CTO_SNS_0015032_2012

CONCEPTO 15032 DE 2012
(marzo 8)
<Fuente: Página de Internet>
SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD
Para responder a este documento, favor citar este número:2-2012-015032
Bogotá D.C.
Doctor
Fernando Villarreal Amaya
Gerente
ESE HOSPITAL REGIONAL MANUELA BELTRAN
Cr. 16 9-53/61
SOCORRO, SANTANDER
Referencia: CONSULTA SOBRE LA CIRCULAR EXTERNA 064 DE 2010 DE LA
SNS
Referenciado: 1-2011-107417
Respetado Doctor
Teniendo en cuenta que a esta Oficina Asesora Jurídica, fue remitido copia del
Oficio enviado por el Coordinador Grupo Gestión de Ingresos de la Secretaria de
Hacienda Departamental de Santander al Doctor Fernando Villa Real Amaya en
calidad de de Gerente del Hospital Regional Manuela Beltrán Socorro, respecto a
Cobro Persuasivo Deuda Pendiente por concepto de estampillas, esta Oficina
Asesora Jurídica dentro de la órbita de su competencia en términos generales le
manifiesta que la Circular Externa de la Superintendencia Nacional de Salud 064
de 2010 aplica cuando el recurso tiene o se le da la destinación específica al
Sector Salud para Régimen Subsidiado, acciones de salud pública o para
atención de pobres no asegurados.
Ahora bien, si los recursos asignados no tienen el destino de Régimen
Subsidiado, acciones de salud pública colectiva ni atención de pobres no
asegurados, ejemplo construcción, dotación a estos no se les aplica la
circular.
Se reitera que la circular se aplica cuando el recurso tiene una contraprestación
de afiliaciones del régimen subsidiado, de realizar las acciones del PIC o de
atención de los pobres no asegurados.
Es de señalar que en el caso de existir ordenanzas o acuerdos que impongan un
gravamen respecto de los recursos de destinación especifica del sector salud lo
que busca la circular es que estas sean modificadas para no gravar dichos
recursos; entre tanto y mientras son modificados para excluir de ellas y de sus
gravámenes éstos recursos y servicios, se recomienda a los Prestadores de
Servicios de Salud bajo los principios constitucionales de especificidad de los
recursos enunciados en la Circular que mediante acto administrativo debidamente
motivado abstenerse al cobro o aplicación de estos y se insiste bajo el argumento
constitucional, jurisprudencial y legal. De lo contrario, tendrían que dar aplicación
a estas ordenanzas o acuerdos hasta tanto estas sean modificadas.
Por lo anterior, teniendo en cuenta los preceptos Constitucionales, legales y
jurisprudenciales contenidos en la circular, es claro que sobre los recursos que
hacen parte del Sistema General de Seguridad Social Integral no puede recaer
ningún gravamen de orden territorial, habida cuenta que se estaría desconocido la
precitada prohibición constitucional, por tal razón los descuentos por conceptos de
estampillas no deben tener como base gravable los contratos de aseguramiento
del régimen subsidiado, los contratos de prestación de servicios para la atención
de la población pobre no asegurada, los contratos para la ejecución de las
acciones de salud pública colectiva, los contratos de prestación de servicios que
celebran la EPS s con sus prestadores y proveedores, los contratos que celebren
los PSS con los profesionales o proveedores y los contratos que celebren las
entidades con los ejecutores de las acciones de salud pública colectiva.
Esta Oficina Asesora Jurídica considera traer a colación apartes del concepto
1-2011-007174 del 08 de marzo de 2011, emitido por la Subdirección de
Fortalecimiento Institucional Territorial - Dirección General de Apoyo Fiscal del
Ministerio de Hacienda y Crédito Público, en el cual señaló:
" (...)
De tal forma que para efectos de gravar actividades con impuestos territoriales,
las Asambleas departamentales y los Concejos municipales deberán verificar que
las mismas no sean aquellas que se realizan por organismos pertenecientes al
Sistema General de Seguridad Social con los recursos del sistema.
1. En relación con el impuesto de estampillas, el sujeto pasivo de las mismas es
aquel que realiza una actividad gravada frente a la entidad territorial y sus
organismos descentralizados, en la que participan funcionarios públicos quienes
están en la obligación de fijar la estampilla y anularla.
El impuesto de estampillas es pagado por la persona natural o jurídica que realiza
la actividad gravada frente a entidad territorial, en ningún caso puede entenderse
que el sujeto pasivo es la entidad territorial o alguno de sus organismos
descentralizados.
Así las cosas, los contratos entre un organismo que pertenece al Sistema General
de Seguridad Social y sus correspondientes proveedores pueden ser gravados
con estampillas siempre y cuando el proveedor no sea un organismo
perteneciente al Sistema General de Seguridad Social (...)"
