Nº 5 - Junio 2012
NEWSLETTER DERECHO & IMPUESTOS
ESTIMADO SOCIO DE LA CÁMARA ALEMANA,
ESTIMADO LECTOR DE NUESTRO NEWSLETTER
Hoy nos queremos despedir de usted hasta la vuelta del verano y desearle unas agradables
vacaciones. En los meses de julio y agosto no se editará nuestro Newsletter, el próximo número
será del mes de septiembre.
Para los que buscan para el descanso estival alguna lectura sobre Alemania como país de
inversión, les recomendamos visitar las páginas web del GTAI (German Trade & Invest),
http://www.gtai.de/GTAI/Navigation/EN/invest.html. En la siguiente página web del GTAI
encontrará una gran variedad de publicaciones en inglés que informan sobre el mercado alemán,
siendo de utilidad para una empresa que se plantea invertir en Alemania:
http://www.gtai.de/GTAI/Navigation/EN/Invest/investment-guide.html
Para España, nos alegra saber que empresas extranjeras como Amazon, H&M, LG y Decathlon
apuestan por el mercado español, realizando grandes proyectos en el sector logístico. Esperemos
que a pesar del aluvión de malas noticias sobre la economía española, prevalezca al final la
actitud positiva de muchas empresas, empresarios y trabajadores, que mantienen las ganas y la
energía para mejorar la situación económica a través de sus proyectos, inversiones y su
creatividad.
En Madrid, a 5 de julio de 2012
Annette Sauvageot
Directora Área Jurídica
AVISOS/EVENTOS
11.09.2012:
MADRID
European Business Drink
Encuentro informal de las Cámaras de Comercio Europeas en España
13.09.2012:
MADRID
Jornada innovación
Coloquio: I+D+i como motor de competitividad en Alemania y España
25.09.2012:
BARCELONA
Círculo Controller
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Nº 5 - Junio 2012
ÍNDICE
ESPAÑA:
ALEMANIA:
ESPAÑA:
ALEMANIA:
ESPAÑA:
ESPAÑA
ESPAÑA:
Página
2
ALEMANIA:
ESPAÑA:
ALEMANIA:
ESPAÑA:
ALEMANIA:
ESPAÑA:
ALEMANIA:
ESPAÑA:
ALEMANIA:
ALEMANIA:
ESPAÑA:
DERECHO CIVIL Y MERCANTIL
La mediación en asuntos civiles y mercantiles: El
nuevo Decreto-Ley 5/2012
Requerimiento de forma para rescisión de contrato de
agencia
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3
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3
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4
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4
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5
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5
PROPIEDAD INTELECTUAL, PATENTES Y MARCAS,
COMPETICIÓN DESLEAL
Uso de Marcas registradas de la competencia como
palabra clave en internet
Las potenciales trampas en el uso de las Adwords
Google
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6
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6
DERECHO LABORAL
II. Bonificaciones de cuotas por transformación de
determinados contratos en indefinidos
Invalidez de un acuerdo de duración extendida
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7
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7
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8
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8
Página
9
Página
9
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10
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11
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DERECHO DE SOCIEDADES
Introducción del artículo 348.- bis de la Ley de
Sociedades de Capital
Cuidado al usar sociedades existentes inactivas
DERECHO DE COMPETENCIA
La CNC sanciona al Grupo Isolux por incumplimiento
del deber de notificación de una operación de
concentración
DERECHO DE INSOLVENCIA
Reserva de dominio y concurso de acreedores
IMPUESTOS DIRECTOS
Operaciones vinculadas
¿Constitucionalidad de la limitación de la deducción
de gastos de la financiación ajena ?
