban por aclarar y explicar el significado literal y
aislado de ese texto, los postglosadores en sus comentarios se dedican a buscar el
sentido de cada texto, no el sentido literal, relacionándolo con otros e
interpretándolo con un conocimiento de los conceptos de que carecían los
glosadores.
2) Los consilia: género literario muy original, la razón de ser de este tipo de obra está
en que en ocasiones los jueces legos* de los ciudades cuando tenían un asunto
complejo y tenían la obligación de dictar sentencia solicitaban el consejo de un
perito en derecho, de solicitar un consilium sapientes, otras veces las partes
litigantes acudían a un jurista prestigioso consultándole profesionalmente sobre su
problema para que les asesore. Los juristas demositalicus, que casi todos no solo
son profesores sino que también son abogados van a escribir sus dictámenes o sus
consejos profesionales. Estos consilias se van a divulgar por toda Europa, como una
herramienta utilísima para todos los abogados sobre todo a partir de la invención de
la imprenta y estos consilias fueron un medio muy eficaz durante los s. XIV y XV
para que los juristas pudieron conseguir que el derecho común fueran entrando en la
práctica real de los problemas de Europa, van a ser una vía para la difusión del
derecho común.
3) Tractatus: fue una obra de carácter mucho mas erudito e incluso también algo mas
distanciado de los problemas de la práctica, el tractatus es de carácter monográfico y
el contenido del tractatus viene dado no por un texto de derecho romano sino que el
contenido viene determinado por una materia jurídica conceptualmente delimitada
de la que el autor se ocupa examinándola en sus diferentes aspectos incluso en
ocasiones de manera sistemática y siempre atendiendo a los problemas prácticas
relativos a esa materia.
* Juez lego: había muy pocos jueces, así que se nombraba a un juez lego, una persona
buena pero no preparada en derecho.
02/03/2007
Derecho romano: la obra mas importancia en toda la historia de derecho romano es la
recopilación llevaba a cabo por Justiniano hecha entre los años 528 a 533; desde el siglo
XII, pero sobre todo a partir del siglo XVI,un señor de nombre Dioniso Godofredo, hace
una edición en 1585 de toda esta obra de Justiniano que se dio a conocer como corpus iuris
civilis.
La obra de Justiniano por la fecha en que se realizan, más de medio siglo después de la
caída del imperio romano de occidente y por el lugar de su elaboración, en el remoto
mundo bizantino, fue una obra que ni estuvo vigente ni tampoco fue bien conocida en los
países del occidente de Europa desde los ss. VI al XI.
Esta afirmación requiere 2 matizaciones:
1º en cuanto a la vigencia: no estuvo vigente en general pero sí que estuvo vigente en 2
lugares en el sureste de la península desde el año 554 a 629, además estará también vigente
en algunos territorios de Italia: en Rabean y Sicilia.
2º en cuanto al conocimiento: no fue conocido en general pero en Italia al menos al menos
algunas partes de la obra de Justiniano si que fueron conocidos.
En Italia no se llegó a perder pero durante estos siglos el derecho no se enseñaba como
materia independiente y además lo que se explicaba de derecho no era toda la obra sino
alguna referencia por eso es comprensible que el renacimiento de los estudios de derecho
en torno a las fuentes justinianeas se produzca precisamente en Italia que es donde menos
se había perdido esa tradición, no obstante este renacimiento además de surgir en Italia va a
tener 2 causas mas generales e importantes: 1º) el aumento demográfico que experimentó
todo el occidente de Europa en el s. XI, esto repercute porque con esta explosión
demográfico las ciudades de Europa comienzan a recibir población del campo y en la
ciudad se van a desarrollar formas de economía urbana muy diferentes a la rural (gran
desarrollo del comercio y actividad artesanal) y este hecho comienza a plantear problemas
jurídicos para los que no hay leyes y para esta nueva sociedad de tipo urbano, como el
derecho germánico se había quedado ya muy atrasado ni tampoco el derecho romano que
había llegado hasta ese momento servía ya que era muy pobre que los juristas de la época
comienzan a plantearse que el original derecho romano era tan completo y que si que podía
ser la solución que necesita la sociedad. 2º) en la mitad del s. XI se van a producir una serie
de descubrimientos jurídicos que ocasionarán los primeros síntomas del renacimiento del
derecho romano,¿qué descubrimientos jurídicos se producen? Nuevos manuscritos del
codex, también un ejemplar del Instituta y también aparece la primera parte del digesto a la
que se le va a llamar “digestum vetus” (abarca los libros 39 al 50) y también se encontrará
la parte central que se llamara “infortiatum” (abarca los libros 22,3 al 38) y también
aparecerán las novelas de Justiniano y se les llamará “las autenticas”, los juristas entonces
comienzan a trabajar sobre todo lo que han encontrado. A este periodo corresponden 2
obras importantes: la primera con el nombre de “Brachylogus”, esta obra es un tratado
elemental de derecho civil, basado en las instituciones de Justiniano de las cuales es un
resumen, la segunda obra lleva por titulo “excepciones legum petri romanorum” (epitome
de las leyes romanas de Pedro. Pedro era un abogado de Francia que elaboró esta obra de
derecho romano justinianeo para sí mismo, no se sabe la fecha exacta pero tuvo que ser
alrededor del 1110, fue una obra que alcanzó una enorme difusión y comenzó a circular y
llegó a España)
A partir de estas obras el gran impulso a favor del renacimiento de los estudios jurídicos
romanos será el llevado a cabo por Yrnerio y la escuela de Bolonia.
08/03/2007
Derecho canónico clásico:
-
decretistas (decreto de Graciano)
decretalistas (decretales Papales)
El derecho canónico igual que el derecho romano va a experimentar un inmenso auge
paralelo al que experimenta el derecho civil. El presupuesto de este renacimiento del
derecho canónico clásico fue la reforma introducida en el gobierno de la iglesia y muy en
concreto en la configuración del poder del papa llevada a cabo por el papa Gregorio VII
(fue papa desde el año 1073 al 1085). Esta reforma se llamo “reforma Gregoriana” y tuvo
múltiples facetas sobre todo a los siguientes:
1º unificación litúrgica.
2º reforma moral y disciplinaria.
3º condena a la creación de feudos laicos sobre bienes del patrimonio eclesiástico (a esto se
le conoce con la expresión “cuestión de las investiduras”).
4º produjo un fortalecimiento del poder del Papa en relación con otros poderes.
Con todo lo que ocurre en la reforma Gregoriana, el derecho canónico va a comenzar a
estudiarse con la misma técnica y bajo la influencia de los glosadores y precisamente en
Bolonia hay un monje que al mismo tiempo es profesor de teología de nombre Graciano
que lleva a cabo hacia el año 1140, elabora una obra de titulo “concordia discordantium”
“armonización de los cánones discordantes” aunque se le conoce mas como “el decreto de
Graciano”. En esta obra Graciano intentó coordinar todos los textos de derecho canónico de
los siglos anteriores. Este decreto tan importante no fue promulgado de manera oficial sino
que fue un texto privado pero a pesar de ello la verdad es que tuvo un enorme prestigio
tanto que a lo largo del todo el s.XIII el decreto de Graciano va a servir como elemento
catalizador de la atención de los canonistas, quienes lo va a glosar al mismo tiempo y del
mismo modo en que los civilistas estudiaba y glosaban los textos de derecho romano
justinianeo. Los decretistas más importantes:
- Paucapálea: fue directo de Graciano, lleva a cabo una revisión del Decreto.
- Rolando: fue el Papa Alejandro III.
Esteban de Tournai y Huguccio de Pisa escribieron una summa al decreto y al final
Bartolomé de Brescia a imitación de Apursio recogió todas las obras que se había echo al
decreto de Graciano y se llamó glosa ordinaria al decreto de Graciano.
15/03/2007
Decretales y los Decretalistas:
Como consecuencia del creciente poder del Papa pues los Papas de la segunda mitad del
siglo XII y todo el siglo XIII van a promulgar numerosas decretales ¿Qué era los
decretales? Respuestas dadas por los Papas a problemas jurídicos particulares que se
sometían a su consulta. Estas respuestas por provenir del caput eclesial van a servir no
solamente para resolver ese problema particular que ha suscitado la decretal sino también
para resolver todos los problemas futuras semejantes, por eso se va a hacer muy útil
coleccionar todas las decretales que van dando los Papas y es entonces cuando comienzan a
hacerse colecciones de decretales pontificias. Hay que estudiar las diferencias entre las
colecciones decretales.
1º surge en el año 1230, en este año Gregorio IX ordena a su capellán, que era un dominico,
San Raimundo de Penñafor, que recopilaba todas las decretales que se habían dado hasta el
momento. Raimundo hizo una obra titulada “decretales de Gregorio IX”, que fue una obra
promulgada de forma oficial en el año 1234. Esta obra contenía lo siguiente: todas las obras
decretales publicadas desde 1154 a 1234, más algunos cánones de concilios, textos de la
Biblia y textos de la patriótica (ciencia que tiene por conocimiento la doctrina de los padres
de la iglesia, los Papas) y algunas leyes laicas. Esta obra que era muy amplia en contenido
quedó dividida en 5 libros. Mas tarde hay otro Papa, Bonifacio VIII, que mandó recopilar
las decretales posteriores a 1234 y anteriores a 1298, más algunos cánones de concilios de
finales del s.XIII. Con este material se formó otra colección de decretales que se conoció
con el nombre de “liber sextus”, se llamó así por indicar que iba después de los 5 primeros.
En el siglo XIV se hace una nueva colección de decretales, posteriores a 1298 y a esta obra
se la conoció con el nombre de “clementinas” porque el Papa que la mandó a hacer fue
Clemente V aunque se llama también “liber septimus”.
Estos 3 fueron recopilaciones oficiales pero al margen de estas 3 recopilaciones oficiales se
hicieron otras 2 de carácter privado. Estas se hicieron a finales del siglo XIV y siglo XV,
una de ellas se llamó “extravagantes de Juan XX” y la otra “extravagantes comunes” y a
todo esto se le denomino “corpus iuris canonici” “cuerpo del derecho canónico” y estaba
compuesto por las siguientes obras:
- 1º decretales de Gregorio IX.
- 2º el liber sextus de Bonifacio.
- 3º las decretales clementinas de Clemente V
- 4º el decreto de Graciano
- 5º las extravagantes de Juan XX
- 6º las extravagantes comúnes.
Los autores más importantes fueron:
- Godofredo de Trani
- Enrique de Susa
- Sinibaldo de Fieschi
- Bernardo de Parma: “glosa ordinaria a las decretales”
16/03/2007
DERECHO FEUDAL:
1) Feudalismo como sistema social:
García de Valdeavellano utiliza el término feudalismo en sentido general para designar
la sociedad propia del mundo medieval occidental caracterizada por la multiplicación
de los lazos de dependencia personal mediante la confesión del disfrute de unas tierras,
derecho o cargos públicos a cambio de la fidelidad personal y de la prestación de ciertos
servicios. También dice que es una sociedad en la que existirá un predominio de
géneros profesionales y un debilitamiento de la idea de Estado por la dispersión del
poder político en una escala de individuos que se reparten el poder.
El feudalismo fue el sistema social y político propio del occidente de Europa desde
principios del s.X hasta la revolución francesa. Etimológicamente la palabra feudalismo
proviene de la palabra feudo y la palabra feudo, según su origen hay 2 corrientes: una
de filólogos germanistas y los filólogos latinistas. Para los primeros la palabra feudo
proviene de una palabra germánica, de la palabra “feu” que significa donativo, para los
segundos viene de una palabra latina “fides”- “fidelidad”. La verdad es que los 2
pueden tener parte de razón.
