materia: introduccion al derecho

INSTITUTO DE ESTUDIOS SUPERIORES DE CHIAPAS
SISTEMA SEMIESCOLARIZADO
MATERIA: INTRODUCCION AL DERECHO
MTRO. DANIEL JARID GARCIA ORTIZ
1ER seMESTRE GRUPO: UNICO TURNO: MAT
PERIODO: SEPTIEMBRE 2012 DICIEMBRE 2012
APUNTES Y TEMAS
ANTOLOGIA
INTRODUCCION AL DERECHO
Concepto de norma y ley natural
Para conocer el significado de la ciencia del Derecho es menester encontrar
primero el significado de Norma Jurídica.
La palabra norma suele usarse en dos sentidos:
Sentido amplio: (lato sensu) Regala de comportamiento obligatorio o no
(moral o religioso)
Sentido estricto: (stricto sensu) Regla de conducta obligatoria (confiere
derechos y obligaciones)
Dentro de una norma intervienen dos sujetos: activo y pasivo.
Activo: (exige) Facultado, pretensor, acreedor, derechohabiente.
Pasivo: (cumple) Deudor u obligado.
NORMA ES UN CONJUNTO DE REGLAS
Parientes lejanos de la norma de conducta:
1.- Juicio enunciativo o ley natural.
Juicio que nos muestra relaciones indefectibles que existen entre los
fenómenos. Estos se dividen en: falsos y verdaderos.
Se cumplen de manera necesaria si son verdaderos. Por eso los une un nexo
de causalidad “dada la causa el efecto es fatal”
2.- Juicio normativo o regla de conducta.
Nos define la distinción entre el ser y el deber ser. Estos juicios tienen un fin
práctico; la finalidad de la norma es provocar un comportamiento que sea lícito.
3.- Juicio practico o regla técnica
Juicio cuyo comportamiento es potestativo, es un querer vinculado a un tener o
como ser.
Nota: A la regla técnica no le importa si el fin es valioso o no; o sea no le
importa si es licito o no, nos señala los medios que es forzoso seguir (Giorgio
Del Vecchio).
Normas de conducta y leyes naturales
La distinción más importante entre ambas es que las normas de conducta
pueden ser quebrantadas, desobedecidas, en tanto que las leyes naturales son
inviolables.
Concepto del deber
Definición de Khant
Lo que quiere expresar cuando habla del deber es simplemente el carácter
obligatorio de las exigencias morales, de la observación de los hechos, no es
correcto según Khan desprender conclusiones normativas. La circunstancia de
que algo ocurra en determinada forma no nos autoriza para declarar que así
deba ocurrir. Partiendo del estudio de un hecho es posible llegar al
conocimiento de su causa y prever sus consecuencias mas no desprender de
tal estudio, juicios de valor.
“Que el pez grande devore al chico o que el pueblo fuerte so busque al débil”,
no demuestra que así deba suceder. Prueba de que esa experiencia no
expresa algo necesario es la que en ocasiones ocurre a la contraria, pues la
historia cita cosas en que la alianza de débiles acaba por someter a los
poderosos.
Imperativos Khanteanos
Clasifica los juicios normativos que postulan deberes
a).- Categóricos: Ordenan o prohíben incondicionalmente, aquellos que
mandan una acción por si misma. (Mandatos de la moralidad porque mandan
sin condición).
b).- Hipotéticos: Ordenan condicionalmente y son aquellos que establecen los
medios que hay de agotar para lograr un fin determinado (si quieres alcanzar
tal o cual fin, debes agotar tal o cual medio).
1.- Principios de habilidad o reglas de arte: procedimiento que es forzoso
seguir para logra cualquier propósito posible.
2.- Consejos de sagacidad: Indican los caminos a la realización de un fin
supremo.
Laun: Dice que el error de Khant radica en afirmar que sus imperativos
contienen un deber condicionado, para el contiene una necesidad condicionada
(si quieres tal o cual fin, tienes que agotar tal o cual medio).
Reglas técnicas o imperativos hipotéticos
Los preceptos de orden técnico no estatuyen deberes, simplemente nos
muestran los medios que es necesario poner en practica para el logro de
determinados fines, no son normas, sino enunciaciones hipotéticas. Para la
consecución de un fin, puede haber uno o varios procedimientos adecuados;
cuando estos son múltiples no es forzoso utilizar excluir alguno; pero si se
pretende realizar la finalidad, resulta necesario echar mano de cualquiera de
ellas.
