SUPERINTENDENCIA FINANCIERA DE COLOMBIA

SISTEMAS DE NEGOCIACIÓN DE VALORES – ADJUDICACIÓN
SUBASTA
Concepto 2007013649-002 del 18 de abril de 2007.
POR
Síntesis: Las normas del mercado público de valores establecen la existencia de sistemas en
los que se lleven a cabo las transacciones de valores administrados por personas habilitadas
para el efecto por el mismo ordenamiento jurídico bajo principios rectores que garanticen la
transparencia, seguridad y orden público económico. Es, mediante los sistemas de
negociación que se deberán llevar a cabo las subastas. No hay norma alguna que prohíba la
utilización de los sistemas de negociación de valores para la colocación de los mismos en el
mercado primario, pues dichos sistemas están establecidos para la transferencia de valores,
se encuentren éstos en circulación o en proceso de colocación primaria.
«(…) solicita, respecto de la interpretación efectuada por la Bolsa al inciso 4° del literal d)
del numeral 7 (Capítulo II), de la Resolución 2375 de 20061, que este Despacho emita
“…un concepto en relación con el entendimiento que tiene la Bolsa sobre esta disposición
en particular, a la que se ha hecho referencia anteriormente”.
Sea lo primero mencionar las conclusiones a las que la Bolsa ha llegado, en torno a la
prescripción mencionada:
En el caso de ofertas públicas cuyo mecanismo de adjudicación sea por subasta y la
adjudicación se realice por un administrador de un sistema de negociación de valores, éste
se encuentra facultado para realizarla a través del propio sistema o de otro mecanismo,
siempre que en este último caso se cumpla con los requisitos técnicos para permitir una
adjudicación de la subasta en condiciones de seguridad, transparencia y eficiencia.
En el caso de ofertas públicas cuyo mecanismo de adjudicación sea por subasta, dicha
adjudicación puede realizarse por un sistema de negociación de valores o por una entidad
distinta de éste, siempre que cumpla con requisitos de seguridad, eficiencia y transparencia.
Lo anterior, debido a que los sistemas de negociación se crearon para operar en el mercado
secundario de valores y no para el primero (el cual tradicionalmente se lleva a cabo en el
mercado OTC), por lo que no resultaría adecuado restringir la administración de la
adjudicación de la colocación, a los sistemas de negociación.
Una vez expuestas las conclusiones de la Bolsa respecto al artículo citado, es del caso
mencionar, en segundo lugar, las reflexiones del Despacho, al respecto:
1
Resolución 2375 de 2006: Capítulo II, numeral 7, literal d) inciso 4º: “…En caso que el mecanismo de adjudicación sea por
Subasta deberá quedar expresado en el prospecto que el sistema de negociación será el encargado de realizar la
adjudicación de los lotes conforme a los términos y condiciones del prospecto y a los instructivos que para el efecto
determine el mismo sistema, así como los criterios a tener en cuenta para la presentación, rechazo, adjudicación o
eliminación de demandas…”
La Resolución 2375 de 2006, por medio de la cual se establece el contenido del prospecto
de información de que trata el artículo 1.1.2.42 de la Resolución 400 de 1995, en el
numeral 7, Capítulo II, Condiciones de la Oferta y de la Colocación, literal d) establece que
en el caso en el que el mecanismo de adjudicación sea por Subasta, deberá quedar
expresado en el prospecto que el sistema de negociación será el encargado de realizar la
adjudicación, de conformidad a los términos y condiciones del prospecto y a los
instructivos que para el efecto determine el mismo sistema.
Con base en la lectura de la citada norma y en la mera circunstancia de que los sistemas de
negociación están administrados por los entes o las personas que la ley habilita para ello,
corresponde al administrador del sistema de negociación realizar la subasta, en
cumplimiento de lo requerido por el acápite en cuestión.
Ahora, si bien la norma es clara y se infiere de su tenor literal que será el sistema de
negociación, entendemos, por intermedio de su administrador, quien estará a cargo de
realizar la subasta, veamos si cabe una interpretación distinta, a la luz del Código Civil,
que establece:
Artículo 26: “Los jueces y los funcionarios públicos, en la aplicación de las leyes a los
casos particulares y en los negocios administrativos, las interpretan por vía de doctrina, en
busca de su verdadero sentido, así como los particulares emplean su propio criterio para
acomodar las determinaciones generales de la ley a sus hechos e intereses peculiares.”,
interpretación que deberá hacerse con base en las normas siguientes de la codificación civil,
algunas de las cuales se mencionan a continuación.