¿En qué países se dio el feudalismo? En sentido estricto el feudalismo se aplicó
totalmente en Francia, en Alemania, en el reino de Borgoña (Italia) y también en
Cataluña porque durante esta época Cataluña está unida a la monarquía Carolingia, pero
en el resto de la península prácticamente va a permanecer al margen del fenómeno
feudal, habrá influencias pero no se dará en su totalidad.
¿En qué consistió? El feudalismo articula una estructura social jerárquica, es decir que
el feudalismo lleva consigo, por una parte el desarrollo de concesiones de tierras o
cargos públicos como pago a la fidelidad y a la prestación de determinados servicios y
por otro lado el feudalismo lleva consigo la multiplicación de los lazos de dependencia
personal y en estas relaciones se produce lo siguiente: lleva consigo la existencia de una
persona principal que se le llamará señor y otra persona subordinada a la que se llamará
vasallo pero con la peculiaridad que el señor puede ser vasallo de cualquier individuo
de rango superior y a su vez el vasallo puede ser señor de otro individuo menos
cualificado que él. Por estos lazos de independencia personal la sociedad feudal aparece
como un global encadenamiento de relaciones privadas que comprende desde quien es
señor de todos y vasallo de nadie hasta los mas ínfimos vasallos que ya carecen de
señorío.
¿Qué consecuencias trajo el feudalismo? El hecho de que existan muchas concesiones
de tierras de señores a vasallos posteriormente cedidas no en su totalidad sino en parte
por estos como señores a quienes de ellos dependen se tradujo en una complicada red
de derechos sobre la propiedad rústica y consecuentemente se va a producir una
desintegración del derecho de propiedad.
2) Contrato de feudo:
Hay 2 elementos que son el vasallaje y el beneficio: el vasallaje es el elemento personal y el
beneficio el elemento real.
1
Vasallaje: es la relación entre 2 personas, una de las cuales jura fidelidad al señor y
se compromete a prestarles determinados servicios recibiendo a cambio protección,
sustento y otras mercedes. Entre los vasallos hay 3 tipos: vasallos mayores: que son
los que hay recibido la tierra directamente del rey o emperador, vasallos menores:
son los que reciben la tierra de los vasallos mayores, vasallos mínimos: que son los
que reciben la tierra de los vasallos menores. El vasallaje se materializa en una
ceremonia solemne llamada homenaje. En el homenaje el que está por debajo
renuncia a su personalidad jurídica para fundirse con el que está por encima y en
esta ceremonia hay 2 elementos: la declaracion de voluntad y la “in mixtio manum”,
y cuando ha terminado la ceremonia tiene lugar estos 2 actos: el juramento de
fidelidad y el “osculum” (beso).
(En España el beso era un elemento esencial y no accidental como lo era en Europa, sin el
beso no existía el contrato).
23/03/2007
2
Beneficio: es lo que recibe el vasallo como contraprestación y puede ser de tipo
muy variado: tierras, administración de justicias, cobro de impuestos, etc.
Se puede definir como el derecho al disfrute del predio u otra merced a cambio de la
prestación de determinados servicios en especial del servicio de caballería o de servicio
militar.
¿Cuándo acaba el contrato? No se puede dar una respuesta concreta porque varió en
toda Europa según en el sitio donde se realizará aunque lo mas común era que el
contrato terminaba con la muerte de cualquiera de las partes. Si muere el vasallo, el
señor recupera lo dado en préstamo y si muere el señor el vasallo tiene que solicitar al
sucesor la renovación del pacto.
3) Consecuencias jurídicas del feudalismo:
A la realidad socio-política que supone el feudalismo correspondió un derecho especifico
que regulaba las relaciones derivadas de la concesión de feudos, es decir, las relaciones
jurídicas entre los señores feudales y sus vasallos y los problemas que surgen si se
transmiten ambas situaciones jurídicas darán lugar en Europa a múltiples costumbres
jurídicas y a decisiones judiciales relativas a estas materias.
4) Fuentes del derecho feudal: el derecho feudal es un derecho consuetudinario pero a
pesar de serlo comenzó a ser fijado por escrito quedando recogido en diversas obras.
En Lombardía esas relaciones de derecho feudal dieron lugar a algunos textos
privados y a algunos textos anónimos y aunque se trataba de un derecho totalmente
ajeno a derecho romano como era un derecho que se estaba dando en la practica por
lo tanto tenia vigencia ocasionó que los glosadores también lo estudiarán uniéndolo
al estudio de algunas obras de derecho romano justinianeo. Estos estudios van a dar
lugar a un doble tipo de fuentes.
a)
b)
c)
d)
Extranjeria- libri feudorum (solo estudiaremos este).
Textos de derecho feudal catalán.
Lisatges
Redacciones privadas - costumbres de cataluña
- conmemoraciones de Pere Albert
Libri feudorum: la primera mitad del s.XI en Milán había un juez del tribunal imperial de
nombre Oberto de Orto, este tenía un hijo llamado Anselmo al que había mandado a
estudiar a la escuela de Bolonia, estos se carteaban y a través de estas cartas , este se da
cuenta del desprecio tan grande que los juristas de la escuela de Bolonia hacían de
cualquier derecho que no sea el romano o el derecho canónico, entonces este padre envió 2
cartas a su hijo en las que le explica de forma muy detallada lo que es el derecho de feudo y
lo que son las costumbres feudales y estas 2 cartas tuvieron tal éxito tras su difusión que
comenzaron a ser estudiadas. A raíz del estudio de estas cartas comenzó el interés por el
estudio de todo el derecho feudal y surgen entonces un tipo de obras que se van a llamar
“Libri feudorum” que son redacciones de derecho feudal lombardo. Existen 3 redacciones
de este derecho feudal lombardo que se conocen como:
1) Redacción Obertina: debe su nombre a Oberto, pero no porque fuese su autor sino
porque fue el que envió esas cartas que dieron lugar al estudio del derecho feudal.
Esta primera redacción es del siglo XII, es anónima y está dividida en títulos.
2) Redacción Ardizoniana: es una reelaboración de la obra anterior llamada así porque
fue realizada por un glosador de Bolonia llamado Jacobo de Ardizone. Este jurista
lo que hizo fue una sumna, esta obra es de mediados del siglos XIII, está dividida en
dos libros y cada uno subdivididos en títulos.
3) Redacción Accursiana: también se la conoce como redacción Vulgata, es de finales
del siglo XIII, se trata de una revisión de todo lo anterior llevado a cabo por
Accursio y utilizada mucho por los estudiosos de Bolonia.
Estas fuentes al ser difundidas y estudiadas por los juristas darán lugar al que el derecho
feudal pase a convertirse en el tercer elemento del naciente derecho común junto al
derecho romano y al derecho canónico aunque mucho menos importante que los otros
dos.
LA FORMACIÓN DEL DERECHO COMÚN
a) Formación del derecho común: hay que partir de que el pensamiento de la
Edad Media está presidido por la idea de unidad para toda Europa, unidad
política, unidad religiosa y unidad cultural, sin embargo el pensamiento
político medieval encontró grandes dificultades a la hora de elaborar un
concepto de monarquía universal, es decir, encontró grandes dificultades a la
hora de dar cuerpo a la idea de un supremo poder que representase la
máxima dirección del mundo medieval. Los problemas surgen porque hay
dos tendencias que se contraponían a la hora de atribuir esa primacía
universal. Estas dos tendencias eran por un lado la pontificia y por otro lado
la tendencia imperial. La primera concedía la superioridad al Papa de
acuerdo con la concepción teocrática heredada desde la reforma llevada a
cabo por el Papa Gregorio VII. La otra teoría afirmaba la soberanía del
Emperador como señor del mundo y su independencia respecto al Papa. La
imperial reconocía la igualdad entre los dos poderes situados ambos en el
vértice de la potestad temporal, uno de ellos el poder del emperador y en el
vértice de la potestad espiritual el poder del papa, lo cual venía a significar
el reconocimiento de la existencia de una doble monarquía: la temporal
representada por el Emperador y la espiritual representada por el Papa.
¿Qué piensan los juristas de estas dos corrientes? Los juristas de la época reconocen que
ambos poderes son universales pero la esfera de actuación de cada uno de ellos es distinta
ya que mientras el Papa debe ejercer la más alta dirección de las cosas espirituales, el
Emperador debe ocuparse en las cosas temporales y para explicar esta idea los juristas
ponen un ejemplo y dicen que del mismo modo que el hombre es uno aunque este formado
por almo y cuerpo, del mismo modo uno y otro suprema potestad deben coordinarse entre sí
para gobernar mejor la cristiandad consecuentemente para estos jurista ambos derechos
deben colaborar estrechamente unidos para una mejor administración de esa monarquía
universal representada por el orden romano cristiano.
12/04/2007
En la práctica y con muchos problemas, poco a poco se va forjando la unión entre estos 2
derechos: romano y el derecho eclesiástico, pero es una unión particular, una unión que
presupone una división de competencias perfectamente delimitadas, a esto se le va a llamar:
“utrumque ius”, esto se puede traducir como “vigencia simultanea de uno y otro derecho
entendidos como derecho común de la cristiandad. De acuerdo con esta concepción el
“utrumque ius” expresaba la necesaria relación entre 2 ordenamientos universales y al
mismo tiempo coincidentes, unidos como sistema normativo y serán precisamente los
comentaristas o postglosadores de los ss. XIV y XV quienes difundan por toda Europa la
nueva fórmula que sintetiza dentro del pensamiento unitario de la Edad Media, la máxima
jurídica aludida que se va a conocer con la frase el “unum ius” del “unum imperium” y es
así como surge el derecho común integrado por los siguientes elementos: el derecho
romano justinianeo, el derecho canónico y el derecho feudal (en menor medida que los
anteriores). Junto a estos 3 derechos también habría que incluir la doctrina de los autores,
especialmente La glosa y el comentario de los comentaristas, y este será el derecho que
tanto el imperio como el pontificado tratarán de imponer porque precisamente representa
una afirmación de ambas potestades.
Ius commune y ius singulare: aquí lo que hay que plantearse es si se dio o no una
contraposición entre el derecho común (imponiéndose en toda Europa) y los derechos
particulares de cada territorio. La respuesta es que esta dualidad de derechos no llegará a
ser antagónica gracias a la doctrina de los comentaristas porque estos reconocen a cada
príncipe la plenitud del poder en su propio territorio y con este reconocimiento también le
reconocen la plena facultad para dictar sus propias leyes, con lo cual frente al principio
recogido en el código de Justiniano de que solo el emperador puede dictar leyes, la
doctrina del s.XIII concibe una formula conciliatoria que implica la independencia de los
príncipes frente al emperador, y esa formula conciliatoria es la siguiente: “cada príncipe es
un emperador en su reino”. Con lo cual no hay contraposición.