La aplicación de una regla técnica es a veces obligatoria para un sujeto; en tal
hipótesis el deber de observarla no deriva de ella misma, sino de una norma.
NOTA: La observancia de las reglas técnicas se da con frecuencia en las
relaciones contractuales: quien confía a un abogado la dirección de una causa,
presupone que aquel a quien encomienda el trabajo se obliga pro el mismo
hecho de aceptarla, a observar las reglas de su profesión o arte y si estas
reglas correspondientes son violadas por culpa del profesional, la otra parte
puede exigir con toda justicia una reparación.
“LAS REGALS TECNICAS SE TORNAN OBLIGATORIAS CUANDO LA
ACTIVIDADS CORRESPONDIENTE SE CONVIERTE EN CONTENIDO DE
UNA RELACION CONTRACTUAL DE TAL MANERA QUE OTRA PERSONA
RESULTA FACULTADA PARA EXIGIR SU APLICACIÓN”
Fines obligatorios y no obligatorios
En el planteamiento y relación de fines existen según Nicolás Hartmann, Tres
momentos diversos:
a).- Elección del fin: Tiene lugar cuando la persona en uso de su libertad,
concibe determinado propósito.
b).- Selección de los medios: Habiendo varios para la obtención de la
finalidad el sujeto puede ejercer de su libre albedrío; puede optar por el que le
parezca mas conveniente.
c).- La realización: Las primeras etapas representan sendas manifestaciones
del arbitrio individual, la tercera se desenvuelve de manera necesaria. La
realización de los fines se producen inexorablemente, siendo idóneos los
medios.
LOS FINES OBLIGATORIOS Y NO OBLIGATORIOS DEPENDEN SIEMPRE
DEL QUERER HUMANO.
Imperativos hipotéticos
condicionado.
como
normas
que
establecen
un
deber
Supuesto normativo: es la hipótesis de cuya realización depende el
nacimiento de las consecuencias previstas por la norma.
Los imperativos hipotéticos son normas que estatuyen un deber condicionado,
es decir, que para que se transformen en imperativos categóricos, es necesario
que el sujeto realice todos los supuestos jurídicos establecidos por el derecho.
Ejemplo: Para la persona que no tenga calidad de arrendador ni de
arrendatario, el conjunto de leyes que regulan los contratos de arrendamiento
son únicamente imperativos hipotéticos.
La norma jurídica estatuye un deber condicionado, ya que los supuestos
normativos una vez que se realizan crean efectos jurídicos que la propia norma
prevé.
Moral y Derecho
Con relación a la moral existe gran diferencia con el derecho, ya que la moral
no solo se refiere a la vida exterior, como el derecho, sino que reglamenta y
fundamenta la vida interna del individuo, cuyos actos íntimos y ocultos no
escapan a sus mandatos.
“La moral considera esencialmente la intención que impulsa los actos, mientras
que el derecho considera preferentemente los resultados de los mismos.
Características de las normas jurídicas con respecto de las morales
NORMA JURIDICA
NORMA MORAL
Bilateral
Unilateral
Coercitiva
Incoercible
Heterónoma
Autónoma
Externa
Interna
Norma Jurídica: “Expresión de un deber ser” Regla de conducta que nos
ordena actuar en determinada forma, o abstenernos de ejecutar un acto
cualquiera.
Características de Norma Jurídica.
Bilateral: Impone deberes y a cambio nos concede derechos. “Frente al
obligado siempre hay una persona facultada jurídicamente para exigirle el
cumplimiento de su deber.
Coercitivo: Fuerza que lleva implícita la norma, acatamiento forzoso aun en
contra de mi voluntad a una norma para que sea cumplida.
Heteronomía: El estado a través del poder legislativo las crea y los particulares
las cumplimos. (Sujeto mi interés particular a uno ajeno).
Externa: Va de lo externo a lo interno, de afuera para dentro.
Ejemplo: A la ciencia jurídica si le interesa la conducta interior del hombre,
porque eso le permite justipreciar la causa que motivó la conducta exterior.
Características de la norma moral (la conciencia)
Unilateral: Se cumple voluntariamente. Deber de conciencia. Frente al
obligado no existe persona alguna con derecho para exigirle el cumplimiento de
su deber.