IVA Y ARANCELES
Conflictos entre IVA e ITP en la venta de las placas
solares
Nuevos requisitos de documentación y libros
contables para entregas intracomunitarias –
actualización II
DERECHO PROCESAL Y ARBITRAJE
El caso Repsol YPF: El Arbitraje de Inversión
Indemnización en casos de duración excesiva de
procedimientos
BREVES
Desplazamientos de trabajadores de España a
Alemania
DERECHO INMOBILIARIO
El derecho de superficie como concepto de inversión
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Nº 5 - Junio 2012
DERECHO CIVIL Y MERCANTIL
ESPAÑA: La mediación en asuntos civiles y mercantiles: El nuevo
Decreto-Ley 5/2012
El pasado día 6 de marzo de 2012 entró en vigor el Real Decreto-Ley 5/2012 sobre
mediación en asuntos civiles y mercantiles, que incorpora al Derecho español el
contenido de la Directiva 2008/52/CE, sobre ciertos aspectos de la mediación.Lo cierto
es que la citada normativa supone una importate novedad en el ámbito civil y
mercantil, donde hasta ahora la mediación era prácticamente desconocida (no así, p. ej.,
en el ámbito laboral)./La gran diferencia de la mediación con el procedimiento judicial
o el abritraje es que son las propias partes las que establecerán la solución a su litigio,
sometiéndose a ella de forma obligatoria. El mediador no dictará la resolución, al
contrario que un juez o árbitro, sino que ayudará a las partes a encontrar y a elaborar la
citada solución, que se plasmará en el acuerdo de mediación.La mediación es
totalmente voluntaria y las partes pueden someterse a ella antes o después del
nacimiento del conflicto.Por otra parte, el acuerdo de mediación, una vez elevado a
público u homologado por el Juzgado, en su caso, será directamente ejecutable ante los
Juzgados competentes./Resulta de especial interés que la norma prevé su aplicación
también para conflictos transfronterizos, es decir cuando las partes tengan su domicilio
en Estados distintos. Para la determinación del domicilio entre partes que residen en
distintos países de la UE la norma remite al Reglamento 44/2001./En los próximos
meses podremos comprobar, por tanto, si la mediación, tal y como se ha
planteado,resulta exitosa.
Página
3
Enrique Castrillo de Larreta-Azelain
ecastrillo@bertramruland.com
ALEMANIA: Requerimiento de forma para rescisión de contrato de
agencia
Los contratos de agencia suelen contener para la rescisión de los mismos una cláusula
que exige la forma escrita. La Audiencia Territorial de Munich ha decidido
recientemente la cuestión de si la rescisión de un contrato de agencia a través de un
correo electrónico es válida (23 U 3798/11). La Audiencia lo confirmó en este caso
específico, pero aclaró que esta cuestión debe examinarse caso por caso teniendo en
cuenta las circunstancias concretas. Los correos electrónicos son en principio
reconocidos como forma escrita (art. 127 II 1 Código Civil alemán). Sin embargo, en
este tipo de cláusulas debe siempre verificarse qué se pretende. Si la cláusula sirve
principalmente que sea comprensible de quién proviene la declaración de terminación
y ello es claramente reconocible mediante el correo electrónico, la declaración de
rescisión puede hacerse efectiva mediante este medio. Esto había sido anteriormente
visto de otra manera en los Juzgados de Primera Instancia, pues un correo electrónico
no contiene firma alguna (diferente es si lo que se envía es una carta de rescisión con
firma escaneada o si se utiliza una firma electrónica). La Audiencia Territorial de
Munich subrayó además, en este caso decidido, que la correspondencia entre las partes
se mantuvo también regularmente mediante correo electrónico. Para la práctica sólo
puede advertirse no confiar la rescisión del contrato de agencia al envío de un correo
electrónico, ya que no hay para ello prueba de su recepción en un posible litigio.
Dr. Thomas Rinne
Rechtsanwalt & Abogado
rinne@einem.de
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Nº 5 - Junio 2012
DERECHO DE SOCIEDADES
ESPAÑA: Introducción del artículo 348.- bis de la Ley de
Sociedades de Capital
La legislación española de sociedades fue objeto hace poco de una importante reforma.
Con ocasión de la incorporación de la Directiva de derechos del socio, se aprobó la Ley
25/2011, de 1 de agosto, que reformó numerosos artículos del Texto Refundido de la
Ley de Sociedades de Capital. En particular, se introdujo un precepto que pretendía
hacer frente a situaciones habituales en sociedades cerradas, en la que el socio
mayoritario, cuyas rentas derivadas de la actividad de la empresa provienen
preferentemente de su remuneración como administrador o de otras relaciones
contractuales, acuerda de forma sistemática la tesorización de los beneficios y, de esta
manera, vacía de todo contenido patrimonial la posición jurídica del socio minoritario.
