FILIACIÓN 1. GENERALIDADES

FILIACIÓN
1. GENERALIDADES
1.1 DEFINICIÓN
Se denomina filiación el vínculo que une al hijo con su padre o madre. Desde el
punto de vista del padre o de la madre, se llama paternidad o maternidad
respectivamente.
1.2 CLASES
La filiación puede ser legítima o matrimonial, ilegítima, natural o extramatrimonial y
adoptiva.
1. La filiación es legítima cuando los padres del hijo de que se trate se
encuentran casados entre sí, según Carbonnier “ supone esta filiación que
los hijos hayan sido concebidos durante el matrimonio de sus padres, ya
que el momento decisivo para calificarla es el de la concepción. No
obstante lo cual, el hijo nacido durante el matrimonio de sus padres se
considera legítimo, aunque haya sido concebido antes de la unión
matrimonial”. Es decir, la procreación sumada al matrimonio da por
resultado la filiación legítima , lo cual indica que existen dos requisitos:
a. nacimiento después de la conclusión del matrimonio
b. concepción anterior o durante el matrimonio
2. La filiación ilegítima o natural o extranatural se presenta cuando entre el
padre y la madre no existe vínculo matrimonial. Puede ser transformada en
legítima o matrimonial por medio de la institución de la legitimación.
Algunas legislaciones distinguen entre filiación natural simple cuando los
padres, aunque no estuviesen casados al tiempo de la concepción ( o del
nacimiento), hubieren podido estarlo válidamente; la filiación adulterina,
cuando uno de los progenitores está casado con una tercera persona al
tiempo de la concepción; y filiación incestuosa, cuando medie entre sus
padres un impedimento matrimonial de consanguinidad o afinidad.
Nuestra legislación no consagra las anteriores diferencias.
3. La filiación adoptiva responde a una creación artificial y es el resultado de la
adopción , ya sea de una convención entre el adoptante y el adoptado o de
una sentencia judicial.
2. FILIACIÓN LEGÍTIMA
2.1 CONCEPTO
El artículo 213 del Código Civil dice que “ el hijo concebido durante el matrimonio
de sus padres es hijo legítimo “
2.2 LEGITIMIDAD
Según el articulo 214 del código civil: Se reputa que el hijo cocebido durante el
matrimonio, despues de 180 días de celebradas las nupcias, tiene por padre al
marido de la madre
3. IMPUGNACION DE LA PATERNIDAD
Es la acción dirigida a obtener una declaración que niegue la paternidad atribuida
respecto de determinada persona.
La impugnación es el proceso mediante el cual se desconoce la paternidad que un
individuo tiene respecto a otro en virtud de presunción de legitimidad, por
reconocimiento o por legitimación (Alejandro Bernal González, Procedimiento de
Familia y del Menor)
Se dice que la acción de impugnación es negativa en cuanto busca el
desconocimiento judicial de un estado que posee. Se reclama ante la justicia
ordinaria la impugnación de la paternidad de los mayores de 16 años y el
reconocimiento de los hijos extramatrimoniales. Ante la justicia especial puede
reclamar en cualquier tiempo el hijo mayor de 16 años cuando su nacimiento se
dio después al décimo mes de sus padres vivir separados.
3.1.1 IMPUGNACION POR EL MARIDO: Mientras viva el marido, nadie podrá
reclamar contra la legitimidad del hijo concebido durante el matrimonio, sino el
marido y durante los términos que señale la ley
3.1.2 IMPUGNACIÓN POR EL HIJO: Hoy son las personas que pueden reclamar
contra la legitimidad presunta del hijo concebido durante el matrimonio, mientras el
marido viva, estas son: el mismo marido y el hijo
3.1.3 IMPUGNACION POR TERCEROS: Puede impugnar la paternidad cualquier
persona que tenga interés en ello. El juez declarara la legitimidad del hijo nacido
después de expirados los 300 días subsiguientes a la disolución del matrimonio. Si
el marido estuvo en absoluta imposibilidad física de tener acceso a la mujer desde
antes de la disolución del matrimonio, se contaran los días (300) desde la fecha
que empezó la imposibilidad
3.2 CAUSALES DE IMPUGNACIÓN:
- 3.2.1 Ausencia Del Hogar Por Parte Del Marido: Cuando durante los 120 días
en que se presume la concepción el marido se encontraba lejos de la mujer.