Incoercible: No existe algo que nos obligue a cumplirlas.
Autónoma: Tiene su fuente en la voluntad de quienes deben acatarlas. (Se
rige por sus propios principios).
Interna: Va de lo interno hacia lo externo.
La definición de Derecho: Conjunto de normas bilaterales, coercibles,
heterónomas y externas, que regulan la conducta del hombre en la sociedad.
El Derecho y los Convencionalismos Sociales
Convencionalismos sociales: Formas habituales de comportamiento que son
consideradas como necesarias o convenientes, (aun no perteneciendo al orden
de Derecho positivo-vigente) al menos para la armónica convivencia en un
circulo social determinado. El Estado no les reconoce ni les niega valides, se
muestra indiferente ante ellos cuando no afecte la moral y la sanción que su
inobservancia acarrea, coloca al infractor en entredicho y dificulta sus
relaciones con la sociedad.
“AJUSTAR MI CONDUCTA A LA DE LA COLECTIVIDAD”
Para Eduardo García Maines además de los anteriores, también son usos
sociales aquellos de origen consuetudinario y estructura unilateral. Es notable
el menosprecio común sobre el valor normativo de estos preceptos.
García Maines señala en forma breve, cuales son los atributos comunes a las
reglas del campo social.
Los que dicen que si hay diferencia entre normas morales y normas
jurídicas
1.- Stammler: Deben ser diferenciados atendiendo a su diverso grado de
pretensión de validez. La norma de derecho vale de manera incondicional y
absoluta independientemente de la voluntad y de particulares. Los
convencionalismos sociales que la colectividad dirige al individuo insistiéndole
a que se comporte en determinada forma.
“Si los usos sociales son imitaciones, no es posible atribuirles carácter
obligatorio, pero si tienen tal carácter resulta lógico desconocer su pretensión
de validez”
2.- Jhering encuentra dos diferencias: Una externa y otra interna. El derecho
apoya su fuerza en el poder coactivo del Estado; los usos en la acción
sicológica en la sociedad.
3.- Félix Solmló: Deben ser distinguidas atendiendo a su diverso origen. Las
normas jurídicas son obra del Estado, los usos son creaciones de la sociedad.
Es falso que las normas de derecho deriven siempre de la actividad legislativa
estatal.
4.- Recansens Fiches: Su diferencia debe buscarse en la naturaleza de sus
sanciones y sobre todo en la finalidad que persiguen.
NORMA MORAL
NORMA JURIDICA
Considera al hombre en su individualidad
Considera al conjunto de hombres
Exige una conducta esencialmente interna
Exige una conducta esencialmente
externa
Atiende valores ideales o espirituales
Únicamente tiene vigencia social
Es autónoma
Es heterónoma
Los que dicen que no hay distinción entre norma moral y norma jurídica
1.- Del Vecchio: Opina que la conducta del hombre solo puede ser objeto de
regulación moral o regulación jurídica. Los preceptos sociales no son
independientes, bien imponen deberes únicamente o conceden además
facultades y entonces poseen carácter jurídico.
“Estas reglas o eran normas jurídicas que perdieron ese carácter y pasaron al
campo de la moral, o son preceptos que aspiran a convertirse en reglas de
derecho.
2.- Radbruch: Todos los productos de la cultura se caracterizan por constituir
una serie de obras orientadas a la consecución de lo valioso. El fin que
persigue el arte es la belleza, el derecho la justicia y la moral la bondad.
Este jurista considera que los usos pueden ser una etapa embrionaria de los
preceptos de derecho.
3.- García Maines: Señala que entre las reglas de trato social y los preceptos
de derecho existen atributos comunes:
a).- Ambas son de carácter social.
b).- Ambas son exteriores.
c).- Absoluta pretensión de validez: son exigencias que reclaman un
sometimiento incondicional, sin tomar en cuenta la esencia de los obligados.
Las normas jurídicas y las sociales constituyen un punto intermedio entre las
normas jurídicas y las normas morales, establece el siguiente cuadro de
semejanzas y diferencias:
NORMA MORAL
NORMA SOCIAL
NORMA JURIDICA
Unilateral
Unilateral
Bilateral
Incoercible
Incoercible
Coercible
Interna
Externa
Externa
Autónoma
Heterónoma
Heterónoma
También establece la diferencia en cuanto a la sanción:
La sanción de la regla del trato social es independiente, no puede preverse en
todo caso y su intensidad como su forma de aplicación depende de
circunstancias subjetivas.