El artículo 348.- bis de la Ley de Sociedades de Capital faculta al socio minoritario a
separarse de la sociedad cuando esta no reparte al menos un tercio de los beneficios
obtenidos como consecuencia de la explotación del objeto social. Atendiendo
probablemente a la demanda del sector de las pequeñas y medianas empresas, que
advertía del riesgo de una descapitalización de estas entidades en los momentos
actuales de crisis, se acaba de aprobar una nueva reforma legal que, sin derogar el
artículo 348.- bis de la Ley de Sociedades de Capital, ha suspendido su vigencia hasta el
31 de diciembre de 2014.
Página
Dr. Luis Miguel de Dios Martínez
Abogado
Luismiguel.dedios@cms-asl.com
Jasmin Roberta Hass'l
Rechtsanwältin
jasminroberta.hassl@cms-asl.com
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ALEMANIA: Cuidado al usar sociedades existentes inactivas
Al iniciar una nueva actividad comercial, en muchas ocasiones los empresarios hacen
uso de sociedades limitadas ya existentes. Cabe la posibilidad, por un lado, de activar
una sociedad constituida en su momento a propósito para su posterior uso por otros o,
por otro lado, de reactivar una sociedad que ya realizó en el pasado una actividad
propia pero que, sin embargo, se ha quedado sin negocio. La jurisprudencia alemana se
refiere en ambos casos a la “refundación económica”, acto que se ha de comunicar al
correspondiente Registro Mercantil. Cabe destacar que en tal caso los socios responden
–también en caso de haber comunicado la refundación económica al Registro
Mercantil– de las pérdidas existentes pendientes de la sociedad y de que la misma esté
dotada de un patrimonio neto que corresponda con el capital social exigido según los
estatutos sociales. En otras palabras, conviene ver si de hecho existe una diferencia
entre el patrimonio de la GmbH y su capital social o bien en el momento en el que se
realiza la inscripción en el Registro Mercantil de las modificaciones estatutarias para
reactivar a la GmbH o bien en el momento en el que efectivamente se inicie la nueva
actividad por la misma. Ahora bien, la responsabilidad patrimonial no sólo se refiere a
los socios fundadores de la sociedad, sino también la asumirán los nuevos socios que
compran sus participaciones sociales después de haber realizado la refundación
económica.
Florian Roetzer LL.M.
Rechtsanwalt & Abogado
roetzer@rwzh.de
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Nº 5 - Junio 2012
DERECHO DE COMPETENCIA
ESPAÑA: La CNC sanciona al Grupo Isolux por incumplimiento del
deber de notificación de una operación de concentración
La CNC ha impuesto una multa de 89.700 euros al Grupo Isolux Corsán, S.A. por haber
incumplido el deber de notificación de una operación de concentración. En su
resolución de 10 de abril de 2012, la CNC condena al Grupo Isolux Corsán, S.A. por
haber infringido el artículo 9.1 de la Ley 15/2007, de Defensa de la Competencia, al no
haber notificado, previamente a su ejecución, la operación de adquisición del Grupo TSolar Global, S.A. dedicado al desarrollo, instalación y explotación comercial de plantas
fotovoltaicas de elevado tamaño, así como a la fabricación de paneles solares
fotovoltaicos.
La operación de concentración C-0372/11 Isolux/Corsant/T-Solar Global fue notificada
el 4 de julio de 2011 y autorizada mediante resolución del Consejo de la CNC de fecha
29 de julio de 2011. No obstante, la adquisición del control del Grupo T-Solar Global se
había realizado con anterioridad a la citada notificación de la operación. A la vista de lo
anterior, la Dirección de Investigación de la CNC acordó la incoación de expediente
sancionador contra Isolux por un posible incumplimiento del artículo 9 de la LDC. Esta
tipifica en su artículo 62.3 d) como infracción grave la ejecución de una operación de
concentración sujeta a control por parte de la CNC con carácter previo a su notificación
y preceptiva autorización.
La citada resolución resulta interesante al analizar detalladamente el concepto de
ejecución de una operación de concentración en virtud de una fusión por absorción.
Destaca la falta de inclusión en la escritura de fusión de condición suspensiva alguna
referente a la necesidad de autorización de la operación por parte de la CNC, que suele
ser habitual en este tipo de operaciones societarias.