Por ejemplo, si el esposo estuviese recluido en una clínica y se da la
imposibilidad de haber tenido relaciones con su esposa durante este tiempo
será prueba suficiente para impugnar.
- 3.2.2 Imposibilidad Del Hombre Para Engendrar: Esta causal se refiere a la
impotencia que puede ser coeundi (cohabitar) o generandi (engendrar). Es
coeundi cuando hay imposibilidad de acceder carnalmente a la mujer ya sea
por operación, amputación o enfermedad. Es generandi se produce cuando
aun pudiendo tener acceso carnal se esta físicamente incapacitado para tener
hijos
- 3.2.3 Adulterio De La Mujer Acompañado De Otros Hechos: el adulterio de la
mujer da lugar a que se desvirtúe la presunción de fidelidad, la cual es base de
la presunción de paternidad. Bernal González ha hecho la siguiente
enumeración de los hechos que se deben presentar de conjunto, así:
avanzada edad o enfermedad del marido que haga inverosímil la paternidad,
ocultación del embarazo o del parto, separación de hecho de los cónyuges,
separación de habitaciones, diferencia de raza entre el padre y el hijo,
diferencia entre el tipo de sangre del padre y del hijo esterilidad (aunque
nosotros creemos que en este caso cabria en la segunda causal)
3.3 OPORTUNIDAD PARA IMPUGNAR:
- 3.3.1 El marido:
60 días siguientes desde que tuvo conocimiento del parto, por regla general.
Si el esposo muere y el niño no ha sido reconocido como suyo en su
testamento u otro instrumento público los herederos y en general cualquiera
que tenga interés, podrá impugnar la paternidad en los mismos términos.
En caso de divorcio por causa de adulterio, el esposo podrá en cualquier
momento impugnar la paternidad siempre que pruebe que durante la época en
que pudo tener lugar la concepción no hacia vida conyugal con su mujer.
- 3.3.2 El Hijo:
Lo podrá hacer en cualquier tiempo y deberá probar que nació después del
décimo mes desde que su padre o madre abandono el hogar
- 3.3.3 Terceros:
solo lo podrán hacerlo una vez muerto el marido, y tendrán 60 días de plazo
contados a partir del día en que conocieron de la muerte de este.
3.4 DENUNCIA DE EMBARAZO:
No se presume la paternidad del hijo concebido cuando su madre estaba
divorciada o separada legalmente a pesar de haber sido concebido en el
matrimonio. Por esta razón si la mujer recién divorciada o pendiente del juicio de
divorcio (durante el juicio de nulidad o recién declarada est), creyese estar
embarazada deberá avisarle al esposo dentro de los primeros 30 días de la
separación.
El marido o no pudiendo este sus consanguíneos hasta en cuarto grado, o el juez
pedirán entonces que la mujer se someta a un examen de embarazo y así
confirmar su estado; si la mujer se niega se presumirá la inexistencia del
embarazo.
3.5 EL HIJO PÓSTUMO:
Se refiere específicamente al hijo nacido luego de muerto el padre que lo
engendro) Bernal González. Muerto el marido, la mujer que creyera estar embarazada
podrá denunciarlo dentro de los treinta días siguientes al conocimiento de la
muerte de este a los interesados es decir, aquellos que serian llamados a heredar
si no existiera el póstumo.
3.6 NUEVAS NUPCIAS DE LA MUJER:
Si por pasar a otras nupcias antes del tiempo debido, se duda acerca de la
paternidad del niño, se invocara una decisión judicial y la mujer y su nuevo
cónyuge serán solidariamente responsables de todos los perjuicios y costas por
incertidumbre de la paternidad.
4. CLASES DE HIJOS LEGITIMADOS
Según Ramón Meza Barros que quien pretenda la calidad de hijo legítimo afirma
que una mujer ha dado a luz un hijo y que él es ese hijo, que esa mujer es
casada, que lo concibió durante el matrimonio, y finalmente que el marido de ella
es su padre. En consecuencia, la legitimidad es resultado de los siguientes
elementos:
a. Maternidad : Es el elemento básico de toda filiación y está definida por el
artículo 335 del Código Civil como la circunstancia de ser una mujer la
verdadera madre del hijo que se da como suyo. Supone dos requisitos:
En primer lugar que la mujer haya dado a luz un hijo, o sea, que se haya
verificado el parto; y en segundo lugar que el pretendido hijo sea el
producto del parto, esto es, la identidad del hijo.