7. LA CREACIÓN DEL DERECHO EN LA BAJA
EDAD MEDIA
1. La nueva idea del derecho y las bases materiales de su formación:
De los temas siguientes vamos a estudiar: el derecho tradición, derecho real y derecho
común durante los ss. XIII al XIV, y comprobaremos como estos 3 derechos coexisten en
cada territorio y se van a relacionar de forma diferente dando lugar a sistemas jurídicos
distintos. Cada uno de estos tres tipos de derecho difería notoriamente de los otros dos. Los
derechos tradicionales habían sido creados conseutudinariamente; consistían en costumbres
escritas o no escritas y en privilegios; basaban su legitimidad en el prestigio de lo antiguo y
en la capacidad normativa de los señores y de los municipios, y tenían ámbitos de vigencia
muy restringidos, locales o comarcales casi siempre. El derecho real suele recibir este
nombre para indicar que su creador es el rey; consiste en normas legales; se legitima por
emanar del poder político admitido como legítimo y soberano, y extiende por emanar del
poder político de cada reino. En un sentido amplio entendemos por derecho real tanto el
que procede de la actividad legislativa del rey como el emanado conjuntamente del rey y de
las cortes, asambleas estamentales que surgen en cada reino durante el siglo XIII. El
derecho común es creado por los juristas; consiste en los viejos textos romanos, en los
canónicos clásicos y en la doctrina de los autores, está legitimado por el prestigio del
derecho romano y por la racionalidad reconocida a las soluciones doctrinales; y trata de
estar vigente en diferentes territorios políticos, como derecho común a todos, aunque ha de
obtener el reconocimiento de su vigencia en cada uno de ellos. Estos tres modos de
creación del derecho no permanecieron fijos y aislados entre sí, como si fueran las tres
tablas de un tríptico bajo medieval; eran realidades dinámicas, impulsadas por grupos
sociales diferenciados, sostenidas y defendida por intereses no siempre compatibles. Cada
uno de ellos influyó de algún modo en los otros dos. Y en cada territorio políticamente
independiente se integraron en un orden diferente, dando lugar a un sistema normativo
propio.
8. LA INTEGRACION DE LOS SISTEMAS
NORMATIVOS: (tema por el libro)
1. CASTILLA: precisiones temporales y espaciales: La corona de castilla se formo en
1230 con la unión definitiva, bajo Fernando III, de Castilla y de León. En la corona de
Aragón, en los reinos de Cataluña, Aragón, valencia y Mallorca tuvieron instituciones
políticas propias y se rigieron por un sistema jurídico propio. Pero en la corona de castilla
la tendencia dominante fue otra. Aunque en un principio León y castilla conservaron
durante el s. XIII un notable grado de diferenciación jurídica, a partir de mediados del s.
XIII los reinos se despersonalizan.
Este sistema legalmente constituido desde el citado ordenamiento de Alcalá de 1348 se
extendió después a los nuevos territorios incorporados a la corona de castilla a finales del
s.XV: canarias y granada. Granada no tuvo un ordenamiento jurídico propio, sino que se le
aplicó como un todo el de castilla aunque las provincias de Guipúzcoa y de Álava y el
señorío de Vizcaya sí que conservaron sus respectivos sistemas jurídicos y además eran
distintos entre sí.
En castilla la política legislativa de sus reyes fue más compleja y más ambiciosa que la de
los titulares de la corona aragonesa. Esa mayor complejidad y ambición se percibe sobre
todo en la labor legislativa llevada a cabo, o al menos emprendida, por Alfonso X. A
Alfonso se le atribuye el Fuero Real, el Espéculo y las Partidas.
Los límites temporales se sitúan en el Reinado de Alfonso X (1252-1284) y en las leyes de
Toro de 1505, momento central del periodo fue la ya citada ley de Alcalá de 1348, de tal
manera que, tomándola siempre como eje de referencia, estudiaremos como se fueron
desarrollando las piezas del sistema hasta su integración en el ordenamiento de Alcalá, para
examinar después hasta qué punto se cumplió y cómo fue interpretada dicha ley de 1348, en
cuanto integradora del sistema normativo castellano.
2. Los derecho locales desde 1272 hasta 1348: hasta 1272 la política de Fernando III y de
Alfonso X consistente en entender el fuero juzgo y el fuero real como derechos municipales
puede decirse que tuvo éxito. Contra la expansión del fuero juzgo de Andalucía y Murcia
no hubo resistencia: sí la hubo contra el fuero real, desde los primeros momentos.
Pues bien: esta resistencia contra el fuero real como derecho municipal triunfo en 1272. Los
nobles de castilla, y junto a ellos los concejos, obligaron a Alfonso X a que les confirmara
tanto los privilegios personales que aquellos tenían antes de su reinado, como los derechos
locales que los municipios tenían antes de la concesión a estos del fuero real.
El retorno a los fueros municipales anteriores al fuero real significo el fracaso de la política
unificadora de los derechos locales en Castilla, si bien esto no altero para nada la vigencia
del fuero juzgo en los lugares donde este regia.
Esta confirmación de los fueros municipales castellanos extensos se repitió en varias
ocasiones durante los reinados de Sancho IV (1284-1295) y de Fernando IV (1295-1312).
Destaca en este sentido la confirmación y amejoramiento del fuero de cuenca llevada a
cabo por Sancho IV en 1285, que se hizo extensiva a otros fueros derivados del de Cuenca,
así como también, como ha señalado Rafael Gibert, a los que directamente procedían del
Fuero de Sepúlveda.
Sin embargo, en el reinado de Alfonso XI (1312-1350), y más en concreto hacia 1340,
volvió a utilizarse por este rey el fuero real como instrumento de superación del localismo
jurídico en castilla. Ahora bien, en estas nuevas imposiciones del fuero real como derecho
municipal se dejó en suspenso aquella cláusula del fuero real según la cual los jueces
locales serian nombrados por el rey, y que fue una de las causas principales de la resistencia
operada contra el fuero puesto, los jueces municipales continuaron siendo elegidos por y
entre los vecinos del lugar, como ha demostrado Gibert respecto a Madrid.
3. El derecho de los tribunales del rey: cuando los leoneses recurrían al rey en sus pleitos,
los jueces de la corte juzgaban tales litigios aplicando el Fuero juzgo. Para saber que
derecho se aplicaba en la corte del rey, para resolver en ella los pleitos planteados entre
castellanos, tenemos que hablar de una obra nueva, también de Alfonso X llamada “El
Espéculo”.
El Espéculo es una obra incompleta, consta de 5 libros y se redactó entre 1255 y 1260. Su
destino fue el de regir no en la ciudades sino en los tribunales del rey. Se advierte también
una notoria influencia del derecho romano-canónico. Existe una sentencia real de 1261, que
permite afirmar que El Espéculo se aplicó por los jueces de la corte. Aun siendo esto así,
parece probable que, dado su carácter incompleto, se aplicase también en la corte y durante
aquellos mismos años el Fuero Real.
A partir de 1272-1274, la situación parece que cambió, pues la reacción de las ciudades y
de los nobles contra la política legislativa de Alfonso X tuvo en este aspecto importantes
repercusiones. Al crearse un derecho aplicable en la corte del rey para todos los pleitos que
los castellanos llevasen ante los jueces del rey en la corte, podía darse el caso de que un
mismo proceso fuese resuelto en primera instancia por los jueces municipales de un lugar
con arreglo a su Fuero, y en segunda instancia por los jueces de la corte con arreglo a un
derecho distinto, fuese éste el Espéculo o el Fuero Real. Contra estos y otros semejantes
inconvenientes se dirigió la reacción antialfonsina de 1272, llegándose a una cierta
transacción en las cortes de Zamora de 1274.
Por lo tanto se acordó que los pleitos foreros y los pleitos del rey se juzgaran por normas
diferentes. Los primeros debían ser juzgados conforme al derecho municipal de cada lugar,
tanto en primera instancia como en apelación, y con independencia de que sobre ellos
conociesen los jueces del lugar (alcaldes foreros), los jueces de la corte o incluso el mismo
rey. Los pleitos del rey solo pueden ser juzgados por el rey y sus jueces, ya que quedan
reservados por razón de su gravedad (muerte segura, cada quemada...) a la jurisdicción real.
Estos pleitos del rey se juzgarían siempre y solo por los jueces del rey y según las leyes,
uso y estilo de su corte.
García-Gallo opina que el Espéculo continuó aplicándose en la corte del Alfonso X todavía
durante algunos años después de 1274, aunque su vigencia quedará restringida a los
pleitos del rey. Todo parece indicar que la reacción de 1272-1274 logró la eliminación de
Espéculo. Ante la frustración de esta obra se consolido la aplicación del Fuero Real como
derecho de los jueces de la corte. La aplicación del Fuero Real en la corte esta comprobada
gracias a 2 colecciones llamadas: Leyes Nuevas y Leyes del Estilo. La primera es una serie
de respuestas dadas por el rey ante otras tantas consultas que le fueron formuladas por los
alcaldes de Burgos en orden a la interpretación de leyes del Fuero Real; el rey ejerció así su
derecho a declarar o interpretar las dudas que surgieron en torno al Fuero Real. Esta
colección se formó probablemente entre 1265 y 1278. Las llamadas Leyes de Estilo son una
colección de “casos ejemplares de jurisprudencia del Tribunal de la corte”
4. Las Partidas:
a) El nombre y la fecha tradicionalmente admitida:
Son una obra generalmente atribuida a Alfonso X.
Aunque con este nombre se han famosas, en realidad los códices (textos manuscritos) de
las Partidas llevan el título de libro de las leyes, como está dividida la obra en siete partes,
de ahí le vino el nombre de código de las partidas o de las siete partidas. Se comenzó la
redacción de las Partidas en 1256 y como fecha final de la elaboración se ha admitido el
año 1263 o 1265.
b) El problema del dinamismo de los textos:
Debido a los muchos años que transcurrieron entre la redacción de un texto y su fijación
por la imprenta es inevitable que el texto manuscrito haya experimentado modificaciones.
c) La interpretación de García- Gallo.
García-Gallo elaboró y difundió en 1951 y 1963, una interpretación totalmente innovadora
acerca del proceso de elaboración de las Partidas. Este afirmaba que lo que hoy conocemos
con este nombre no es una obra de Alfonso X, sino de juristas de finales del s. XIII y
principios del s. XIV, y que esta obra es el resultado de un largísimo y complicado proceso
de redacción, cuya primera fase estuvo constituida por el Espéculo. También afirma que la
obra realmente escrita bajo Alfonso X fue el Espéculo y sólo la derogación del Espéculo, o
al menos su muy restringida vigencia, producida en 1274 motivó que se llevase a cabo una
reelaboración del Espéculo en la cual, habiéndose abandonado el carácter doctrinal y
erudito. Esta reelaboración doctrinal del Espéculo realizada ya después del reinado de
Alfonso X es lo que se conoció desde entonces con el nombre de Partidas.
d) Valoración provisional de la interpretación de García- Gallo:
Parece fuera de duda que hubo varias redacciones de las Partidas. GARCIA-GALLO opina
que tales redacciones fueron posteriores a la derogación del especulo y a la muerte de
Alfonso X. otros historiadores que están también investigando el proceso de elaboración de
las partidas no admiten estas afirmaciones. Así J. A Arias Bonet y García y García
continúan hablando de las Partidas como obra de Alfonso X. por otra parte, Arias Bonet
opina que, al menos por lo que respecta a la primera partida, las diversas redacciones que
conocemos no fueron sucesivas, sino simultaneas, como resultado de tareas independientes
encomendadas a personas de desigual formación intelectual. En cuanto a García y García,
que lleva años dedicados a la búsqueda y reunión de todos los manuscritos de las partidas
que hay por el mundo, opina cautelosamente que nuestro conocimiento de la tradición
manuscrita de las partidas es todavía muy deficiente.
e) Otras interpretaciones sobre la finalidad y significación de las Partidas: Existen otras
interpretaciones y coinciden en dos puntos: atribuyen las partidas a Alfonso X y no ven en
ellas una obra derivada del espéculo, sino independiente de éste. Según una de ellas, la obra
debe ser puesta en relación con la preocupación culturalista del rey sabio y según esta teoría
las Partidas no están relacionados con el especulo, sino con el setenario. Esta obra es de
carácter didáctico y moralizante, proyectada y realizada para compendiar la cultura jurídica
de la segunda mitad del siglo XIII. Este es la interpretación que parece sustentar Galo
Sánchez o Bartolomé Clavero.