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Mónica Weimann
Abogada
5
mweimann@gomezacebo-pombo.com
DERECHO DE LA INSOLVENCIA
ESPAÑA: Reserva de dominio y concurso de acreedores
El derecho concursal español al determinar la masa activa regula igualmente el derecho
de separación. Conforme al mismo la administración concursal, ante la reclamación del
titular debe devolver los bienes ajenos que obren en poder del concursado. Sin
embargo el pacto de reserva de dominio no es por si mismo considerado suficiente por
la jurisprudencia para dar lugar a la separación del bien comprado bajo tal reserva. la
reserva de dominio se considera como garantía de cobro del precio aplazado. Los
créditos garantizados con reserva de dominio gozan de privilegio especial en el
procedimiento concursal. Esto significa que el acreedor así privilegiado puede ver
satisfecho su crédito con el líquido obtenido de su venta. Requisito del ejercicio de tal
derecho es en todo caso que la reserva de dominio haya sido establecida de forma que
resulte oponible a terceros. Conforme a derecho español esto significa que la reserva de
dominio y el contrato del que forma parte deba constar en el correspondiente registro
público. Por tanto una reserva de dominio formalizada en documento privado que no
haya sido objeto de inscripción carece de efectos y deja a su titular sin protección
alguna en el concurso. En tal caso el importe del crédito pendiente de ser satisfecho
pasa a ser tratado como un crédito ordinario, lo que naturalmente disminuye de
manera significativa sus posibilidades de realización.
César García de Quevedo
Abogado
cgarciaquevedo@mmmm.es
Cámara de Comercio Alemana para España
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Nº 5 - Junio 2012
PROPIEDAD INTELECTUAL, MARCAS Y PATENTES, COMPETENCIA DESLEAL.
ESPAÑA: Uso de Marcas registradas de la competencia como
palabra clave en internet
Como complemento al artículo sobre derecho de marcas alemán que figura abajo,
queremos informarles, que el Juzgado de lo Mercantil nº 9 se ha pronunciado en una
sentencia del 22.12.2011 (879/2010) sobre el uso de marcas registradas de
competidores como palabras claves (keywords) o “metatag” en el código fuente de su
página web. En el caso decidido por el Tribunal en Madrid, un fabricante de zapatos con
cuña anatómica para elevar la altura del usuario del calzado, había usado en internet
como palabra clave y como metatag en el código fuente de su página web la marca
registrada de su conocido competidor para llevar la atención de consumidores a sus
productos. Por estos hechos, la propietaria de la marca (MASALTOS) había demandado
al competidor por infracción de sus derechos como propietario de la marca, solicitando
indemnización y la prohibición de la utilización de su marca. El Juzgado le ha dado la
razón a la demandante. Sentencia que las actuaciones del demandado infringen el
derecho de la demandante y pueden confundir al consumidor sobre los orígenes
empresariales de los productos, asociando ambos productores. El demandado ha sido
condenado a pagar una indemnización y obligado de dejar de usar la marca del
competidor como “AdWord” o en el código fuente de su página web.
Annette Sauvageot
Directora Área Jurídica
jur@ahk.es
Página
6
ALEMANIA: Las potenciales trampas en el uso de las Adwords
Google
El uso de las denominadas AdWords para introducir anuncios publicitarios en el
buscador Google presenta numerosas ventajas. En efecto, la introducción de una
palabra clave de búsqueda hace aparecer el propio anuncio en primer lugar, logrando
así una gratificante afluencia de clientes a la página web propia. En este contexto se
nota una tendencia creciente hacia el uso de marcas registradas con el fin de hacer
comprender al cliente potencial que en la página web propia tendrá acceso a dichos
productos. Más intersante aún es, sin embargo, definir a las marcas competidoras como
palabra clave de búsqueda y lograr así aparecer ante cliente potencial como posible
alternativa a la competencia. No es de extrañar pues que la definición de palabras clave
relacionadas con marcas registradas haya ocasionado la elaboración de una extensa
jurisprudencia a nivel de la Unión Europea. De acuerdo con la jurisprudencia actual del
Tribunal Supremo alemán, sólo pueden utilizarse denominaciones protegidas por el
derecho de marcas como palabras clave de búsqueda en Google AdWords, cuando el
resultado de la búsqueda desemboque en una página en la que aparezca la palabra
“Publicidad” y, asimismo, sólo cuando no aparezca la denominación protegida ni en la
publicidad ni en la página web que se abra como enlace. Dado que dicha jurisprudencia
incluye ya las repuestas de los tribunaels europeos cabe esperar en el futuro una
jurisprudencia englobadora de la aún fragmentada sentencia a nivel de la UE.