El artículo 27, ídem, dispone: “Cuando el sentido de la ley sea claro, no se desatenderá su
tenor literal a pretexto de consultar su espíritu”.
Igualmente, el artículo 28, referido al significado de las palabras, establece que: “Las
palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y obvio, según el uso general de las
mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas
materias, se les dará en éstas su significado legal”.
De lo anterior, es posible colegir que la norma mencionada, cuya interpretación adicional
solicita, tiene un sentido tanto semántico como teleológico claro, cual es el que en los
prospectos de información, en referencia al mecanismo de adjudicación de subasta, se
informe que el sistema de negociación será el encargado de realizar la adjudicación, lo cual
se entiende que hará por medio de su administrador.
2
Artículo 1.1.2.4 del Decreto 3139 de 2006 modificatorio de la Resolución 400 de 1995: “EL prospecto de
información es el documento que contiene los datos del emisor, del valor y de la emisión, necesarios para el
cabal conocimiento de los mismos por parte de los inversionistas.
El contenido del Prospecto de Información será establecido por la Superintendencia Financiera de Colombia,
para lo cual podrá atender las particularidades de ciertos tipos de emisores, así como las condiciones
específicas por las cuales se produce la inscripción…”
Ahora bien, los sistemas de negociación, son mecanismos de transacción de valores, entre
los que se encuentran los administrados por las Bolsas de Valores, sin ser los únicos, pues
el Banco de la República también posee la calidad de administrador de sistemas de
negociación y, de conformidad con el artículo 67 de la Ley 964 de 2005, la actividad de
administración de sistemas de negociación de valores también podrá ser desarrollada por
sociedades anónimas, de objeto exclusivo, cuyo fin deberá ser facilitar la negociación de
valores inscritos mediante la provisión de infraestructura, servicios y sistemas, y
procedimientos adecuados para realizar las transacciones.
A la vez, el artículo 4.1.1.1. de la Resolución 400 de 1995, referido a los Sistemas
Centralizados de Operaciones en el mercado público de valores establece que deberán ser
administrados por una sociedad que esté sujeta a la inspección y vigilancia permanente del
Estado, la cual deberá velar por el orden, la seguridad, la transparencia y el buen uso del
sistema, contando para el efecto, con reglamento operativo, aprobado por esta
Superintendencia.
Por todo lo anterior, es evidente que las normas del mercado público de valores establecen
la existencia de sistemas en los que se lleven a cabo las transacciones de valores,
administrados por personas “habilitadas” para el efecto por el mismo ordenamiento
jurídico, y bajo unos principios rectores que garanticen la transparencia, la seguridad y el
orden público económico, y es, mediante los sistemas de negociación que se deberán llevar
a cabo las subastas, conforme lo establece la Resolución 2375 de 2006.
Por otra parte, se aduce en su escrito que “los sistemas de negociación se crearon para
operar en el mercado secundario de valores y no para el primario (el cual tradicionalmente
se lleva a cabo en el mercado OTC), por lo que no resultaría adecuado restringir la
administración de la adjudicación de la colocación, a los sistemas de negociación”.
Al respecto, este Despacho encuentra que no hay norma alguna que prohíba la utilización
de los sistemas de negociación de valores para la colocación de los mismos en el mercado
primario, pues dichos sistemas están establecidos para la transferencia de valores, se
encuentren éstos en circulación o en proceso de colocación primaria; más aún, esta es una
práctica común del mercado, pues se evidencia con frecuencia la utilización de la subasta
del MEC para la colocación de emisiones primarias.
Adicionalmente, y ya en términos prácticos, tampoco existe obstáculo para que los sistemas
de negociación se ocupen de los títulos dirigidos al mercado primario, habida cuenta que
dotan de seguridad, transparencia y certeza el procedimiento de adjudicación (Subasta),
razón por la cual la Superintendencia Financiera determinó, en los términos del Decreto
3139 de 2006 y plasmado en la Resolución 2375 de 2006, exigir dentro de las condiciones
de la oferta y de la colocación, la mención de que en el caso de la subasta, el sistema de
negociación será el encargado de realizar la adjudicación respectiva, como ya se ha
anotado, a efecto de que el administrador de dicho sistema se encargue del proceso.
Por todo lo expuesto, no concuerda esta Entidad con la interpretación efectuada por la
Bolsa de Valores al inciso d) del numeral 7, referido a las condiciones de la oferta y de la
colocación, en los términos de la Resolución 2375 de 2006.
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