Otra hipótesis era la defendida por Rafael Gibert que consistía en relacionar las Partidas
con el llamado "fecho del imperio". Desde 1256 Alfonso X aspiró a ser elegido emperador,
pues bien, la composición de las Partidas puedo deberse al intento de Alfonso X de preparar
un proyecto legislativo, universal, ligado al imperio. Si Alfonso X hubiera sido elegido
emperador, las Partidas habrían sido el derecho del Imperio. Precisamente, con ese fin el
derecho que en ellas se recoge no es el de Castilla, sino el romano, canónico y feudal: el
"ius commune". Al fracasar el "fecho del Imperio", las Partidas se mantendrían en Castilla
como obra doctrinal, pero no porque ésta fuese su finalidad inicial.
f) Contenido y posibles autores: El contenido de las Partidas es exclusivamente el derecho
común bajo-medieval, así que es lógico que las principales obras de éste fuesen fuentes
directas de las Partidas. Podemos afirmar que se utilizó el corpus iuris Justinianeo y
también las decretales, pero también las obras de muchos juristas como Azzo o Accursio.
Cada una de las siete Partidas está dedicada a un tema o materia jurídica:
- La primera Partida trata de la fe católica, de la organización de la Iglesia y demás
cuestiones del derecho canónico; es patente en ella la influencia del decreto y sobretodo de
las decretales, posiblemente a través de una traducción castellana de la misma.
- La segunda Partida trata del poder político, de los emperadores y los reyes, su poder, su
oficiales y sus obligaciones para con el pueblo, así como también sobre la lealtad del
pueblo al rey. Se ocupa también aquí de cuestiones militares y de las tenencias de castillos
y fortalezas por los caballeros.
- La tercera Partida trata del derecho procesal, es decir, del desarrollo de los juicios.
- La cuarta Partida se ocupa del derecho matrimonial.
- La quinta Partida de los contratos y otras instituciones del derecho civil, incluyendo
también dos títulos dedicados a las relaciones feudo-vasalláticas.
- La sexta se ocupa del derecho sucesorio.
- La séptima del derecho penal, con un titulo dedicado a la tortura judicial.
Los autores que intervinieron fueron: el maestro Roldán, el jurista y canónigo Fernando
Martínez de Zamora entre otros.
g) Su fama y su vigencia: Las Partidas son la obra más famosa de la historia de los derechos
hispanos. Con respecto a su vigencia, no estuvo vigente en Castilla como derecho legal
impuesto por los reyes Alfonso X, Sancho IV o Fernando IV, sin embargo el prestigio
creciente que adquieron debió influir porque ya en el reinado de Alfonso XI algunas leyes
de las Partidas se aplicasen, introduciéndose de tal modo en la práctica de los tribunales.
En una ley del ordenamiento de Alcalá de 1348, Alfonso XI otorgó valor de derecho
supletorio a las Partidas. Desde entonces han estado vigentes hasta bien entrado el s.XIX.
5. El derecho real. Los principales “ordenamientos de leyes”, hasta 1348: Tanto en el
Espéculo como en las Partidas se dice que los reyes tienen el poder de crear leyes, pero el
rey no ejerce este poder en Castilla junto con las cortes. Al conjunto de leyes sancionadas
por el rey de acuerdo con unas cortes determinadas se denomina "ordenamiento de leyes".
Suelen conocerse aludiendo al lugar y fecha en que se reunieron las cortes donde tal
ordenamiento se aprobó. Como procedían tanto del rey como de los estamentos
privilegiados gozaban de la máxima autoridad, por ello en un principio tales leyes no
podían se derogadas salvo por otras leyes posteriores también aprobadas y promulgadas en
cortes. El ordenamiento mas importante que se promulgó fue el ordenamiento de Alcalá de
1348 y la ley más importante de esta fue aquella que estableció el orden de prelación de
fuentes en Castilla.
6. La fijación del sistema normativo: La ley primera del título XXVIII del ordenamiento
de Alcalá de 1348 pone orden entre los distintos tipos de derecho que habían coexistido
desordenadamente hasta entonces en Castilla. La ley citada establece por qué orden hay que
aplicar en Castilla los derechos tradicionales (fueros municipales), el derecho del rey y el
derecho romano. Canónico.
En dicha ley se manda que se aplique en castilla en primer término el ordenamiento de
Alcalá. Este precepto se interpreto en delante de un modo muy amplio y se entendió que en
primer termino hacia que aplicar no solo las leyes contenidas en ese ordenamiento, sino en
general todo el derecho real.
En segundo término, es decir, en defecto de normas contenidas en el ordenamiento de
Alcalá, la citada ley permite que se aplique los fueros municipales. Entre ellos queda
implícitamente confirmado el fuero real como derecho municipal de las ciudades o villas en
que estuviera vigente. Estos fueros municipales fueron, sin embargo, notablemente
restringidos en su vigencia por esta ley; en primer lugar porque, como vemos, en adelante
sólo pudieron aplicarse en defecto del derecho real entendido éste como derecho general
castellano, y no con preferencia a éste. Por otra parte, la ley de Alcalá indica que tales
fueros podrán ser modificados por el rey y además que sólo podrán aplicarse en aquellos
puntos en que efectivamente estén en uso y siempre que no vayan “contra dios y contra
razón”o contra las leyes del rey. Así, pues, aunque se permite la vigencia de los fueros estos
quedaron supeditados al derecho del rey, al contrario de lo que sucedía en los territorios de
la corona de Aragón, y muy recortados en su aplicación.
En tercer termino, en defecto del derecho real y de los fueros municipales, en castilla se
aplicarán en adelante las Partidas. Puesto que dicho texto contiene derecho romanocanónico, puede decirse que éste penetra legalmente en castilla a partir de entonces, y a
través de las Partidas. Ahora bien, la ley de Alcalá no se remite en modo alguno al derecho
común de una manera global, sino a las partidas. El derecho supletorio viene constituido en
castilla no por todo el “ius commune”, sino tan sólo por el contenido en las Partidas. En
este texto, que adquirió validez como derecho positivo sólo desde entonces, actuó
paradójica y simultáneamente como vehículo legal de penetración del derecho romanocanónico en castilla, y como dique legal que impedía una vigencia global del derecho,
común, tal como sucedió, por ejemplo, en Cataluña. En la ley hay todavía otros dos
preceptos muy interesantes que completan el sistema normativo. Se ratifica el poder que
tiene el rey de dar leyes y de interpretar todo el derecho castellano, aclarando dudas,
resolviendo contradicciones entre diversas leyes o corrigiendo su significado. En
consecuencia el rey podrá dar “ley nueva” con cualquiera de las anteriores finalidades, y
también para resolver hechos o problemas jurídicos que no se puedan solucionar con
arreglo al derecho real, a los municipales o a las Partidas.
7. La aparición de las pragmáticas: el principio “quod principi placuit legis habet
vigorem” en combinación con aquel otro que colocaba el rey desligado de la fuerza
obligatoria de las leyes fue interpretado por los comentaristas en un sentido muy favorable
para los reyes, atribuyéndoles la capacidad de crear derecho por sí solos. Esta facultad
podía revestir diversas modalidades: concesión de privilegios contra el derecho establecido,
suspensión de la vigencia de una norma general en un caso concreto, etc.
Surge así un modo de creación del derecho basado en la llamada “potestas absoluta” o
“plenitudo potestatis” del rey. Pues bien, en castilla este modo de creación del derecho tiene
su mas importante manifestación en las pragmáticas, y su apoyo residía en todos los
preceptos del Espéculo y las Partidas alusivos al poder legislativo del rey, y en el párrafo
del ordenamiento de Alcalá concerniente al “ius interpretandi” real.
Desde el reinado de Juan II y muy en particular desde el ordenamiento de Olmedo, de 1445,
se fortalece la concepción absolutista del poder real y el ejercicio del mismo en orden a la
creación de normas jurídicas generales. Estas se denominan, como en cualquier otro país,
pragmáticas. Pero lo característico se castilla es que aquí las pragmaticazo quedaron
subordinadas a las leyes dadas en cortes.
Juan II y luego sus sucesores dictaron pragmáticas basándose expresamente en su “poderío
real absoluto”, y considerando a su voluntad como fuente capaz de crear por sí sola normas
jurídicas de validez general.
Las pragmáticas fueron consideradas por los reyes con fuerza suficiente para derogar leyes
dadas en cortes. Para ello el rey empleaba una formula o cláusula de estilo declarando que
su voluntad era que tal pragmática tuviera fuerza de ley. Contra esta practica las cortes
protestaron con frecuencia, pero sin éxito.
De este modo, bajo el concepto de derecho real se incluyen en castilla tanto los
ordenamientos de leyes como las pragmáticas, teniendo estas tanta fuerza como aquellos, lo
que significó que el derecho pactado por el rey y los estamentos privilegiados reunidos en
cortes pudo ser derogado o contradicho por el derecho emanado de la sola voluntad real, del
poderío real absoluto.
8. Los juristas castellanos y el derecho común: Además de los juristas Castellanos
intervinieron también en las partidas algunos juristas de los ss. XIV y XV. En todo ellos es
notoria la influencia de la doctrina de los glosadores y comentaristas del "mos italicus".
Entre ellos este Vicente Arias de Balboa, Pérez de Guzmán y Alfonso Díaz de Montalvo.
La difusión de las fuentes normativas y doctrinales del derecho común en Castilla se
facilitó por la existencia de algunas traducciones de las mismas al castellano. Así, hubo una
reelaboración medieval de las Decretales de Gregorio IX en castellano, y otras varias
versiones a esta misma lengua romana de algún tractatus de Bartolo, y de otros opúsculos
destinados a la práctica procesal. También hay que mencionar la existencia en Castilla,
desde finales del s. XIV, de repertorios jurídicos elaborados por juristas castellanos; en
estas obras se sigue un orden alfabético de materias o conceptos jurídicos, y sobre cada una
de ellos se recogen los textos legales castellanos extractados, comentándolos con
abundantes referencias a la doctrina de los glosadores y comentaristas. Los dos más
importantes repertorios Castellanos de los ss.XIV y XV son la Peregrina y la Secunda
Compilatio. Todo esto demuestra que los juristas Castellanos de los ss. XIV y XV estaban
familiarizados con el derecho común, aunque debemos hacernos una pregunta ¿acaso
podían citarse en castilla en los juicios los textos normativos del derecho común o la
doctrina de los doctores? La respuesta ha de ser negativa. En Castilla no estaba vigente el
derecho romano-canónico ni siquiera como supletorio, sino solo las Partidas, por tanto, ni
podían ni debían citarse en juicio o aplicarse por medio de sentencia judicial o a través de la
practica extraprocesal las normas ni las opiniones doctrinales del derecho común.
Y, sin embargo, de hecho se citaban y se aplicaban. La práctica otorgaba mas fuerza
obligatoria al derecho común que la ley de Alcalá, de 1348, con lo cual el sistema allí
establecido se resentía, pues no se respetaba el orden decretales y opiniones doctrinales.
Esta situación contraria a la ley de ordenamiento de Alcalá se vio fortalecida también por
varias disposiciones posteriores.
9. La preafirmación del sistema: Los excesos de los juristas y la desorientación y titubeos
de los legisladores alteraron la vigencia y aplicación de la ley primera del titulo XXVIII del
ordenamiento de Alcalá, pero los resultados fueron negativos, ya que crearon una profunda
inseguridad jurídica. A esta situación dieron remedio los reyes católicos.