Michael Zoebisch
Rechtsanwalt
zoebisch@rwzh.com.
Cámara de Comercio Alemana para España
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Nº 5 - Junio 2012
DERECHO LABORAL
ESPAÑA: II. Bonificaciones de cuotas por transformación de
determinados contratos en indefinidos
Beneficiarios de estas bonificaciones son las empresas de menos de 50 trabajadores, en
el momento de la contratación que transformen en indefinidos contratos de prácticas,
de relevo y de sustitución por anticipación de la edad de jubilación, cualquiera que sea
la fecha de su celebración. Estas empresas tendrán derecho a percibir una bonificación
en la cuota empresarial a la Seguridad Social de 500 € al año y durante 3 años. En el
caso de mujeres, la bonificación será de 700 € al año y durante 3 años. Por otra parte, y
aquí con independencia del número de trabajadores que tenga la empresa, también la
transformación de contratos para la formación y el aprendizaje en contratos
indefinidos darán derecho a estas empresas a una bonificación en la cuota empresarial
a la Seguridad Social de 1500 € al año y durante 3 años. En el caso de mujeres, la
bonificación será de 1800 € por año y durante 3 años.
Maria Tomás Bronchal
Abogada
maria.tomas@wienberg.es
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7
ALEMANIA: Invalidez de un acuerdo de duración extendida
Los partidos disputan sobre la validez de la prolongación de la relación laboral, que
tuvo una duración determinada hasta el 31.7.10 sin razones concretas, ó si ella ha sido
prorrogada legalmente efectiva por un nuevo acuerdo de prolongación. La última
extensión del contrato laboral se realizó mediante envío de contrato por parte del
acusado el 26.7.10. Además, dicho acuerdo se realizó previamente en forma verbal
según declaración del demandante. El contrato fue recibido el 9.8.10, firmado y
reenviado por el mismo. Como después de la expiración del plazo limitado no se llegó a
ningún acuerdo para una relación laboral, el acusante levantó una demanda ante la
corte. La Corte Laboral de Hamm declaró el acuerdo sin validez. La prolongación del
contrato a plazo limitado, se suscitó sólo después de la terminación del contrato de
trabajo, entonces constituyó un contrato nuevo. El Tribunal Federal de Trabajo
establece bajo la definición „prolongación“, que dichas prolongaciones deben hacerse
siempre durante la vigencia del contrato. El nuevo contrato laboral con plazo limitado
fue inadmisible por falta de justificación. Como una prolongación sólo se puede realizar
por escrito, el acuerdo verbal entre las partes antes de la finalización del plazo del
contrato, no tenía influencia sobre la decisión de la corte. Debido a que una limitación
de la duración laboral solo puede efectuarse por escrito, este reglamento excluye la
posibilidad de curación posterior por medio de certificación. Los empresarios deben
considerar que una prolongación limitada injustificada debe ser firmada por ambas
partes antes de la terminación del plazo señalado, para evitar una relación laboral a
plazo indefinido indeseada.
Annabel Lehnen
Rechtsanwältin/Fachanwältin für
Arbeitsrecht/Partner
Annabel.lehnen@osborneclarke.de
Nicolas A. Knille LL.M.
Rechtsanwalt
Nicolas.knille@osborneclarke.de
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Nº 5 - Junio 2012
IMPUESTOS DIRECTOS
ESPAÑA: Operaciones vinculadas
Ya que muchas empresas (entre ellas filiales de sociedades alemanas o
establecimientos permanentes de sociedades alemanas) deben presentar antes del 25
de julio 2012 su declaración de impuestos de sociedades o de renta de no residentes,
queremos recordar la obligación de documentar ciertas operaciones vinculadas. La
normativa impone a las personas o entidades vinculadas la obligación de documentar el
valor de mercado de las operaciones realizadas. Los datos deben estar a disposición de
la Agencia Tributaria a partir del 25 de julio, o, en su caso, el 25 de enero (cuando
expira el plazo para la declaración voluntaria). Casos exentos de la obligación de
documentar las operaciones vinculadas son:
•
Personas o entidades cuya cifra de negocios del periodo impositivo sea inferior a
10 millones de euros (para los periodos impositivos iniciados a partir de 1 de
enero de 2011), cuando el total de las operaciones vinculadas en el citado periodo
no sea superior a 100.000 euros (salvo operaciones realizadas con personas o
entidades vinculadas residentes en paraísos fiscales).