Sanciones Jurídicas: Poseen carácter objetivo, ya que son previsibles y
deben aplicarse por órganos especiales, de acuerdo con un procedimiento
fijado previamente.
Principales acepciones de la palabra Derecho
El derecho en su sentido objetivo es un conjunto de normas, se trata de
preceptos imperativo-atributivas, es decir, imponen deberes, conceden
derechos.
Derecho subjetivo: Permiso derivado de la norma (hacer o no hacer algo). El
derecho subjetivo no puede ser opuesto al derecho objetivo, dado que solo
existe porque ha sido creado por este.
Los dos conceptos se implican recíprocamente, no hay derecho objetivo que no
conceda facultades ni derecho subjetivo que no dependa de una norma.
Derecho vigente: Conjunto de normas jurídicas que en un lugar y épocas
determinadas el Estado impone como obligatorias.
La vigencia deriva siempre de una serie de supuestos, los cuales cambian con
las diversas legislaciones.
De acuerdo con nuestra constitución, son preceptos jurídicos y por ende
obligatorios los aprobados por ambas cámaras, sancionados por el ejecutivo y
publicados por el diario oficial de la federación.
Derecho positivo: (consuetudinario) Conjunto de normas jurídicas
imperativas-atributivas que en un lugar y épocas determinadas la sociedad
acata como obligatorias. La diferencia entre el derecho vigente y el derecho
positivo es: el Estado impone como obligatorias (vigente) y la sociedad las
acata como obligatorias (positivo).
Las reglas del derecho positivo vienen de la costumbre, la cual no forma parte
del derecho vigente sino cuando es expresamente reconocida.
Tal aceptación puede ser: expresa o tacita.
Expresa: Cuando aparece en los textos legales.
Tacita: Cuando los tribunales aplican la regla consuetudinaria a la solución de
la controversia.
La positividad es un hecho que estriba en la observancia de cualquier precepto
vigente o no vigente. La circunstancia de que una ley no sea obedecida, no
quita a esta su vigencia. Ejemplo: si un esposo demanda ante un juez que
prohíba a su esposa usar su apellido, el juzgador tendrá que darle la razón con
base al articulo 10 del código civil de B.C. por mas que la mujer demuestre que
es una costumbre nacional que todas las casadas utilicen el apellido de su
marido en los actos jurídicos que se celebran. (Pero la costumbre sigue). Este
precepto nos revela la posibilidad de que una disposición legal conserve su
vigencia a un cuando se dirige incluso en la hipótesis de que exista una
practica opuesta a lo que ordena.
Desde el punto de vista formal, el precepto que no se cumple sigue en vigor
mientras otra ley no lo derogue o abrogue.
Derogar: Acto por el cual se priva parcialmente a la ley por su fuerza.
Abrogar: Privar totalmente de vigencia a una ley.
Derecho Natural: Se le da esta denominación a un orden intrínsecamente
justo, que existe al lado o por encima del positivo. La diferencia entre ambos
consiste en el distinto fundamento de su validez. El natural vale por si mismo,
en cuanto intrínsecamente justo; el positivo es caracterizado atendiendo a su
valor formal sin tomar en consideración la justicia o injusticia de su contenido.
Natural: de los valores (con el que todos nacemos, interior)
Positivo: costumbres
Los preceptos del derecho natural son normas cuyo valor no dependen de
elementos extrínsecos. Por eso se dice que el derecho natural es el único
autentico, y que el vigente solo podrá justificarse en la medida en que realice
los dictados de aquel.
Sobre los preceptos en vigor (legislados o consuetudinarios) se eleva el orden
natural como un modelo. Ese orden es el supremo
“PRINCIPIO REGULATIVO” de tales preceptos.
*Justicia
* Paz
*Bien común Principios del Derecho Natural
*Orden
*Seguridad
“Frente a una norma vigente con validez extrínseca, o frente a una norma
positiva que es acatada por la comunidad se eleva la norma jurídica que vale
por si misma en su propio contenido porque tiene valor intrínseco”
Derecho Natural: Conjunto de normas imperativo-atributivas que rigen a la
humanidad en cualquier época en virtud de que vale por si mismo. “llamado
también derecho justo”
El derecho natural esta compuesto por el conjunto de principios fundamentales
de carácter moral o axiológicos que sirven de principios a las instituciones de
todo derecho positivo.
LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO NATURAL VAN A DIRIGIR LA OBRA DEL
LEGISLADOR Y DEL JUEZ; ESTE ESTABLECE LAS NECESIDADES
ETICAS O MORALES DEL HOMBRE QUE DEBE PLASMARSE EN TODAS
LAS RELACIONES HUMANAS. SI EL DERECHO POSITIVO NO ATIENDE A
ESAS NECESIDADES, DEJARA DE SER DERECHO.
Kelsen: Solamente existe el derecho vigente, el impuesto y creado por el
Estado, ni el positivo ni el natural tienen cabida, la idea de un orden
intrínsecamente justo es simplemente repudiada.
Calicles: Entendió al derecho natural en sentido biológico. Para él, el derecho
natural consiste en el predominio de los fuertes sobre los débiles. Para él,
siendo esto lo genuino porque concuerda con las desigualdades y privilegios
que la naturaleza ha creado. De esta manera, el fundamento del derecho
radica en el poder.
Sócrates: Las leyes del derecho natural tienen origen divino y son eternas he
inmutables. Solo los dioses son capaces de crear normas de conductas
perfectas.
García Maines: Las normas jurídicas deben valer por su propio contenido. Y
que ese contenido debe reflejar los valores jurídicos más apreciados como son:
justicia, paz, orden común, seguridad. Es ahí donde radica la esencia del
derecho natural en su valor intrínseco.
Escuela Clásica: El verdadero derecho tiene su fundamento en la naturaleza,
por lo cual representa un conjunto de principios eternos e inmutables. Para esta
escuela la noción de naturaleza es referida al ser humano (fuente sico-social)
Racionalistas: La naturaleza en que el derecho se funda es la razón (fuente
sicológica).
Objetivo Derecho vigente: formalmente valido
Derecho positivo: positividad
Derecho natural: intrínsecamente valido
Costumbre Objetivo
Subjetivo
García Maines habla de 7 caminos para comprobar que existen derecho
positivo, vigente y natural.
1.- Derecho formalmente válido, sin positividad ni valor intrínseco.
2.- Derecho intrínsecamente valioso, dotado además de vigencia o validez
formal, pero carente de positividad.
3.- Derecho intrínsecamente válido, no reconocido por la autoridad política y
desprovisto de eficacia.
4.- Derecho formalmente válido, sin valor intrínseco, pero provisto de facticidad.
5.- Derecho positivo, formal e intrínsecamente valido.
6.- Derecho intrínsecamente válido, positivo, pero sin validez formal.
7.- Derecho positivo (consuetudinario), sin vigencia formal ni validez intrínseca.
Fuentes del Derecho
En términos jurídicos la palabra fuente tiene tres acepciones:
1.- Fuentes Reales: Elementos que determinan el contenido de las normas
jurídicas. Gracias a ellas podemos catalogar si un precepto corresponde a
cierta forma del derecho.
2.- Fuentes Históricas: Documentos que contienen las normas jurídicas que
ya no están en vigor pero que son antecedentes de una ley o regla vigente.
3.- Fuentes Formales: son los procesos de creación de las normas jurídicas.
Por proceso entendemos una sucesión de momentos; por ende, para crear una
ley deberá seguirse un proceso llamado legislación.
Legislación:
Proceso por el cual uno o varios órganos del Estado formulan y promulgan
determinadas reglas abstractas y de observancia general llamadas leyes.
Proceso Legislativo
1.- Iniciativa
2.- Discusión de origen.- discute
3.- Aprobación revisora.- califica
4.- Sanción
5.- Publicación
6.- Iniciación de la vigencia sucesivo y sincrónico
Iniciativa: Acto por el cual determinados órganos del Estado someten a la
consideración del Congreso un proyecto de leyes.
Esta facultad compete:
1.- Presidente de La Republica.
2.- Diputados y Senadores.
3.- Legislatura de los Estados.
(Art. 71 Constitución)
Discusión: Acto mediante el cual, la iniciativa se transforma en discusión entre
los miembros de las cámaras para determinar si se aprueba o no.
Cualquier cámara podrá conocer un proyecto de ley.