Isabel i y Fernando V legislaron mucho. Ellos, muy celosos defensores de su “poderío real
absoluto” promulgaron numerosas e importantes pragmáticas. Pero también legislaron
mucho con las cortes. Los ordenamientos de las cortes de madrigal de 1476 y muy
especialmente de las de Toledo de 1480 son importantísimos. En algunos aspectos los reyes
fortalecen y organizan esa instancia centralizada de poder político que es el estado. En
otros, ratifican y confirman el poder y la riqueza de la nobleza señorial y de la iglesia y
garantizan sobre todo a los nobles el respeto de la monarquía a su privilegiado control de la
propiedad agraria. La nobleza se apacigua. El estado, afianzado sobre esa situación, se
organiza. Ese proceso de consolidación y nacionalización del estado era incompatible con
el desorden, la indeterminación y la inseguridad introducidos como hemos visto en el
sistema normativo castellano. De ahí que los reyes católicos pusieran orden en el mismo. Y
lo hicieron ratificando el sistema establecido en 1348, promulgando de nuevo la famosa ley
de Alcalá. A petición de las cortes de Toledo de 1502 y de las toro de 1505, se redactaron
las llamadas leyes de Toro, promulgadas por la reina doña Juana en 1505, cuando ya había
muerto su madre. Pues bien, la primera de las 83 leyes de Toro es la ley primera del titulo
XXVIII del ordenamiento de Alcalá, 1348. Al final de su texto íntegro, se incluye una
cláusula de derogación de la ley antes citada de las ordenanzas de Madrid de 1499. Esta
decisión contribuyó en gran medida a estabilizar el sistema normativo castellano. Como
esta misma ley primera de Toro 1505, se incluyó también en las recopilaciones castellanas
de 1567 y de 1805, el sistema de 1348, tras la indecisiones del periodo comprendido entre
1387 y 1499, fue confirmado y se mantuvo vigente ininterrumpidamente.
Caracteres comunes al proceso de creación del derecho en los tres territorios
Vascongados durante los siglos bajo medievales:
Estos caracteres comunes fueron los siguientes:
a) la penetración del poder de los reyes principalmente por medio de la concesión de
regímenes jurídicos privilegiados a los habitantes de las villas, que surgen así como
islotes en los que se apoyan los reyes a cambio de importantes ventajas jurídicas
concedidas a sus vecinos. En las villas de realengo se introdujeron normas
procedentes del exterior, Fueros como los de Estella y Logroño o, después el Fuero
Real.
b) Junto a estas normas privilegiadas y escritas, en los ámbitos rurales dominados por
señoríos predominó el derecho consuetudinario no escrito.
c) En las tierras señoriales abundaba la violencia y eran frecuentes las luchas entre los
parientes mayores y sus respectivos bandos, produciéndose un clima de inseguridad
en campos y caminos. Los reyes, interesados en mantener la paz pública en sus
reinos y deseosos también extranjeros (como el de Francia), procuraron apaciguar la
violencia señorial. Las villas, cuyos habitantes veían muchas veces obstaculizado el
trafico mercantil o incluso el transito personal por los caminos, tomaron pronto
parte activa en una política de orden publico, creándose a tal efecto Hermandades
entre las villas con el fin de promulgar normas escritas (ordenanzas), para poder con
ellas juzgar y castigar a malhechores rurales, a “malhechores feudales”
d) De este modo coexistieron por lo menos desde el siglo XIV tres tipos de normas
jurídicas: las de carácter privilegiado y ámbito municipal, las costumbres no escritas
arraigadas con preferencia en la esfera rural y un inicio de normas de carácter legal
y vigencia general emanadas de las hermandades o de las juntas, puesto que éstas,
por su composición plural (estaban formadas por las villas y en ocasiones también
por los fijosdalgo), poseían capacidad para legislar sobre toda Avala, toda
Guipúzcoa y toda Vizcaya.
e) Los tres territorios vascongados pertenecían a Castilla, según dijimos, pero eso no
significada que las cortes castellanas pudieran legislar para Álava, Vizcaya o
Guipúzcoa, las cuales a su vez tampoco participaban en las cortes castellanas. Ahora
bien, los reyes procuraron por medio de su gestión política directa difundir por los
territorios vascongados el sistema de fuentes del derecho castellano. En la segunda
mitad del siglo XIII y primeros decenios del XIV los reyes introdujeron no sólo el
fueron real sino las partidas y más en general todo el sistema normativo de la ley
primera del título XXVIII del ordenamiento de Alcalá, de 1348, en las villas
vizcaínas y en los territorios realengos de Guipúzcoa y de Álava.
f) En parte como reacción frente a esta introducción del derecho castellano, se produjo
desde entonces un deseo creciente de fijar por escrito la costumbre. De este modo a
finales del siglo XIV y durante el XV se procedió a plasmar por escrito usos y
costumbres de cada uno de los ámbitos vascongados. Surgieron así el Fuero de
Ayala (1373) en Álava, el Fuero Viejo de las Encartaciones (1394) y el Fuero Viejo
de Vizcaya (1452). Estos cuerpos jurídicos escritos y las normas legales de carácter
general emanadas de las Juntas constituyeron en adelante el núcleo principal y más
general de los derechos de Álava, Guipúzcoa y Vizcaya.
9. EL DERECHO DEL REINO DE NAVARRA
1. Caracteres generales del derecho NAVARRO Bajo medieval: el reino bajo medieval de
Navarra permanece poco permeable a influencias exteriores. Regido frecuentemente por
reyes de dinastías extranjeras (las casas francesas de Champagne y de Evreux) defiende su
peculiaridad conservando su derecho propio y haciendo que los reyes juren mantener y
mejorar ese derecho. Además, al ser un reino de dimensiones pequeñas no hubo en él
grandes contrastes entre los específicos derechos locales de cada villa o comarca, y ello
facilitó el proceso de configuración de un derecho general del reino de raíz consuetudinaria;
proceso que se percibe ya en el siglo XIII y que se consolidará en los dos siguientes. Los
derechos tradicionales de ámbito local (fueros municipales escritos, o costumbres local no
escrita) desembocaron en un derecho general del reino, constituido principalmente por la
obra llamada fuero general de Navarra. De este modo, el derecho de Navarra se mantuvo
sin grandes alteraciones durante los siglos XIII, XIV Y XV, y fue entre tanto un
ordenamiento predominantemente consuetudinario.
Esa fidelidad a sus orígenes se percibe en el derecho navarro bajo medieval a través de
varias manifestaciones. Así, en la duradera influencia del derecho aragonés de Jaca que
había conformado en gran medida el derecho navarro alto medieval; y también en la
presencia de elementos arcaicos y primitivos en el fuero general de Navarra. Dadas estas
características es lógico que los reyes de Navarra legislaran poco en los siglos que ahora
examinamos. Pactaron con los estamentos del reino la defensa del derecho tradicional, lo
respetaron, y lo mejoraron por vía legislativa sólo en contadas ocasiones.
Del mismo modo, tampoco puede sorprender que la entrada en Navarra del derecho
romano-canónico fuera escasa y tardía, en comparación con la intensidad y la cronología de
la penetración del derecho común en otros reinos hispánicos. De los tres tipos de derecho
ya mencionados, en Navarra predominó el derecho viejo sobre el de creación real y sobre el
romano-canónico.
10. EL DERECHO DEL REINO DE ARAGÓN
1. ARAGÓN: Caracteres generales: en el reino de Aragón destaca la calidad, la continuidad
y la flexibilidad de su derecho autóctono. Notable calidad técnica, puesta ya de manifiesto
en el originario derecho jacetano y sostenida por los abundantes y finos juristas bajo
medievales, muchos de ellos lugartenientes en Zaragoza del Justicia Mayor de Aragón.
Continuidad, porque gracias a esa calidad técnica y a diversos factores políticos (como el
equilibrio entre el poder del rey y el de los estamentos capitaneados por la nobleza, o como
la creación de la figura del justicia mayor encargado de velar frente al rey por la
conservación y respeto del derecho regnícola) el derecho tradicional se mantuvo vivo, no
solo en la esfera municipal, sino como derecho general del reino. Y flexibilidad, porque el
sistema normativo aragonés supo mantener un difícil equilibrio entre la defensa de las
instituciones peculiares y la aceptación del derecho nuevo romano-canónico, que no fue
ignorado ni totalmente rechazado, y que penetró en Aragón de forma sosegada y no brusca,
contribuyendo más que a sustituir su derecho viejo, a completarlo y a favorecer el
desarrollo armónico del sistema. Estas características generales se concretan en dos
principios básicos del derecho aragonés que se mantuvieron constantes a lo largo de los
siglos. Primero: la costumbre escrita o no escrita se considera aplicable con preferencia e
incluso en contra de las leyes generales. Segundo: las normas legales de contenido y de
vigencia general en el reino tienen el carácter de pactos concertados entre el rey y los
estamentos del reino, de modo que ni pueden ser derogados, alteradas o vulneradas
unilateralmente, ni pueden prevalecer contra ellas otras normas procedentes directa y
exclusivamente de la voluntad real (pragmáticas y disposiciones de gobierno). Las normas
de carácter general promulgadas en cortes reciben en Aragón el nombre de “fueros”,
término que en este sentido hay que considerar como sinónimo de “leyes”.
11. EL DERECHO DEL PRINCIPADO DE
CATALUÑA
1. CATALUÑA: Elementos precedentes y caracteres del período: dentro del ámbito de los
derechos municipales, en la etapa bajo medieval se procedió en Cataluña a elaborar las
redacciones mas acabadas y amplias de tales derechos. Por otra parte, sabemos también que
los Usatges habían ido creciendo hasta principios del siglos XIII y que habían extendido su
vigencia por entonces sobre todo el Principado. En los siglos que ahora estudiamos, los
Usatges no sólo fueron derogados, sino que se mantuvieron vigentes “y con el valor
simbólico de representar el antiguo y venerable fundamento de la constitución jurídica y
política catalanas”. A la vista de lo dicho, podemos indicar que la primera característica del
derecho catalán en la baja edad media es la no ruptura con el derecho anterior, que
permanece y se desarrolla, aunque sin duda muchos de sus preceptos, tanto en el ámbito
local como respecto a los Usatges, cayeran en desuso y fueran sustituidos o modificados
por otros nuevos. Además de ésta, las principales características del derecho catalán de los
siglos XIII al XV, muy brevemente enunciadas, son las siguientes:
1. El tardío pero espléndido desarrollo de los derechos locales.
2. El crecimiento del derecho legal, bajo el signo del pactismo.
3. La penetración poderosísima del derecho común.
12. EL DERECHO DE LOS REINOS DE
VALENCIA Y MALLORCA.
1. MALLORCA: Planteamiento General: Mallorca es un reino nuevo incorporado
tardíamente a la corona de Aragón y repoblado desde un principio por catalanes. Como
tanto el esfuerzo conquistador como la actividad repobladora corrieron a cargo de
catalanes, la vinculación del nuevo reino al principado fue casi constante. Por otra parte,
Mallorca no aporta a su ordenamiento jurídico de los siglos XIII y siguientes una tradición
jurídica propia y, por consiguiente, era tierra abonada para que por aquellas fechas y como
complemento necesario de su derecho específico nacido a partir de 1230, penetrará el
derecho común.
2. VALENCIA: Planteamiento General:
13. EL DERECHO MERCANTIL BAJO
MEDIEVAL
1. Origen y caracteres del derecho mercantil.
El derecho mercantil es una rama del ordenamiento jurídico, que se estudia aquí en historia
y en este momento porque tiene sus orígenes en la baja edad media. Este derecho mercantil
no es un derecho incomunicado, desconectado de los otros derechos que hay en esta época,
como el derecho común, el derecho municipal y el derecho del rey. Pero a pesar de tener
relaciones con otros derechos, el nacimiento y el desarrollo del derecho mercantil, no puede
ser comprendido con los mismos parámetros que se han seguido para el estudio de los otros
tipos de derechos porque estamos ante un derecho totalmente peculiar, distinto a cualquier
otro derecho. Este derecho mercantil desde el primer momento que fue en la época bajo
medieval, ofrece 2 características que lo van a diferenciar de cualquier otro derecho y son la
autonomía y la especialidad.