Aunado a lo anterior, la subdirección en comento, mediante oficio con
Número de Radicación 2-2011-016503 efectuó el siguiente análisis tributario
de la situación que se genera con la contratación de servicios por parte de
los organismos que conforman el Sistema General de Seguridad Social en
Salud:
1 Según el Consejo de Estado, el Sistema de Seguridad Social en Salud (SGSSS)
tiene como propósito la prestación del Servicio Público Obligatorio de salud
(SPOS), el cual consiste en la prestación de los servicios de salud establecidos en
el Plan Obligatorio de Salud (POS), la prestación de los servicios de salud
establecidos en regímenes especiales, la prestación de servicios de salud con
cargo a los recursos del FOSYGA y los servicios de salud prestados por orden
Judicial.
2 Los servicios de salud señalados anteriormente están financiados por los
recursos del sistema, los cuales tiene como fuente los recursos del Sistema
General de Participaciones en su componente de salud, las unidades de pago por
capitación, los recursos del FOSYGA, los recursos originados para tal fin en el
Seguro Obligatorio de Accidentes de Tránsito, los recursos que administren las
Aseguradoras de Riesgos Profesionales, los recursos que para la salud estén
incorporados en el Presupuesto General de la Nación, los recursos que para tal fin
se generen en las contribuciones parafiscales de las Cajas de Compensación
Familiar y los recursos que para tal fin destinen las entidades territoriales.
3 Según el Consejo de Estado, existe un "mercado de servicios de salud" (MSS),
conformado por una parte por el Servicio Público Obligatorio de Salud (el POS,
regímenes especiales, servicios financiados por el FOSYGA y los mandatos
judiciales), y por la otra por los servicios prestados de manera voluntaria y
extraordinaria a cambio de una contra prestación en virtud de seguros médicos,
planes complementarios en salud y los servicios médicos extraordinarios
requeridos por el cliente.
4 Los Prestadores de Servicios de Salud (PSS) pueden atender en su totalidad el
Mercado de Servicios de Salud, de tal forma que sus ingresos estarán
conformados por los provenientes del SGSSS y por el pago de los servicios
prestados a los demandantes de Servicios de Salud No Obligatorios (SSNO).
5 De conformidad con el artículo Superior 48 y con la Corte Constitucional, los
recursos originados en la prestación del servicio público de salud conformado por
el POS, los regímenes especiales y las órdenes judiciales, no están gravados por
impuestos, so pena de violentar su destinación específica.
6 Así las cosas, compartimos la posición establecida por la Superintendencia de
Salud en la Circular Externa 064 del 23 de diciembre 2010, en la que manifiesta:
'3. Los contratos que celebre la EPS del régimen subsidiado con PSS para
garantizar la atención en salud de la población a su cargo, (…) no pueden ser
objeto de imposición (",),", puesto que las Empresas Promotoras de Salud de los
dos regímenes, financian,el servicio contratado con los Prestadores de Servicios
de Salud con los recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud para
atender la salud de la población a su cargo. (Subrayado fuera del texto)
7 Sin embargo, en relación con los apartes de la Circular Externa 064 del 23 de
diciembre de 2010 que se refieren a los "contratos que celebre el PSS con sus
profesionales o proveedores para garantizar la atención en salud de la población a
su cargo", para señalar que no pueden ser objeto de imposición por parte de los
entes territoriales, tenemos las siguientes reflexiones:
7.1 Es necesario dilucidar si todos los ingresos que perciben las EPS tienen como
fuente únicamente los recursos de) Sistema de Seguridad Social en Salud, o si
por el contrario, con ocasión de la asistencia al "mercado de servicios de salud",
las EPS venden productos y servicios que no corresponden al servicio público de
salud y obtienen ingresos provenientes de una fuente diferente a los recursos del
Sistema.
7.2, El mismo análisis debe realizarse frente a los PSS. Si con ocasión de su
asistencia al "mercado de servicios de salud" los prestadores de servicios de
salud venden productos o servicios que no hacen parte del servicio público de
salud, en nuestro criterio esos organismos cuentan dentro de sus ingresos con
recursos que no hacen parte del Sistema de Seguridad Social en Salud.
El Consejo de Estado en el fallo de Radicado Interno No. 17459 proferido el 3 de
marzo de 2011 por la Sección Cuarta con ponencia del Dr, Hugo Fernando
Bastidas Bárcenas, sostiene respecto de un PSS, que con ocasión de la
asistencia al "mercado de servicios de salud", percibe ingresos que no tienen
como fuente el Sistema de Seguridad Social en Salud, puesto que son originados
en intereses financieros, dividendos de la sociedad, participaciones, venta de
desperdicios, aprovechamientos, permiso de acompañante, venta de
medicamentos, servicio de reesterilización, educación continuada, concesiones,
bonificaciones, etc.
Si las EPS y los PSS o cualquier organismo perteneciente al Sistema de
Seguridad Social en Salud, tienen ingresos cuya fuente no son los recursos
del Sistema, estamos frente a organismos que en el caso de incurrir con
esos recursos en actividades gravadas, deben cumplir con las obligaciones
tributarias que las correspondientes normas les imponen.(negrilla fuera del
texto)
8 También es necesario tener en cuenta que los profesionales y proveedores que
son contratados por las EPS y los PSS, son personas naturales o jurídicas que
tienen su propio patrimonio, originado en la actividad social que realizan.