La maternidad es un hecho ostensible y demostrable.
Para establecer la filiación materna legítima hay que probar el matrimonio
de esa mujer, el parto de la supuesta madre en determinada fecha y la
identidad del hijo cuya filiación es discutida con el hijo cuyo nacimiento está
demostrado.
b. Concepción durante el matrimonio: Según el artículo 92 del Código Civil, “
de la época del nacimiento se colige la de la concepción, según la regla
siguiente” se presume de derecho que la concepción ha precedido al
nacimiento no menos que 180 días cabales, y no más de 300, contados
hacia atrás desde la media noche en que principie el día del nacimiento”.
El momento exacto de la concepción no es susceptible de prueba; sólo
puede precisarse tomando como puntos de referencia la fecha del
nacimiento y la duración de la preñez . puesto que la duración del
embarazo es variable, de la fecha del nacimiento no puede inferirse con
exactitud el momento de la concepción, sólo es posible fijar los límites
extremos entre los cuales ha debido producirse.
c. Paternidad: El artículo 214, en su inciso primero, dice: “ El hijo que nace
después de expirados los 180 días subsiguientes al matrimonio, se reputa
concebido en él y tiene por padre al marido”. La paternidad no es
susceptible de prueba directa. Pero es lógico que el padre del hijo de una
mujer casada da a luz, y que ha sido concebido durante el matrimonio, es
su marido. Se parte de un doble supuesto: la cohabitación de los cónyuges
y la fidelidad de la mujer. Es la presunción pater est quae nuptiae
demostrant. Esto implica que en virtud de esta presunción, el hijo está
dispensado de la prueba directa de la paternidad. Probada la relación
materno-filial, queda automáticamente demostrada la paternidad: el padre
es el marido de la madre.
5. MATERNIDAD DISPUTADA
La acción de la impugnación de la maternidad se contrae a obtener judicialmente,
la declaración de que un individuo cuyo estado se discute no nació de la mujer que
se señala como su madre. Y para establecerla se necesita demostrar, como lo
reclama el artículo 335 del Código Civil citado, que “hubo falso parto, o
suplantación del pretendido hijo al verdadero”.
Si los elementos esenciales de la maternidad son el parto y la identidad del
producto de éste, es lógico que pensar que ella puede impugnarse probando uno
de estos dos extremos, o los dos a la vez.
5.1 INTERESADOS EN LA IMPUGNACIÓN DE LA MATERNIDAD
De conformidad con los artículos 335 y 337 del Código Civil, pueden impugnar la
maternidad:
1. El marido de la supuesta madre y la misma madre supuesta, para
desconocer la legitimidad del hijo.
2. Los verdaderos padre y madre legítimos del hijo, para conferirle a él, o a
sus descendientes legítimos, los derechos de familia en la suya.
3. La verdadera madre para exigir alimentos al hijo.
4. Así mismo la ley faculta para impugnar la maternidad a otra persona a
quien la maternidad putativa perjudique actualmente en sus derechos sobre
la sucesión testamentaria o abintestato de los supuestos padre o madre. En
este caso, la acción de estado se transforma en acción patrimonial.
5.2 TÉRMINO PARA PROPONERLA
Las personas indicadas en los núms. 1, 2 y 3 del artículo 335 de Código Civil,
tienen para impugnar la maternidad, diez años contados desde la fecha del parto.
Con todo, en el caso de salir inopinadamente a la luz algún hecho incompatible
con la maternidad putativa, podrá subsistir o revivir la acción anterior por un bienio,
contado desde la revelación justificada del hecho.
El que reclama la, maternidad fundándose en que le perjudica en un hecho
hereditario, debe instaurar la impugnación dentro de los sesenta días, contados
desde aquel en que el actor haya sabido del fallecimiento de dichos padre o
madre. Transcurridos dos años no podrá alegar su ignorancia del fallecimiento (
337 Código Civil ).
6. FILIACIÒN EXTRAMATRIMONIAL.
6.1 DEFINICIÓN:
El hijo nacido de padres que al tiempo de la concepción no estaban casados entre
sí, es hijo extramatrimonial, cuando ha sido reconocido o declarado como tal con
arreglo a lo dispuesto con la ley. También se tendrá esta calidad respecto de la
madre soltera o viuda por el solo hecho del nacimiento.