Aprobación: Acto mediante el cual las Cámaras aceptan un proyecto de ley.
Puede ser aprobado total o parcialmente.
Sanción: Formalidad correspondiente al Ejecutivo Federal (Presidente de La
República). Esta aceptación tacita y escrita de la iniciativa aprobada deberá ser
posterior a la aprobación de las Cámaras.
Publicación: Una vez que la ley es aprobada y sancionada, mediante esta
formalidad se da a conocer a quienes tienen la obligatoriedad coercitiva de
cumplirla.
Iniciación de la vigencia: Existen dos sistemas para su iniciación:
1.- Sucesivo: Las leyes o lo que derive de ellas o cualquier otra disposición de
observancia general obliga y surgen efectos tres días después de su
publicación en el Diario Oficial.
En otros lugares distintos a en donde se publica, además del plazo de los tres
días se añadirá un DIA más por cada 40kms. O fracción que exceda de 20kms.
Para que cause obligatoriedad.
2.- Sincrónico: Si la ley o lo que se derive de ella o cualquier otra disposición
de observancia general fija el DIA en que debe de empezar a regir, obliga
desde ese DIA siempre y cuando su publicación haya sido anterior.
Vacatio Legis: Es el termino durante el cual racionalmente se supone que los
destinatarios de una ley estarán en condiciones de conocerla.
(Las reglas generales para los actos de discusión, aprobación, sanción y
publicación se hayan contenidas en diferentes encisos del Art. 72 de la
Constitución).
Derecho de veto: (sanción) Derecho que puede ejercer únicamente el
Presidente de La República donde por única ocasión rechaza el proyecto de
ley.
Pasos a seguir para el veto de una iniciativa
1.- Diez días hábiles a partir del día en que recibió el proyecto de ley.
2.- No cuentan días de descanso ni festivos.
3.- Si antes de concluir los 10 días hábiles se cierra el periodo de sesiones
ordinarias del Congreso de La Unión, el cual puede correr del primero de
septiembre al 31 de diciembre puede haber proyectos extraordinarios:
Si el proyecto de ley, se recibe el 26 de diciembre, se abre un compás de
espera hasta el primer DIA hábil del periodo de sesiones de la Cámara.
4.- El veto tiene que hacerse por escrito, especificando la razón por la cual se
rechaza.
Cuando las Cámaras de origen y revisora insisten en el proyecto de la ley y la
votación le favorece en sus 2/3 partes, el Presidente esta obligado a:
a).- Promulgar
b).- Sancionar
c).- Publicar
Promulgar: Reconocimiento que el Presidente confiere a una ley que
previamente aprobada por las Cámaras respectivas siguiendo el correcto
proceso legislativo.
La costumbre: Uso implantado en una colectividad y considerado por esta
como jurídicamente obligatorio.
Du Pasquier Claude: El dice que la costumbre esta integrada por dos
elementos:
1.- Objetivo: Esta integrado por el conjunto de las reglas sociales derivadas de
un uso más o menos prolongado.
2.- Subjetivo: Tales reglas sociales se transforman en derecho positivo cuando
los individuos que componen ese grupo social le reconocen obligatoriedad
como si fuese ley.
Teoría Romano Canónica
Al igual que Du Pasquier esta teoría reconoce 2 elementos:
1.- Objetivo: (inveterata consuetudo) Costumbre suficientemente prolongada
de un determinado proceder (habito).
2.- Subjetivo: (Et Opinio, Iuris, Seu nessesitacis) Consiste en que el uso de la
costumbre se transforma en algo jurídico obligatorio (ya se le da un valor
jurídico).
Francois Genin: Es un uso existente en un grupo social que expresa al
sentimiento jurídico de los individuos que componen dicho grupo.
Jellinek: Habla de lo que considera la fuerza normativa de los hechos. Es un
constantemente repudio que adquiere fuerza normativa, o sea, acaba por
transformarse en ley.
Khan y Maines: De la sola y simple repetición de un hecho, no pueden hacer
una norma de conducta, no es suficiente que un hecho se repita para crear
normas jurídicas.
Kelsen: La costumbre hecha ley cuando el Estado la reconoce y la acepta a
través de un acto legislativo y judicial.
Heindrich: Hizo un estudio comparativo de la costumbre y concluyo que hay
tres tipos:
1.- Delegante: Esta por encima de la ley y se da cuando autoriza determinado
proceder para crear derecho escrito.