Autonomía porque sus normas fueron creándose con gran independencia respecto a los
poderes establecidos. Esta autonomía va disminuyendo a raíz de la aparición del estado
moderno a finales del s.XV. Pero a pesar de disminuir esta autonomía nunca llega a
perderla.
Especialidad porque en el derecho mercantil existen instituciones como en el resto del
ordenamiento jurídico, existen tribunales, jueces que son totalmente diferentes a los demás.
Por lo tanto, desde su mismo origen es diferente por gozar de autonomía. Nace en la época
bajo medieval porque aquí se produce un estallido del comercio. Hay que tener claro que se
entiende por comercio: según la definición dado por Joaquin Garrigues, es no solo el acto
de comprar algo para revenderlo con ánimo de lucro, sino que había que incluir en la
definición todo el conjunto de actividades mediadoras entre productores y consumidores,
por lo tanto podemos definir el derecho mercantil como el orden jurídico que regula todo la
actividad definida como comercio, la compraventa y además las actividades mediadoras.
Este comercio desde sus orígenes bajo medievales se van a mantener alejados
completamente del control de los reyes y esto dura hasta el s.XV, pero a partir del s.XV en
los 3 siglos siguientes tanto en España como fuera de España las monarquías que son casi
todas absolutorias van a tratar de imponer en sus reinos una política económica dirigida,
encaminada a controlar el comercio a intervenir en su regulación jurídica.
¿A quién se aplica este derecho mercantil? El derecho mercantil se aplica a los mercaderes.
Para saber quien eran los mercaderes hay que acudir a unas corporaciones profesionales
que existían en las cuales se asociaban, se matriculaban las grandes comerciantes y que no
podemos confundir con los pequeños gremios locales. Estas corporaciones en los que se
asocian los comerciantes recibían nombres distintos según el área de comercio en la que
estaban ubicadas.
1) Área del Cantábrico y mar del norte:
2) Área de comercio Mediterráneo:
- Hansas
- Guildas
- Consulado.
Los que se podían matricular en el Consulado, Hansas, Y Guildas. La posibilidad de
matricularse en el Consulado de una ciudad se concedía a aquellas de sus vecinos cuya
ocupación habitual se relacionaba de modo directo o indirecto con el comercio marítimo.
Es decir, primero los mercaderes a gran escala, segundo los navegantes y tercero los
capitanes de navío, cuarto los aseguradores y quinto los campistas. A ellos se les va a
aplicar el derecho mercantil. El consulado cumplía 2 funciones diferentes:
1º una agrupación constituida para la defensa de los intereses económicos de sus miembros.
2º también eran tribunales especiales constituidos para resolver jurisdiccionalmente los
litigios mercantiles surgidos entre sus miembros.
Para esta segunda función había jueces, los jueces del consulado recibían el nombre de
cónsules y normalmente eran 2 otras personas elegidas por el resto para que actuaran como
jueces durante el período de un año y estos cónsules, jueces del consulado no eran ni
juristas ni tampoco jueces profesionales, sin embargo eran mercaderes que conocían muy
bien los problemas que se podían plantear en el comercio marítimo y conocían muy bien las
costumbres de esa zona de comercio.
Cuando resolvían un litigio aplicaban las normas escritas y privativas, propias de cada
consulado y cuando no había una norma escrita, había una laguna legan estos cónsules, con
frecuencia resolvían según su mejor saber, según su arbitrio y al crear la norma según su
arbitrio entonces van creando normas nuevas que al ser aceptadas forman parte de ese
elenco normativo y además esa norma servirá para solucionar casos futuros semejantes.
Los 2 consulados más importantes fueron:
- El consulado del mar de Valencia, creado por el rey Pedro III en 1283.
- Luego el rey Jaime I en 1257 crea una agrupación de gentes del mar que le
llama universidad de pronombres de ribera. Esa agrupación de gentes del
mar será el núcleo del futuro consulado de Barcelona que quedo
plenamente constituido en el año 1347 por privilegio del rey Pedro IV.
10/05/2007
2) zonas de comercio marítimo: textos jurídicos:
En la baja edad media hubo 2 zonas de comercio marítimo, a una se la conoce con el
nombre de zona del mediterráneo. Esta primera zona abarca todos los países europeos
bañados por el mediterráneo que comercian o bien entre sí, bien con los musulmanes de
África o bien con el próximo oriente, la otra zona de comercio se la conoce como la zona
del cantábrico y mar del norte es una zona que abarca todas las regiones del norte de la
península que comercian con Francia, Inglaterra y Países Bajos. A lo largo de la baja edad
media hubo un comercio exterior muy rico en las dos zonas y por esta razón se formó un
derecho consuetudinario marítimo común a cada una de estas zonas. A principios del s.XIII
comienza a ser fijado por escrito de forma privada y se forma dos grandes obras de derecho
mercantil que son para la zona del mediterráneo – “Libro del consulado del mar” y para la
zona del cantábrico “Roles de Olerón”
Libro del consulado del mar:
3
precedentes: en la zona mediterránea el proceso de redacción del derecho marítimo
fue un proceso muy lento y complicado, posiblemente los textos que recogieron las
normas mas antiguas del derecho mercantil de esta zona fueron los 5 siguientes ( los
2 primeros son extranjeros y los 3 últimos peninsulares):
1) La tabla de Amanfi: de origen siciliano.
2) Constitutum usus: estatuto municipal de la ciudad de Pisa que se dio en el año 1171,
se contienen normas marítimas.
3) Ordenanzas de Ramón Berenguer IV se dieron en el año 1150.
4) Preceptos de los urs valencianos del año 1240.
5) Costums de Tortosa.
Estas fuentes son de pequeña importancia en comparación con la obra cumbre de esta zona
que es el libro del consulado del mar.
¿Qué es el consulado del mar? Es una recopilación privada formada hacia la segunda mitad
del s. XIV que recoge diversos textos de derecho marítimo redactados en fechas y lugares
diferentes aunque sin salir del triangulo formado por Barcelona, Valencia y Mallorca. El
núcleo original del libro del consulado del mar lo constituye un texto redactado en
Barcelona entre los años 1260 y 1270 que conocemos con el nombre de “Costums de la
Mar” sus autores fueron gentes del mar de Barcelona que compilaron en unos 300 capítulos
una amplia colección de costumbres marítimas de vigencia general en todo el mediterráneo
y esto fue poco a poco creciendo por 3 elementos: gracias a la actividad jurisprudencial de
los consulados, gracias a las soluciones de arbitraje de los navegantes y de los mercaderes
que la concertaban para sus litigios y gracias también a las disposiciones oficiales de los
monarcas. A mediados del s.XIV se contenían en 4 textos:
1. “ Costums de la Mar”
2. Un reglamento procesal relativo al funcionamiento del consulado de Valencia.
3. Unos capítulos promulgados por el rey Pedro IV en el año 1340 que se conocen
como “capitols del rei en Pere”
4. Y el último texto que son unas ordenanzas anónimas con origen real.
La compilación de estos 4 textos es lo que constituye el libro del consulado del mar y esta
compilación parece que se hizo en Mallorca por un notario del consulado llamado Huguet
Borras en el año 1345. Esta compilación llega prácticamente a Barcelona y allí se hace una
serie de arreglos. La finalidad de la obra fue la de ser un libro fácil de manejo y en su
comprensión para ser utilizado en todos los consulados del mediterráneo.
Los roles de Olerón: se aplicaron en la zona Cantábrica y estamos ante el ordenamiento
jurídico observado en los pueblos del norte de la península por los mercaderes del
cantábrico en sus relaciones con los puertos principales de países como Inglaterra y Países
Bajos y Francia. Son 24 capítulos redactados posiblemente a finales del s.XII en la isla de
Olerón (costa occidental de Francia) y en estos 24 capítulos se recogen sin ningún orden y
desde una perspectiva jurisdiccional son decisiones judiciales sobre usos y costumbres
referidos sobre todo a cuestiones de transporte marítimo, en concreto a las siguientes:
derechos y obligaciones del patrón de la nave, de la tripulación, y de los cargadores.
También se recoge lo relativo a naufragios, daños en el buque y también daños en la
mercancía. Este texto se difundió hasta Sevilla donde el tribunal del almirantazgo aplicaba
un texto denominado “fueron de las leyes por do se judga los pleytos que son del fecho de
la mar”. Esta obra era la traducción al castellano de los Roles de Olerón. Y esta obra junto
con el titulo IX de la partida V de Alfonso X “el sabio” será el núcleo más importante del
derecho mercantil castellano durante toda la baja edad media.
14. ESTADO, MONARQUÍA Y DERECHO DE
LOS SIGLOS XVI Y XVII
1. Estado, soberanía y legislación:
En las últimas décadas del siglo XV y primeros decenios del siglo XVI ocurren en España
una serie de acontecimientos políticos, económicos y culturales de tal envergadura que los
historiadores ven en ellos el comienzo de una nueva etapa histórica y lógicamente la
clausura de la época anterior. Esta etapa que se abre abarca los siglos XVI, XVII y XVIII,
paradójicamente en aquel momento se va a llamar época moderna pero sin embargo desde
el siglo XIX mirando hacia atrás a estos siglos se los llamará antiguo régimen. Estos 3
siglos no constituyen un periodo homogéneo ni desde el punto de vista político ni jurídico.
¿Qué acontecimientos ocurren tan importantes? Pues básicamente los siguientes: en
tiempos de los reyes católicos ocurre en primer lugar la unión de las coronas de castilla y de
Aragón por el matrimonio de Isabel de castilla y Fernando de Aragón. Fue todavía una
unión territorial y no jurídica. El segundo acontecimiento es que se produce la conquista del
reino Nazarí de granada, esto fue importantísimo porque finaliza el periodo militar de la
reconquista. El tercer acontecimiento fue el descubrimiento de América, que cambiará la
historia mundial y esto acrecienta la expansión atlántica de la península que ya se había
iniciado un poco de tiempo antes con la conquista de Canarias y además siguen
conquistando territorios e incorporándolos. Además el reino el reino de Navarra se integra a
la corona de castilla y con esta incorporación culmina la política de unidad dinástica y
territorial de los reyes católicos. El nieto de los reyes católicos, Carlos I de España y V de
Alemania cuando llega a ser rey se encuentra con 2 herencias enormes, la herencia española
que es amplísima ya que es toda la península y todo lo que se ha conquistado en América y
además toda la herencia de los Hamburgo con numerosos territorios europeos y además de
asumir este vastísimo territorio siguen las conquistas y claro en esta época la presencia
española en el mundo, la importancia a nivel mundial en cualquier ámbito, esta presencia
va a alcanzar dimensiones insospechadas que comportan también grandes
responsabilidades a las que se tuvo que hacer frente mediante 3 medidas que modifican
todo el concepto de gobierno:
1. una organización burocrática.
2. modificación del sistema militar mediante la profesionalización de los ejércitos.
3. adopción de una política centralista (todo depende de la orden del rey) que será el origen
del absolutismo.
Con estos cambios surge un nuevo concepto de Estado que se va a llamar estado moderno y
es un estado que no nace ahora sino que se gesta en la baja edad media pero ahora se
consolida.
2. La idea de derecho y las bases materiales de su formación:
Aquí tendríamos que dar respuesta a la siguiente pregunta: los nuevos acontecimientos que
ocurren, ¿hasta que punto exigían un nuevo ordenamiento jurídico?, es decir, como sería
ese nuevo ordenamiento jurídico necesario hasta que da lugar todos los cambios que están
sucediendo, para saber esto tenemos que saber primero estas dos premisas:
1). Que aunque lo normal es que la evolución política, cultural o económica de un país
suele ser paralela a la evolución de su derecho sin embargo esto no es una relación
matemática ya que no siempre esto es así y curiosamente en la edad moderna el derecho no
acompaña al resto de las órdenes.