6.2 DETERMINACIÓN DE LA PATERNIDAD EXTRAMATRIMONIAL:
Las relaciones sexuales en la apoca en que se presume la concepción, el trato
personal y social dado por el presunto padre a la madre durante el embarazo y el
parto y la posesión notoria del estado de hijo, son causas legales que fundan la
presunción sustancial de paternidad extramatrimonial, las cuales dentro de las
posibilidades de su acreditación, suelen ser demostrados mediante la prueba
testimonial, pero esta prueba no solo ha de sujetarse a las reglas especiales que
sobre la materia existan para efectos de filiación, tal como ocurre con la posesión
notoria del estado de hijo, sino también a las reglas generales sobre el particular.
Los casos en que hay lugar a declarar la paternidad extramatrimonial hoy son los
siguientes:
1. En el caso de rapto o violación, cuando el tiempo del hecho coincide con el de
la concepción.
2. En el caso de seducción realizada mediante hechos dolosos, abuso de
autoridad o promesa de matrimonio.
3. Si existe carta u otro escrito cualquiera del pretendido padre que contenga una
confesión inequívoca de paternidad.
4. En el caso de que entre el presunto padre hayan existido relaciones sexuales
en la época en que según el artículo 92 del Código Civil pudo tener lugar la
concepción.
Dichas relaciones podrán inferirse del trato personal entre la madre y el
presunto padre, apreciado entre las circunstancias en que tuvo lugar y según sus
antecedentes, y teniendo en cuenta su naturaleza, intimidad y continuidad.
En el presente caso no se hará la declaración si el demandado demuestra la
imposibilidad física en que estuvo para engendrar durante el tiempo en que pudo
tener lugar la concepción, o si prueba, en los términos indicados anteriormente,
que en la misma época, la madre tuvo relaciones de la misma índole con otro u
otros hombres, a menos de acreditarse que aquel por actos positivos acogió al hijo
como suyo.
5. Si el trato personal y social dado por el presunto padre a la madre durante el
embarazo, y parto, demostrado con hechos fidedignos, fuere por sus
características, ciertamente indicativo de la paternidad, siendo aplicables en lo
pertinente las excepciones señaladas anteriormente.
6. Cuando se acredite la posesión notoria del estado del hijo.
6.3 RECONOCIMIENTO:
El reconocimiento de un hijo natural o extramatrimonial tiene estas características.
- El reconocimiento de hijos extramatrimoniales es irrevocable.
- Es una declaración unilateral de voluntad que debe hacerla persona capaz de
reconocer hijos naturales.
- El reconocimiento no crea derechos a favor de quien lo hace sino una vez que ha
sido notificado y aceptado de la manera indicada en el título XI del libro I del
código civil; para la legitimación.
- El reconocimiento es solemne ( ley 45 de 1936, art.2° ).
6.4
ACTOS
POR
MEDIO
DE
LOS
CUALES
PUEDE
HACERSE
EL
RECONOCIMIENTO.
 Acta de nacimiento:
La primera forma de hacer el reconocimiento es en el acta de nacimiento,
firmándola quien reconoce.
 Escritura pública.
 Testamento.
La ley dice que la revocación del testamento no implica la del reconocimiento.
 Manifestación expresa y directa hecha ante el juez: En esta forma hay que
hacer estas observaciones:
a) la manifestación debe ser espontánea, expresa y directa.
b) puede hacerse ante cualquier juez, ya que la ley no distingue.
c) es irrelevante el que el reconocimiento no haya sido el objeto único y principal
del acto que lo contiene.
d) el art. 1° de la ley 75 creó una nueva forma de reconocimiento mediante citación
al padre, para que ante el juez manifieste si cree serlo: “ El hijo, sus parientes
hasta el cuarto grado de consanguinidad y cualquier persona que haya cuidado
de la crianza del menor o ejerza su guarda legal, el defensor de menores y el
ministerio público, podrán pedir que el supuesto padre o madre sea citado
personalmente ante el juez a declarar bajo juramento si cree serlo. Si el
notificado no comparece, pudiendo hacerlo y se hubiere repetido una ves la
citación expresándose el objeto, se mirará como reconocida la paternidad,
previos los trámites de una articulación. La declaración judicial será revisable en
los términos del articulo 18 de la presente ley”. Se trata de una confesión ficta,
pero se puede revisar dentro de los dos años por la vía ordinaria ante los jueces
civiles de circuito ( ley 75 de 1968, Art. 18 ).