•
En un principio, todo tipo de personas o entidades, cuando la contraprestación del
conjunto de operaciones realizadas en el periodo impositivo con la misma persona
o entidad vinculada no supere el importe de 250.000 euros de valor de mercado
(hay excepciones, p.ej. operaciones con personas residentes en paraísos fiscales,
algunas transmisiones de determinados negocios o inmuebles)
Existe además obligación de informar en la declaración del Impuesto de Sociedades
sobre operaciones vinculadas en las que el conjunto de las operaciones por persona o
entidad vinculada, del mismo tipo y con el mismo método de valoración, supere los
100.000 euros sin IVA (OM EHA/1246/2011) en los casos en que exista obligación de
adjuntar documentación.
Página
8
Annette Sauvageot
Directora Área Jurídica
jur@ahk.es
ALEMANIA: ¿Constitucionalidad de la limitación de la deducción
de gastos de la financiación ajena?
Los gastos de financiación ajena de empresas sujetos a imposición en Alemania, en
particular de sociedades de capital alemanas, no son deducibles de la base imponible de
manera general sino sólo en forma limitada según reglas legales complejas. El art. 4 h
de la Ley Alemana del Impuesto sobre la Renta de Personas Físicas (EStG) tal como el
art. 8 a de la Ley Alemana del Impuesto sobre Sociedades (KStG) contienen varias
limitaciones en cuanto al importe como al periodo de deducción de estos gastos con lo
que, en suma, se pretende garantizar al fisco alemán un volumen mínimo de
recaudación anual de impuestos sobre la renta. La cuestión de fondo de estas reglas
consiste en que los gastos de financiación ajena de un negocio son solamente
deducibles en un año fiscal hasta lo determinado por el llamado EBITDA compensable,
es decir, en un importe igual a un 30 % del resultado neto de un ejercicio más los gastos
de financiación ajena y determinados gastos de amortización. Gastos de financiación
ajena que son rechazados en un año fiscal se trasladarán a ejercicios futuros y son
deducibles de la base imponible sujetos a los límites legales ya mencionados. El
Tribunal Supremo Federal Fiscal (BFH) ha expresado dudas en cuanto a la
constitucionalidad de estas limitaciones en su resolución del 13/03/2012 (I B 111/11),
que ha sido recién publicada, y presentó esta cuestión al Tribunal Constitucional para
su decisión. Las preguntas se concentran en que si estas limitaciones son en
conformidad con la constitución también en el caso de ser una financiación ajena usual
de sociedades de capital por bancos que no está estructurada como una llamada
financiación back-to-back.
Frank Behrenz
Rechtsanwalt y Steuerberater
Partner Spanish Desk
spanish.desk@sonntag-partner.de
Cámara de Comercio Alemana para España
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Nº 5 - Junio 2012
IVA Y ARANCELES
ESPAÑA: Conflictos entre IVA e ITP en la venta de las placas
solares
En el contexto de una inspección de hacienda un cliente descubrió que el comprador de
la totalidad del patrimonio de su SL española, formada por un solar y placas solares, y
que conforme el art. 7.1 Ley IVA es una venta no sujeta a IVA pero si a ITP, sólo había
pagado el ITP del terreno pero no el de las placas solares. La consecuencia fue que
hacienda reclamaba a nuestro cliente el IVA no repercutido, con la correspondiente
sanción e intereses de demora. Curiosamente, el ITP también plantea problemas en
relación con la venta de placas solares en otro caso: El art. 108 Ley Mercado de Valores
establece la exención del IVA en la venta de las participaciones sociales, pero exige el
ITP cuando la sociedad tiene activos inmobiliarios. Por este motivo se discute desde
hace años si las placas solares son inmuebles. En una consulta de la DGT de 19.1.2009
se decía inicialmente que las placas fotovoltaicas eran bienes muebles. El susto llegó el
29.12.2009 cuando se diferenció entre las placas fotovoltaicas sin montar (bienes
muebles) y los huertos solares (con las placas ya montadas), que sí se calificaban como
inmuebles. Después vinieron algunas decisiones más (porque la administración
tributaria veía la importancia recaudatoria que estaban teniendo este tipo de
operaciones) donde se ha consolidado este criterio (consultas de 18.1.2010, 25.1.2010
y 23.4.2010). Debe indicarse que estas consultas manifiestan solo la opinión de la
administración tributaria y en ningún caso representan la opinión definitiva, que solo
puede venir de jurisprudencia consolidada, todavía inexistente en esta materia. Vemos
como la relación del IVA e ITP en las operaciones en que intervienen placas solares es
muy conflictiva.