2). La época moderna es un periodo de grandes paradojas y contradicciones al menos
aparentes que alcanzan también al campo jurídico.
Teniendo en cuento esto podemos afirmar que la unión política que se opera en España en
esta época no lleva consigo la unificación del derecho de los territorios implicados es decir
que en las coronas de castilla y Aragón va a regir principios jurídico-públicos diferentes es
decir modos distintos de entender el derecho que se traduce de la siguiente forma, en
castilla en la fusión política de los reino hasta entonces incorporados con la consiguiente
uniformidad institucional y jurídica y excepción de los territorios Vascos y en la corona de
Aragón sin embargo no va a ver una fusión sino que va a ver un sistema general que
garantiza la persistencia de las instituciones del derecho de cada reino.
18/05/2007
El hecho de que castilla fuese el reino de mayor extensión territorial, de mayor población y
de mayor riqueza y por consiguiente el de más peso político, no fueron motivos para que el
derecho de Castilla se impusiera del resto de la península, no obstante aunque ese derecho
no se impone a Aragón si que el derecho de castilla se va a imponer a los nuevos territorios
europeos y a los territorios de ultramar, a todas las zonas que se están conquistando en
América, se va a imponer porque eran tantos los territorios que había que controlar que se
necesitaba una compleja máquina organizativa y el sistema jurídico que ofrecía esa
organización más adecuada era el sistema jurídico castellano y ¿porqué?
Fundamentalmente son dos las razones por las que el monarca prefirió el derecho
castellano para aplicarlos a América y Europa:
Porque de los distintos derechos patrios el derecho castellano era el que ofrecía una mayor
autoritarismo y control político a los reyes y porque en castilla habían triunfado las
ideologías que con el tiempo van a conducir al absolutismo, hay una frase muy ilustrativa
dada por Elliot “unos reyes eran constitucionales en la corona de Aragón y Navarra y
absolutistas en castilla” es decir que en Aragón limitan mucho el poder del rey pero no es
así en castilla.
A pesar de que cada derecho de los distintos territorios de España sigue su propio
desarrollo, los grandes cambios que hemos visto inevitablemente van a influir en la
evolución de cada uno de esos derechos, por eso podemos afirmar que las tradicionales
fuentes de creación del derecho, que eran las cortes y el rey, van a legislar de forma muy
activa, principalmente el rey en castilla, y dicha actividad legisladora dará mucha más
importancia al derecho general dictado por el rey, que al derecho local, de tal manera que
en la edad moderna se produce la decadencia y la crisis de los derechos locales y su
desplazamiento por los derechos de carácter general, además va a ocurrir que en la edad
moderna se intenta mantener la legislación de la baja edad media junto con la renovación
jurídica que ha surgido con motivo de las nuevas circunstancias y ese intento de que todo
siga aplicándose, va a dar lugar a que en muchas ocasiones el derecho no responda de
forma adecuada a los problemas de la época y va a suceder 2 cosas graves: el primer lugar
ocurrirá que el derecho moderno no va a conectar con las nuevas corrientes jurídicas que
por entonces se desarrollan en Europa con lo que se inicia un desfase, un aislamiento del
español respecto de Europa, en segundo lugar va a ocurrir que la falta de perspectiva
política y económica, los privilegios tradicionales y también los recelos en las clases
superiores en la sociedad van a impedir que se adopten las soluciones jurídicas adecuadas
sobre todo en los ámbitos administrativos, mercantil y fiscal y esa falta de anticipación del
derecho va a explicar la gran paradoja de que el gran imperio español a final de la edad
moderna se haya convertido en un país en crisis y lleno de deudas.
15. EL PROCESO RECOPILADOR DE LA EDAD
MODERNA
1. El crecimiento del derecho regio y las recopilaciones:
La causa de ese crecimiento es un nuevo concepto de estado: problemas que acarrea ese
crecimiento: de tipo político y técnico. Como se intentan solucionar estos problemas: a
través de las recopilaciones.
Concepto de estado: desde finales del siglo XV el estado es el aparato supremo desde el
cual se ejerce el poder político, es decir, que el estado es un conjunto de instituciones a
través de las cuales actúa de forma imperativa la soberanía atribuida al monarca y en este
monarca se personifica el estado por lo tanto en esta época suele utilizarse indistintamente
poder de estado y poder del rey, sin embargo el identificar estos 2 poderes seria una
simplificación porque desde el estado no solamente actúa el poder del rey sino que también
a través del rey y bajo su mando también ejercen su poder. En primer lugar, los más
destacados miembros de los estamentos privilegiados, en segundo lugar la reciente
burocracia y en tercer lugar las oligarquías financieras y por consiguiente el poder político
centralizado en el estado amparó de forma preferente los intereses de todos esos grupos y
las aspiraciones de la monarquía reinante.
(LO QUE FALTA DEL EPIGRAFE 1 LO HA DEJADO EN FOTOCOPIAS)
2. Textos jurídicos: (resumen libro)
a) La acumulación de leyes en Castilla: existe una acumulación de leyes por una
mayor amplitud del territorio, a la mayor población y a la mayor complejidad de la
política castellana bajo medieval. Otra razón de esta acumulación es porque el
legislador en Castilla no siguió una política de derogaciones, y por ello las
recopilaciones fueron tan importantes ya que de este modo al incluir unas y otras
no, estas últimas eran consideradas tácitamente derogadas, con estas recopilaciones
además se pretendía hacer unos textos en los que se adoptará una redacción clara y
breve para que quedarán resueltas las dudas e interpretaciones contrarias que tanto
preocupaban a los juristas, pero que lo consiguieran o no, es caso aparte.
Los procuradores de las cortes en las de 1433, 1458 y 1462 denunciaron la confusión
existente acerca de cual era el derecho vigente, se expuso la inseguridad jurídica que de ahí
se derivaba y se pidió al rey que nombrase comisiones de juristas que declarasen e
interpretasen las leyes. En 1465 se pidió algo más a Enrique IV: se le dice que nombre una
comisión de dos canonistas, dos legistas y un teólogo, bajo la presidencia del arzobispo de
Toledo, para que éstos no sólo aclarasen cuales eran las leyes vigentes, sino también para
que llevasen a cabo la “adición e compilación” de las mismas. De momento no se hizo
nada. El primer resultado del movimiento recopilador, tan tempranamente solicitado en
Castilla, se debió a Alonso Díaz de Montalvo en 1484.
b) El llamado ordenamiento de Montalvo de 1484: Montalvo fue el mejor jurista
castellano del siglo XV. Este afirmó que recibió la orden de los reyes católicos para
que hiciera la recopilación del derecho de castilla aunque no se sabe con seguridad
si fue así. El ordenamiento de Montalvo o también llamado Ordenanzas Reales de
Castilla está dividido en ocho libros, cada uno de ellos en títulos y en estos se
ordenan las leyes, por tanto es una recopilación sistemática. Contiene leyes de
cortes posteriores a 1348, pragmáticas y ordenanzas. Las ordenanzas son un tipo
de normas generales promulgadas sólo por el rey, en lo cual coincide con las
pragmáticas, pero son mas extensas que estas, porque tratan sobre un conjunto
ordenado de precepto todos ellos relativos a una misma materia (la brevedad y el
orden de los pleitos, por ejemplo), o una institución jurídico-pública que se trata de
organizar (el consejo real, una audiencia, un consulado..). Contiene también unas
cuantas leyes tomadas del Fuero Real, que aparecen insertas en el lugar
sistemáticamente correspondiente.
c) El libro de las Bulas y pragmáticas de Juan Ramírez: la reina Isabel y el rey
Fernando mandaron al consejo real de Castilla que hiciesen “juntar, corregir e
imprimir” todas las pragmáticas y otras provisiones reales concernientes a la buena
gobernación y a la administración de justicia en Castilla, Juan Ramírez, llevó a
cabo la tarea. En ella se contenían además de las pragmáticas aludidas cinco Bulas
pontificias concedidas a los reyes católicos a favor de la jurisdicción real en materia
eclesiástica, también contiene una ley de Fuero Real, cuatro de las Partidas y nueve
Leyes de Cortes, todas sobre la administración de justicia. El Libro de Ramírez se
caracteriza por no resumir ni fundir entre sí los textos, siendo la única recopilación
castellana en la que las leyes compiladas son reproducidas individualmente, en su
integridad y con total fidelidad a los textos originales.
d) La nueva recopilación de 1567: pronto se hizo sentir la necesidad de una nueva
recopilación que completase y actualizase la de Montalvo. Empezó el doctor
Galíndez de Carvajal la recopilación, le siguió un jurista no muy famoso Pedro
López de Alcocer, después del doctor Guevara, después el doctor Escudero y al
morir este también, el licenciado Arrieta, al final consiguió terminarla el licenciado
Bartolomé de Atienza y fue entonces cuando se promulgó la Nueva Recopilación.
Consta de nueve libros, divididos en títulos. Contiene las leyes, ordenanzas y
pragmáticas promulgadas entre 1484 y 1567, entre otras, las leyes de Toro de 1505,
más aquellos elementos ya contenidos en el ordenamiento de Montalvo o en el
Libro de las Bulas y Pragmáticas, que a juicio de los recopiladores merecían ser
considerados como derecho vigente. La nueva recopilación no alteró el sistema
normativo castellano. La ley de Alcalá de 1348, pasó a ser la primera de las leyes de
Toro de 1505 y fue incluida también en esta Recopilación de 1567. En adelante fue
pues, preceptivo aplicar en primer término, los Fueros municipales, siempre que se
dieran los requisitos preceptuados en 1348; y como derecho supletorio, las partidas.
Ahora bien; aunque el sistema castellano permaneció ciertamente inalterado, como
los Fueros municipales cada vez se aplicaban menos, por contener un derecho que
iba quedándose anticuado y era calificado en muchos puntos como irracional y
tosco, los otros elementos normativos del sistema (el derecho castellano y las
Partidas) pasaron a constituir de modo casi exclusivo el derecho castellano. La
nueva Recopilación y las Partidas fueron de hecho los dos polos básicos del derecho
de castilla durante los siglos XVI y XVII. Entre ellos, interpretándolos y
desarrollando su contenido, cobró creciente importancia la doctrina de los juristas.
d) La tardía y Novísima recopilación de 1805:
En 1745 se volvió a editar la Recopilación de 1567 completada con un tomo nuevo que se
llamo Autos Acordados del Consejo. Mas tarde se harán mas ediciones en los años 1772,
1775, 1777, es entonces cuando se pensó en la conveniencia de coleccionar en un nuevo
tomo de la recopilación todos los Autos Acordados publicados desde 1745, y se encargó a
Lardizábal aunque este complemento no se publicó nunca ya que según los fiscales del
consejo el suplemento carecía de calidad y de acierto.
Ya en el reinado de Carlos IV, Reguera presentó su corrección del Suplemento y además
anunció el plan para una Novísima Recopilación de las leyes de España.
La novísima recopilación es una enorme colección legislativa dividida en doce libros.
Contiene gran parte de las leyes ya incluidas en la Recopilación de 1567, habiéndose
añadido a las mismas la abundante legislación promulgada a lo largo del siglo XVIII.
Pronto recibió mas censuras que elogios siendo algunas de aquellas severísimas. Destacó en
este sentido Martínez Marina por sus críticas.