6.5 PRUEBA GENÉTICA.
6.5.1 DETERMINACION DE LA FILIACION MEDIANTE EXAMENES.
Ley 721de 2001 Art.1º.En todos los procesos para establecer paternidad o
maternidad, el juez, de oficio, ordenara la practica de los exámenes que
científicamente determinen índice de probabilidad superior al 99.9%.
Los laboratorios legalmente autorizados para la práctica de estos esperticios
deberán estar certificados por autoridad competente y de conformidad con los
estándares internacionales.
Mientras los desarrollos científicos, se utiliza la
técnica del DNA con el uso de los marcadores genéricos necesarios para alcanzar
el porcentaje de certeza de que trata el presente articulo.
El informe que se le presenta al juez deberá contener como mínimo, la siguiente
información:
a) Nombre e identificación completa de quienes fueron objeto de la prueba.
b) Valores individuales y acumulados del índice de paternidad o maternidad y
probabilidad.
c) Breve descripción de la técnica y el procedimiento utilizado para rendir el
dictamen.
d) Descripción del control de calidad del laboratorio.
En materia de filiación para establecer la paternidad o maternidad los medios
probatorios distintos a la prueba genética del ADN tienen un carácter subsidiario.
Con los avances de la ciencia y la tecnología es posible llegar, no solo a la
exclusión de la paternidad, si no inclusive, a la atribución de ella, estableciendo
con un alto grado de probabilidad que el presunto padre lo es realmente respecto
del hijo que se le imputa. Prueba biologica que asegura la confiabilidad y
seguridad de su resultado. La ley 721de 2001 imponiendo como obligatoria y
oficiosa
la prueba del ADN en los procesos de filiación para establecer la
paternidad o la maternidad desplazando los demás medios de prueba los que han
pasado atener un carácter meramente subsidiario, esto es que se recurría a estos
solamente cuando sea absolutamente imposible disponer de la información de la
prueba de ADN como se prescribe en su articulo3º.
6.5.2 PRUEBAS EN CASOS DE IMPOSIBILIDAD PARA OBTENER LA PRUEBA
DE ADN.
Ley 721/2001 ART 3º: Solo en aquellos casos en que es absolutamente imposible
disponer de la información de la prueba de ADN, se recurrirá a las pruebas
testimoniales, documentales y demás medios probatorios para
el fallo
correspondiente.
6.5.3 TERMINO PARA OBJETAR EL RESULTADO DEL EXAMEN DE ADN.
Se correrá traslado a las partes por tres días, las cuales podrán solicitar dentro
de este término la aclaración, modificación u objeción conforme lo establece el
Art. 238 del c de p.c.
La persona que solicite nuevamente la practica de las prueba deberá asumir los
costos (en caso de no asumirlo no se decretara la prueba.)
6.5.4 SANCIONES A QUIENES ADULTEREN O MANIPULEN EL RESULTADO
DE LAS PRUEBAS DE ADN.
Ley 721/2001 Art. 5º: En caso de adulteración o manipulación del resultado de la
prueba, quienes participen se harán acreedores a las sanciones penales
correspondientes.
Información obtenida, en le Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.
Prueba de ADN: Se realiza mediante un oficio petitorio en Bienestar Familiar. Este
oficio debe contener la relación hijo, padre y madre. Estos oficios petitorios se
deben enviar mensualmente a Bogotá el oficio original;
en la oficina receptora
solo deben quedar fotocopias y esta se maneja por medio de archivos.
Estos oficios petitorios sirven para demostrar filiación e impugnación.
En Manizales se habla 1372 pruebas de ADN atrasadas desde 1999; estas
pruebas de ADN ase realizan en la U. de Antioquia U. Libre o en el instituto de
medicina legal. Lo que ha facilitado un poco la evolución de estas pruebas son las
acreditaciones que se hacen con diferentes laboratorios.