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9
Dr. Javier Valls, LL.M.
Abogado
info@valls-abogados.es
ALEMANIA: Nuevos requisitos de documentación y libros
contables para entregas intracomunitarias – actualización II
En la edición de febrero de Derecho & Impuestos se hizo referencia a los cambios en los
requisitos para la documentación y tenencia de libros contables para posibilitar en un
futuro una exención impositiva en las entregas intracomunitarias. En abril se trató la
simplificación que proveían estas nuevas reglas por la introducción de la llamada
notificación de entrega como también la extensión del plazo de transición para su
vigencia hasta el 30/06/2012.
Con el Segundo Decreto para Cambios de la Normativa Impositiva que modificaron los
§§ 17a, 17b y 17c de la Normativa Alemana para la Aplicación del IVA Umsatzsteuerdurchführungsverordnung o bien UStDV - y la observación que el plazo
de transición inicial era muy corto el Ministerio Federal de Hacienda en acuerdo con las
más altas autoridades fiscales regionales prolongó nuevamente dicho plazo con su
anuncio de fecha 01/06/2012 (IV D 3 - S 7141/11/10003-06 [2012/0464230]).
En caso de las entregas intracomunitarias que deberán hacerse hasta que el cambio de
§ 17a UStDV entre en vigor, no se objetará si se comprueba que la exención es en base a
la situación legal vigente hasta el 31/12/2011.
Frank Behrenz
Rechtsanwalt y Steuerberater
Partner Spanish Desk
spanish.desk@sonntag-partner.de
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DERECHO PROCESAL, ARBITRAJE
ESPAÑA: El caso Repsol YPF: El Arbitraje de Inversión
Muchos estados acuerdan en acuerdos bilaterales de protección de inversiones reglas
especiales con el fin de proteger la inversión llevada a cabo por una empresa particular
en el otro estado contra medidas estatales que pueden afectar a la inversión realizada.
En caso de que haya un conflicto, por ejemplo como consecuencia de una expropiación
o una modificación legal sorprendente como puede ser una reducción de tarifas que
afectan negativamente a la rentabilidad de la inversión, este conflicto será sometido a
una corte de arbitraje especial para su decisión y que es el CIADI Centro Internacional
de Arreglos de Disputas de Inversiones. Esta institución, conjuntamente con las partes
nombra a un Tribunal Arbitral, que conocerá de la disputa y la decidirá mediante la
emisión de un laudo. Tal laudo puede obligar al estado demandado por ejemplo al pago
de una indemnización, siendo el laudo vinculante para el estado que tiene que
cumplirlo.
Como quiera que el CIADI está integrado en la organización del Banco Mundial con sede
en Washington D.C. (EEUU), hay varios estados que tienen una posición más bien crítica
contra esta institución y que ha llevado a algunos estados a cancelar su participación en
este sistema de solución de conflictos.
Estos procedimientos, por su connotación política y contrario a los arbitrajes
comerciales, que se desarrollan en un marco más bien discreto o confidencial, son
llevados de forma pública, lo que en determinadas ocasiones provoca una publicidad
más bien negativa para el estado afectado. No obstante, la forma actual del arbitraje de
inversión sigue siendo un sistema de probada eficacia para solucionar una disputa de
una empresa privada con un estado beneficiando los intereses de ambas partes.