18. EL DERECHO DEL SIGLO XVIII
libro)
(resumen del
LA PLENITUD DEL ABSOLUTISMO
1. Consideración generales: en el siglo XVIII la monarquía alcanzo la plenitud de su
poder. Fue entonces cuando el poder concentrado en la esfera de la monarquía y
simbólicamente en la persona de su titular se acercó más a la formulación teórica del
“poderío real absoluto” que desde cuatro siglos antes defendieron reyes, juristas y teóricos
de la política. Como es obvio, ese aumento del poder real se manifiesta en el modo de
creación del derecho, que ya no procede de diversas instancias de poder, sino que emana
única y exclusivamente del rey y de las instituciones dependientes de él.
2. La unificación impuesta: los Decretos de Felipe V contra los territorios de la corona
de Aragón.
a) Antecedentes:
Desde la unión de las coronas de Aragón y Castilla se mantuvo un difícil equilibrio
entre la unidad de la monarquía y los respectivos ordenamientos jurídicos. Claro
ejemplo lo tenemos con Felipe IV cuando conquisto Cataluña que respetó el derecho de
Cataluña a pesar de su voluntad separatista.
El Tratado de los Pirineos puso fin a la guerra con Francia y Cataluña mostró una gran
voluntad de participación en los asuntos de España.
Carlos II respetó el ordenamiento jurídico catalán en su integridad. La recuperación
económica de Carlos II inducía a los catalanes a mantener su pertenencia a España.
La muerte de Carlos II provocó nuevas situaciones tensas. Cataluña no acepto de buen
grado a Felipe V manifestó sus preferencias por Carlos de Austria entendiendo que su
ordenamiento jurídico quedaría mas firme en manos de este. Los restantes territorios de
la corona de Aragón se acogieron a la actitud de Cataluña. Pero Felipe V tras la victoria
y como represalia contra la oposición contra los territorios de la corona de Aragón,
procedió a la extirpación de sus ordenamientos jurídicos.
b) Análisis de cada uno de los decretos de Felipe V:
El primero de os Decretos promulgado por Felipe V, afecta a los reinos de Valencia y
Aragón, pero su contenido es tan rotundo que merece ser trascrito. Este Decreto de
1707 es la extinción de todo derecho de Valencia. En el Decreto de 1711 Felipe V
otorga una nueva organización, una nueva planta, en la audiencia, estableciendo parte
del derecho aragonés derogado, con ello se toma la decisión de someter a la autoridad
militar las nuevas instituciones del reino. La composición y funcionamiento de la nueva
audiencia se introdujo en ese mismo decreto con una importante concesión referente al
derecho aragonés. En la audiencia se dispuso dos salas: 1) dedicada a pleitos criminales
(con leyes castellanas) 2) dedicada a la sala de lo civil (leyes del reino de Aragón).
Aunque el Decreto de 1711 decía establecer una nueva planta interna, pero esta
codificación no se llegó hacer.
Felipe V mantuvo con Mallorca y con Cataluña una aptitud algo mas complaciente y
negociadora, promulgando los decretos no inmediatamente sino después del triunfo
militar del rey dejando abierta una negociación.
Felipe V reguló el establecimiento y planta de la Audiencia de Mallorca por el Decreto
1715, todo ello sin derogar el derecho de Mallorca.
El nuevo régimen jurídico de Cataluña quedo instaurado por el Decreto 1716,
conservando el derecho penal, procesal, civil y mercantil (consulado del mar).
c) Balance comparativo e interpretación global:
La primera es la política discriminatoria seguida por Felipe V en relación con los
distintos territorios de la corona de Aragón
La segunda es el concepto de soberanía esgrimido y ejercido por Felipe V, la
concepción pactista quedó rota y se opta por la concepción de la soberanía absoluta
“dominio absoluto” y junto a esto la castellanización. Felipe V consistió en transformar
la constitución jurídico-política de España de los Reyes Católicos y de los Austria. La
monarquía borbónica se esforzó por imponer una estructura unitaria. Por ello fueron
suprimidas en todos los territorios de la Corona de Aragón todas sus instituciones de
carácter político, administrativo, judicial y fiscal siendo sustituidas por instituciones
castellanas. Una interpretación global de todos los decretos de Felipe V y de las normas
posteriores podrían inclinarse hacia la supresión de los derechos supletorios de cada
territorio
c) Letargo de la conciencia nacional y desarrollo económico de la burguesía:
Los decretos abolicionistas de Felipe V no levantaron resistencia violenta en ningún
territorio de la corona de Aragón, superadas las consecuencias devastadoras de la
guerra. La conciencia nacional de los fenómenos de (unificación y desarrollo) no
implica relación de causalidad entre ellos. El crecimiento económico fue general en
toda España y tuvo unas causas complejas y reducibles a la política jurídica. La política
de Felipe V dolió por unificación y por la castellanización y sobre todo en Cataluña con
su arraigo de identidad nacional
3. La abundantísima legislación borbónica: la Recopilación oficial de Autos
Acordados, y los repertorios y colecciones privadas.
a) El consejo real como órgano legislativo:
Los reyes consideran que una de las principales soberanías es la imposición y
derogación de leyes y estos la ejercen sin contar con las cortes. Estas cortes desaparecen
en Cataluña Aragón y Valencia y las de Castilla se convierten en Cortes Nacionales.
Acuden a ellas representantes de los antiguos reinos de Aragón, pero estas cortes no
legislan solo lo hace el rey a través del Consejo Real.
El Consejo se elabora durante el siglo XVIII con las disposiciones emanadas de la
monarquía, el Consejo aumento siempre ejerciéndolas en nombre del rey.
Siguen habiendo Reales Provisionales y Reales Cédulas, así como las pragmáticas
firmadas por el Rey, Circulares, Instrucciones o Reglamentos en atención a su
contenido.
b) Las recopilaciones oficiales de Autos Acordados:
Para facilitar el conocimiento de tantas normas abundantes se procedió a una
recopilación. Por Felipe V se recopilaron todos los Autos Acordados, como
complemento de la recopilación. Se agrupan por orden cronológico en dos partes: la
primera contenía los Autos de 1532 y 1648 y la segunda Autos fechados de 1650 y
1722. Se sistematizaron agrupando los autos en libros y títulos
c) Los Repertorios y colecciones privadas:
Para facilitar el conocimiento de las fuentes legales vigentes, Antonio Xavier Pérez
(jurista sevillano) publico un extenso repertorio llamado “Teatro de la legislación
universal de España e Indias”, son normas vigentes del Derecho romano-canónico,
Derecho Real ordenadas alfabéticamente. Junto a esto hay varias Colecciones
legislativas llamadas: “Colección de todas las Pragmáticas” y “Prontuario alfabético y
cronológico por orden de materias de las instrucciones”, etc
4. Derecho canónico y regalismo: el “corpus iuris canonici” y la legislación tridentina.
La contienda entre la monarquía y la legislación eclesiástica acerca del gobierno temporal
de la Iglesia, no surgió por primera vez en la época borbónica, lo que si hubo fue un
Regalismo Borbónico y antes un regalismo austriaco.
El Concilio de Trento pidió al Papa que se publicase ediciones autenticas de los textos
canónicos clásicos, se nombró una comisión romana “correctores romani” para depurar y
perfeccionar el Decreto de Graciano, las Decretales y las otras Colecciones.
Con la aprobación de Gregorio se publicó “Corpus Iuri Canonici” incluyendo bajo esta el
Decreto, las Decretales, el Liber Sextus y las Clementinas. Este conjunto constituyó el
núcleo normativo clásico del Derecho Canónico. Sobre este fondo destaca la labor
legislativa del Concilio de Trento
5. La retención de Bulas.
Se conoce con este nombre a la facultad que ejercieron los reyes españoles consistentes en
examinar las Bulas y letras apostólicas venidas desde Roma y de retenerlas cuando los
reyes estimaban que lesionaban sus derechos permitiendo la ejecución de la cosa. La
monarquía hizo así una gran labor selectivo y con esto contribuyó a la formación del
derecho canónico. Los primeros fueron los Austrias quienes regularon el contenido de
examen y retención. Francisco Salgado publicó un libro de “Supplicatione ad Sanctissimus”
en relación con todo esto. Los borbones pretendieron extender el derecho de retención
sobre toda clase de bulas pontificas y así lo ordenó Felipe V
6. Regalismo y derecho concordado
Entre la monarquía y la religión hubo profundas conexiones: teoría del origen divino del
poder, la tendencia plástica y retórica hacia una divinización de la figura del rey en el
barroco, la política de unidad religiosa seguida desde Reyes Católicos, la actuación de la
Inquisición, la defensa de la Iglesia católica contra los protestantes. Se crearon claros y
profundos compromisos entre polítia y religión que se tradujeron en colaboración entre
Iglesia y Estado.
Los conflictos en tan numerosos terrenos fueron casi continuos y crearon unas relaciones
tensas entre ambos poderes, en los reinos de Felipe IV, Felipe V, y Carlos IV con
momentos de ruptura cercanos al cisma. Para superar estas situaciones se llevan a cabo
acuerdos jurídicos entre la Iglesia y el Estado a estas diferentes normas se les llama
“Derecho Concordado”. El segundo texto ha sido “Concordia Facchinetti” para reformar
los abusos que se atribuían al tribunal de la Nunciautura. Como complemento de todo esto
se elaboró por el Papa Urbano las llamadas “Constituciones Urbanas” pero Felipe IV no lo
admitió
19. EL DERECHO MERCANTIL EN LA EDAD
MODERNA (resumen libro)
1. Consulados y ordenanzas consulares durante los siglos XVI y XVII:
El primer Consulado castellano es el de Burgos, creado por una Pragmática de los Reyes
Católicos en 1494. Burgos era el centro lanero de Castilla. Sus mercaderes canalizaban la
exportación de la lana a Flandes. Al conceder el Consulado a la capital castellana, los reyes
trataron de monopolizar y en cierto modo controlar el comercio lanero.
Bilbao mantenía una rivalidad con Burgos, y se sintió perjudicada por la creación del
Consulado de Burgos. En 1511 los mercaderes bilbaínos lograron la creación del
Consulado de Bilbao, que se había de regir con arreglo a lo dispuesto en 1494 para el de
Burgos.
El tercer gran Consulado castellano fue el de Sevilla, creado en 1543. Este Consulado y la
Casa de Contratación de Indias, establecida también en Sevilla desde 1503, fueron los
organismos a través de los cuales se monopolizó y controló oficialmente el comercio con
Indias.
La Pragmática de 1494 nos pone de manifiesto que la actitud de la monarquía respecto al
Derecho y la jurisdicción mercantil es claramente intervencionista. En efecto, se crea un
tipo de Consulado mucho más supeditado a las autoridades reales. Se establece que las
apelaciones contra las sentencias de los cónsules han de hacerse ante el Corregidor de
Burgos. Y, por otro lado, si bien se faculta a los mercaderes del Consulado para que puedan
hacer Ordenanzas reguladores en sus tratados, se especifica que las Ordenanzas deben ser
confirmadas por la autoridad real.
En adelante, las ordenanzas mercantiles consulares fueron muy numerosas. Debemos
destacar las ordenanzas generales del 1538 y 1572, las del consulado de Sevilla de 1556 y
las ordenanzas generales de 1531 y 1560.
Un claro incremento de la política real de control sobre los consulados se produce a partir
de Felipe IV. Una pragmática suya de 9 de febrero de 1632 creó el consulado de Madrid,
indicando que éste había de regirse por las ordenanzas promulgadas para los de Bilbao,
Sevilla y Burgos, si bien el consulado madrileño quedaba sometido “a la autoridad y
protección necesaria” del consejo real de castilla, uno de cuyos consejeros presidiría por
rotación anual el consulado de Madrid. En esta misma pragmática de 1632 se permitía,
previa autorización del consejo, la creación de otros consulados en las ciudades y villas que
lo solicitasen; pero los consulados así creados habrían de mantenerse en conexión con “el
consulado de esta corte en todo lo que mirare al gobierno universal”.