Después de tener el resultado lo que se hace es repartirlas en los diferentes
juzgados de familia donde se encuentran procesos para así darle terminación a
estos; por el retraso en estos procesos muchos niños no han sido acreditados por
el estado.
7. HIJOS CONCEBIDOS POR MUJER CASADA.
El hijo
concebido
por mujer casada no
puede
ser reconocido
como
extramatrimonial, salvo en los tres casos señalados en el Art. 3° de la ley 75 de
1968.
7.1 PRIMER CASO: Se presenta cuando el hijo “fue concebido durante el divorcio
o la separación legal de los cónyuges, a menos de probarse que el marido, por
actos positivos lo reconoció como suyo, o que durante ese tiempo hubo
reconciliación privada entre los cónyuges”.
7.2 SEGUNDO CASO: Cuando el marido desconoce al hijo, la mujer acepta el
desconocimiento, y el juez lo aprueba, con conocimiento de causa e intervención
personal del hijo, si fuere capaz, o de su representante legal en caso de
incapacidad, y además del defensor de menores, si fuere menor.
7.3 TERCER CASO: Cuando por sentencia ejecutoriada se declare que el hijo no
lo es del marido. El hijo podrá reclamar en cualquier tiempo contra su legitimidad
presunta, cuando su nacimiento se haya verificado después del décimo mes
siguiente al día en que el marido o la madre abandonaron definitivamente el hogar
conyugal. De esta acción conocerá el juez de menores cuando el hijo fuere menor
de diez y seis años de edad, por el tramite señalado en el Art. 14 de esta ley, con
audiencia del marido y de la madre o de sus herederos si ya hubieren muerto
ellos, salvo que en la demanda se acumule la acción de paternidad natural, caso
en el cual conocerá del juicio el juez civil competente, por la vía ordinaria.
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1. GENERALIDADES......................................................................... 1
1.1 DEFINICIÓN.............................................................................................. 1
1.2 CLASES.................................................................................................... 1
2. FILIACIÓN LEGÍTIMA................................................................... 2
2.1 CONCEPTO............................................................................................. 2
2.2 LEGITIMIDAD........................................................................................... 2
3. IMPUGNACIÓN DE LA PATERNIDAD............................................................
3.1.1 Impugnación Por El Marido.................................................................
3.1.2 Impugnación Por El Hijo......................................................................
3.1.3 Impugnación Por Terceros...................................................................
3.2 Causales De Impugnación..........................................................................
3.2.1 Ausencia Del Hogar Por Parte Del Marido...........................................
3.2.2 Imposibilidad Del Hombre Para Engendrar.........................................
3.2.3 Adulterio De La Mujer Acompañado De Otros Hechos........................
3.3 Oportunidad Para Impugnar........................................................................
3.3.1 El Marido..............................................................................................
3.3.2 El Hijo...................................................................................................
3.4 Denuncia De Embarazo..............................................................................
3.5 El Hijo Póstumo..........................................................................................
3.6 Nuevas Nupcias De La Mujer.....................................................................
2
2
2
2
3
3
3
3
3
3
3
3
4
4
4. CLASES DE HIJOS LEGITIMADOS................................................................. 4
5. MATERNIDAD DISPUTADA.............................................................................. 5
5.1 Interesados En La Impugnación De La Maternidad...................................... 5
5.2 Término Para Proponerla.............................................................................. 6
6. FILIACIÒN EXTRAMATRIMONIAL.................................................................... 6
6.1 Definición..................................................................................................... 6
6.2 Determinación De La Paternidad Extramatrimonial................................... 6
6.3 Reconocimiento........................................................................................... 7
6.4 Actos Por Medio De Los Cuales Puede Hacerse El Reconocimiento...... 8
6.5 Prueba Genética.......................................................................................... 9
6.5.1 Determinacion De La Filiacion Mediante Examenes.......................... 9
6.5.2 Pruebas En Casos De Imposibilidad Para Obtener La
Prueba De ADN.......................................................................................... 10
6.5.3 Termino Para Objetar El Resultado Del Examen De Adn
6.5.4 Sanciones A Quienes Adulteren O Manipulen El
Resultado De Las Pruebas De Adn.
7. HIJOS CONCEBIDOS POR MUJER CASADA.............................................
11