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Josef Fröhlingsdorf
Rechtsanwalt & Abogado
jfroehlingsdorf@froehlingsdorfabogados.es
ALEMANIA: Indemnización en casos de duración excesiva de
procedimientos
Para muchas empresas a menudo la última opción, en caso de conflictos con socios, es
acudir a la vía judicial por el temor de que el proceso se alargue demasiado. Y no pocas
veces es esta la realidad. En asuntos más complejos, especialmente si existe una
conexión con el extranjero o si se requiere un dictamen pericial, la sentencia puede
dictarse pasados los 2 o 3 años. Pero tampoco es tan extraño encontrarse con procesos
judiciales de 8 a 10 años de duración. Desde enero de 2012 existe una normativa legal
encaminada a acelerar los procesos judiciales. Una excesiva duración de las actuaciones
da derecho a las partes a reclamar una indemnización. Ello está condicionado a que la
inadecuada duración del procedimiento en la instancia en cuestión sea expresamente
criticada. No existe una definición concreta de cuándo puede decirse que un proceso es
excesivamente largo. Naturalmente, ello depende de las circunstancias del caso, de la
naturaleza del procedimiento, de la dificultad y de la importancia para las partes. Si se
cumplen las condiciones normativas, la indemnización a las partes ascenderá a
1.200,00 € por cada año de demora. El significado de esta ley no es tanto la
indemnización en sí, sino el hecho de que los Tribunales desde un principio se
esfuercen para evitar dicha reclamación y - si es posible - acelerar el proceso.
Dr. Thomas Rinne
Rechtsanwalt & Abogado
rinne@einem.de
Cámara de Comercio Alemana para España
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Nº 5 - Junio 2012
BREVES
ALEMANIA: Desplazamientos de trabajadores de España a
Alemania
Dado, que cada vez con más frecuencia empresas españolas, sobre todo del sector de la
construcción, obtienen contratos de prestaciones de servicios o de entrega en
Alemania, le queremos informar brevemente sobre algunas obligaciones formales, que
se han de observar a la hora de enviar los trabajadores a Alemania.
Por un lado, los trabajadores tienen que llevar consigo la documentación que certifica
que están dados de alta en la Seguridad Social en España (http://www.segsocial.es/Internet_1/Masinformacion/Internacional/Formulariosdetrabaj38626/Apais
esdelaUnionEur39549/index.htm). En cumplimiento con la ley sobre trabajadores
desplazados en el marco de servicios transnacionales (Arbeitnehmerentsendegesetz),
empresas españolas de la construcción, que desplazan personal a Alemania, deben
notificar los siguientes datos a las autoridades alemanas competentes (OFD Köln,
Abteilung Finanzkontrolle Schwarzarbeit): Dirección del centro de trabajo, duración de
la obra, nombre del responsable, nombres de los trabajadores desplazados,
documentación respecto al cumplimiento de lo establecido en el convenio colectivo.
Además, hay que observar obligaciones de registro en la entidad oficial para el ajuste
salarial y las vacaciones (www.soka-bau.de.; http://www.soka-bau.de/sokabau_2011/desktop/de/Europa/Kontakt/index.html ); se debe documentar que se
cumple en el país de origen con la normativa sobre el pago de las vacaciones.
Annette Sauvageot
Directora Área Jurídica
jur@ahk.es
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DERECHO INMOBILIARIO
ESPAÑA: El derecho de superficie como concepto de inversión
El concepto del derecho de superficie es una alternativa interesante al pleno dominio
para inversores de la industria como hipermercados o grandes centros comerciales,
que normalmente suelen instalarse en las zonas industriales en las afueras de las
ciudades. Las estructuras del tipo de inmueble que se construye para este uso suelen
ser bastante básicas: cuatro paredes y un aparcamiento. Los edificios son únicamente
funcionales y no tienen ningún valor sostenible. El explotador del centro no suele tener
mucha libertad de acción en cuanto al diseño del mercado y tiene pocas veces la opción
de construir un inmueble de alta calidad con valor de reventa rentable. Estos modelos
de negocio normalmente suelen ser de tiempo limitado. La pregunta es entonces si,
tanto por aspectos jurídicos como económicos, es necesario y conveniente adquirir el
pleno dominio, o si no es más razonable solamente adquirir el derecho de superficie. La
figura jurídica del derecho de superficie, al contrario de la figura jurídica del
arrendamiento, es un derecho real de tiempo limitado y susceptible de gravámenes, es
decir de hipotecas, y que da al superficiario el derecho de construir en el suelo ajeno. En
cambio el superficiario paga un canon.
Johanna K. Boeck
Rechtsanwältin
jboeck@mmmm.es
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Nº 5 - Junio 2012
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