Se da cuando el propio derecho no escrito autoriza a determinada distancia (a
cierto órgano) para crear derecho escrito, es la propia costumbre la que hace
nacer la ley.
2.- Costumbre Delegada: Es la ley que autoriza a los juristas recurrir a la
costumbre para dar solución a algún problema jurídico, no previsto por el
derecho escrito. En este caso la costumbre es supletoria.
Esta costumbre se haya en un plano ante la ley sometida a esta ultima.
3.- Costumbre Derogatoria: Una costumbre jurídica y una ley se enfrentan en
situaciones contradictorias de tal manera que una autoriza lo que la otra
prohíbe y es el derecho no escrito el que acaba por desplazar a la ley.
Jurisprudencia:
Implica el conocimiento del derecho, y en este sentido, se ha tomado no para
significar un conocimiento cualquiera, sino un conocimiento más completo y
fundado del mismo: EL CIENTIFICO.
Definición: Conjunto de principios y doctrinas contenidas en las decisiones de
los tribunales (junto con la legislación constituye derecho escrito).
Las resoluciones constituirán jurisprudencia siempre que lo resuelto en ellas se
sustente en 5 sentencias no interrumpidas por otra en contrario, y que hayan
sido aprobadas por lo menos por 14 ministros, si se tratan de jurisprudencia del
pleno, o por 4 ministros en los casos de jurisprudencia de las demás salas.
La ley no es siempre clara, ni responde a todas las exigencias de la vida, por
defecto de previsión o por falta de flexibilidad el juzgador no puede limitarse
invariablemente a aplicar el texto claro y preciso, debe hacer obra de
interpretación en la acepción mas amplia de la palabra y determinar en sentido
de la ley, cuando es oscura, o llenar las lagunas del derecho positivo cuando es
deficiente y no contiene preceptos que resuelvan el caso controvertido.
Suprema Corte de Justicia de La Nación
S.C.J.N. 1.- Civil
2.- Penal
4 m. 3.- Administrativa Salas
4.- Laboral
Ejecutorias de La Suprema Corte de Justicia de La Nación
Cuando la S.C.J.N. funcionando en pleno (21 ministros) y lo resuelto en ella se
sustenta en 5 ejecutorias no interrumpidas por otra en contrario y que hayan
sido aprobadas por lo menos por 4 ministros constituyen jurisprudencia.
Clases de jurisprudencia
Obligatoria: Se refiere a que cuando una ejecutoria se resuelve de la misma
forma en 5 ocasiones consecutivas sin existir otra en contrario,
automáticamente causa obligatoriedad en cuanto a las resoluciones futuras.
No obligatoria: Cuando alguna tesis interpretativa es ejecutoria de la misma
forma en 4 o menos ocasiones, esa jurisprudencia no causa obligatoriedad
alguna.
Interpretativa: Cuando alguna ley es confusa; a la sustentación de la tesis, se
le da este carácter.
Integradora: Cuando la corte se ve obligada a crear ley ya que existe laguna
legal en cuanto a la posible solución. La tesis que la sustenta adquiere este
adjetivo.
Tesis: La sustentación de un criterio jurídico.
Ejecutoria: La sentencia en si misma.
Tesis Jurisprudencial: Es cuando se sigue un procedimiento obligatorio para
la sustentación de un ejecutoria.
Autoridades Judiciales a quienes obliga
1.- Suprema Corte de Justicia de La Nación
2.- Tribunales Unitario y Colegiados de Circuito
3.- Juzgado de Distrito, Tribunales Militares y Judiciales del Orden Común de
Los Estados y del D.F. (Fuero Federal), Tribunales Administrativos y del
Trabajo.
Ejecutorias de los Tribunales Colegiados del Distrito:
Cuando lo resuelto en ellas se sustente en 5 ejecutorias no interrumpidas por
otra en contrario y que hayan sido aprobadas por unanimidad de votos de los
magistrados que la entregan.
Doctrina: Estudios de carácter científico que los juristas realizan acerca del
derecho, ya sea con el propósito puramente teórico de sistematización de sus
preceptos o con la finalidad de interpretar sus normas y señalar las reglas de
su obligación (García Maines).
Diccionario Jurídico: Opinión autorizada y racional emitida por uno o varios
juristas sobre cuestión controvertida de derecho.