Las personas naturales o jurídicas que prestan sus servicios o proveen de bienes
a organismos pertenecientes al sistema de Seguridad Social en Salud, cumplen
su objeto contractual en virtud de una remuneración. Esa remuneración satisface
los costos, los gastos y el beneficio del contratista, quien aumenta su patrimonio
producto de la prestación de un servicio o la entrega de un bien. En nuestro
criterio, si el servicio o el bien entregado corresponden a la prestación de servicios
de salud pública obligatoria, los recursos con los que se remunera el contratista
son del SGSSS están cumpliendo con el propósito final que es la prestación del
servicio obligatorio de salud.
9 De tal forma que en el momento que un organismo perteneciente al Sistema de
Seguridad Social en Salud, con ocasión de una cuenta de cobro o factura, honra
su obligación con una persona natural o jurídica que le prestó un servicio, está
trasladando los recursos del Sistema a un agente que podría tener como objeto
social la asistencia al "mercado de servicios de salud" o la provisión de servicios.
Esto genera dos situaciones que deben ser analizadas:
9.1 Si el contratante es una EPS y los recursos con los que se paga el bien o el
servicio son del Sistema General de Seguridad Social en Salud, el contratista
podrá ser un PSS o un proveedor de bienes o servicios de los que se pueden
contratar con recursos del Sistema. Si la EPS paga al PSS por atender sus
afiliadas con la prestación del servicio público de salud, ni la EPS ni el PSS
podrán destinar estos recursos al pago de impuestos, porque violentarían el
artículo 48 de la Constitución Política.
Si la EPS paga profesionales o prestadores de bienes o servicios con recursos del
Sistema que no tengan como objeto la prestación de servicios de salud a sus
afiliados, deberá realizar las retenciones que imponga la ley por obligaciones
tributarias, si estos profesionales o prestadores de bienes o servicios cumplen con
actividades gravadas. Por ejemplo, sus empleados por impuesto a la renta, sus
proveedores de elementos de oficina y aseo por impuestos nacionales o
territoriales, la prestación de servicios públicos domiciliarios por los mismos
impuesto, etc.
9.2 Si un PSS con recursos del Sistema paga personas naturales o jurídicas para
la prestación de servicios médicos correspondientes a la salud pública obligatoria
de los afiliados de la EPS con la que tiene contrato, no podrá destinar esos
recursos al pago de impuestos. Pero si los servicios médicos que contrata no
corresponden a los obligatorios) podrá practicar las correspondientes retenciones
que originan las actividades del prestador de servicios.
Ahora, si el PSS contrata con recursos del Sistema servicios que no corresponden
a la prestación de servicios públicos de salud, deberá practicar las
correspondientes retenciones de acuerdo con la actividad del prestador del
servicio. Por ejemplo, servicios médicos diferentes a los obligatorios, servicios de
vigilancia, relaciones laborales, aseo, etc.
10 De otro lado, las personas naturales y jurídicas que prestan servicios a las EPS
y a los PSS, independientemente de la fuente de pago, deberán cumplir con sus
obligaciones tribularías si el servicio prestado no corresponde a la prestación de
servicios públicos obligatorios de salud. De otra forma se estaría entregando un
tratamiento especial en materia tributaria a aquellas personas naturales y jurídicas
que suministran bienes y servicios a organismos del sector salud, sin que los
mismos tengan relación directa con la prestación del servicio.
En conclusión, en nuestro criterio y sin perjuicio de las competencias que en la
materia tiene la Superintendencia de Salud, si las EPS o los PSS pagan bienes o
servicios con recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud,
independientemente de las autorizaciones legales para el gasto, y estos bienes o
servicios no corresponden a la prestación del servicio público obligatorio de salud,
los proveedores de los mismos son sujetos pasivos de impuestos territoriales de
conformidad con la actividad que realizan y las entidades pagadoras de estos
servicios deberán cumplir con las obligaciones de retención que les impone las
correspondientes normas tributarias territoriales, puesto que ese mecanismo se
constituye en un pago de impuestos para el prestador del servicio y no para el
contratante.
Con los pronunciamientos antes transcritos, se afianza la tesis expuesta por la
Oficina Asesora Jurídica de que si los recursos asignados no tienen el destino de
Régimen Subsidiado, acciones de salud pública colectiva ni atención de pobres no
asegurados, a estos no se les aplica la circular, habida cuenta que la circular se
aplica cuando el recurso tiene una contraprestación de afiliaciones del régimen
subsidiado, de realizar las acciones del PIC o de atención de los pobres no
asegurados.
El anterior concepto se expide de conformidad con el artículo 25 del Código
Contencioso Administrativo.
Cordialmente,
WILLIAM JAVIER VEGA VARGAS
Jefe Oficina Asesora Jurídica