homosexuaudad - Corte Interamericana de Derechos Humanos

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HOMOSEXUAUDAD:
iUIIA BATAUA PIJR IJERECHOS EN nEMPOS DEl SIGltJ m!
Yhony Alexander Osorio Valencia'
'"Hay quien se pasa Ia vida entera leyendo sin conseguir nunca
ir mas alia de Ia ieclura, se quedan pegados a Ia pilgina, no
enlienden que las palabras son sOlo piedras pueslas atravesando Ia coniente de un rio, si estiln alii es para que podamos
llegar a Ia otra margen, Ia otra margen es lo que importa".
Jose Sarnmago
Ellugar del homosexual en Ia sociedad y Ia percepci6r. de Ia homosexualidad varian en las sociedades y las epocas. De aqui que en plena
siglo XXI, el homosexualismo haya sido aceptado por varios paises y
culluras como una opci6n o preferencia sexual nonnal entre dos personas del mismo sexo. Sin embargo, su total aceptaci6n continua siendo
un lema de debate y controversia social y cultural alrededor del mundo,
lo que debiera sorprender, toda vez que esta orientaci6n sexual nc es
algo nuevo, sino algo que viene desde siglos atras. Por ejemplo en Ia
Antigua Gracia, era nonnal que un joven fuera el amante de un hombre mayor, quien a su vez se ocupaba de Ia educaci6n politica, social,
cienlffica y moral del amado. Aun asi era algo extraiio que dos hombres
adultos mantuviesen una relaci6n amorosa, pero no era impedimenta
para que Ia pudieran sostener. Bien lo muestran las obras de algunos
poetas como catulo, Horacia, Virgilio u Ovidio. A su vez en Ia Antigua
Roma, Ia homosexualidad era contemplada por algunos autores como
•
EsiOO!anle "" l<ll"!llaciOO en i!M!Siigaci6n de Ia facuHad de Oerecho UNAULA Sexlo Semestrn, ~· al semillero de investigaci6n "Ius Panhesfa", 'Temis y el klilio de las Rimes' y Aw<iliar de in\'I!Sligaci6n de Ia revista "Vademecum
de Familia" de ia UNAULA Com!o electr6nioo: [email protected]
10 -'-----~----------Vademecum de Familia
Revista N' 46 - Segundo trimestre de 20121 Undecimo ano de publicaci6n _ _ _ _ 11
Tacita o Suetonio, como una pnktica inmoral e incluso de decadencia
cfvica; pero era comun que un adulto sostuviera relaciones homosexuales con un hombre mas joven o incluso con sus esclavos. Vanos han
sido los personajes romanos de quienes en su tiempo se rumor6 a cerca
de sus tendencias sexuales, par ejemplo, de Julio Cesar el gran genio
militar -creador del Imperio- y sus amorfos con Nicomedes rey de Bitinia; asf mismo de Marco Antonio y Octavia siendo seiialados de tener
amantes masculines. (P., Fuentes. eta/., 1999)
En Ia Edad Media Ia persecuci6n de Ia homosexualidad por ia Iglesia Cat61ica fue constante, fundamentando esta& practicas como "aetas
contra natura", que por el hecho de serlo debian ser exterminadas, siando calificados de sodomia y herejia. Los nobles y privilegiados rara vez
eran acusados de esta clase de delitos, los cuales recafan por lo general
en personas poco importantes y socialmente inferiores a Ia nobleza. Asf,
durante los siglos Val XVIII, Ia tortura y Ia pena capital, generalmente en
Ia hoguera, eran los suplicios a los que se condenaba en Ia mayor parte
de Europa a los homosexuales, pues habfan cafdo ante el denominado
"pecado nefando'".
A lo largo de Ia epoca nazi, Ia homosexualidad fue considerada como
una inferioridad y defecto genetico, por lo que se crearon !eyes que Ia
castigaban, entre elias se incluy6 en el C6digo Penal aleman de 1871
un articulo que decia: "Un acto sexual antinatural cometido entre personas de sexo masculine o de humanos con animales es punible con
prisi6n. Tambier se puede disponer Ia perdida de sus derechos civiles".
(Universidad Externado de Colombia, 1998), ley aplicada en rigor, entre Ia Republica de Weimar a finales de Ia primera guerra mundial y el
ascenso de Hitler con Ia llegada del Nazismo y sus campos de concentraci6n, donde muchos fueron asesinados. Pues bien, de acuerdo.
al historiador aleman Klaus MOiler, se calcula que "aproximadamente
100.000 hombres fueron arrestados bajo el mencionado articulo penal
entre 1933 y 1945; de los cuales Ia mitad fueron sentenciados a prisi6n;
de estos, entre 10.000 y 15.000 fueron enviados a campos de concentraci6n, de los cuales sobrevivieron unos 4.000 al finalizar Ia guerra"
(Bastian, 20GO, p. 101). Todavfa, despues de Ia guerra esta ley sigui6 _en
vigencia en Alemania hasta finales de Ia decada de 1960, lo que llevo a
que a finales del siglo XX en 1998 el Parlamento Aleman aprobara !eyes
para eliminar sentencias injustas impuestas durante Ia admi~i~traci6n
de Ia justicia penal nazi, sin embargo solo hasta el 2002 los pns1oneros
homosexuales que habfan sido recluidos a raiz de su tendencia sexual
fueron incluidos en estas !eyes, que les permitia limpiai su estigma legal
y percibir compensaciones por las injusticias sufridas.
Sin embargo, los hornosexuales cansados de las injusticias, represi6n
y discriminaci6n contra ellos, alzarian su voz de rrotesta exigiendo su
derecho a Ia igualdad. Asi, en Ia decada de los sesenta en Nueva York,
las autoridades demostraron una rnarcada tendencia discriminatoria
mediante el rechazo de licencias para servir alcohol en los baree frecuentados por homosexuales. Siendo esto una excusa para desplegar
frecuentes redadas policiaiE.s y acosar a los clientes. Par ella el 28 de
junio de 1969, una de las irrupciones ocurri6 en Stonewall inn, desencadenando el mas importante levantamiento de los homosexuales contra
las fuerzas policiales, constituyendose las primeras asociaciones de liberaci6n homosexual. (Pinzon Mejia, 2010, p. 129).
'
"En su interpretacion mas amplia, el pecado nefando contra Ia naturaleza constituia
cualquier acto sodomltico que pusiera ~n peligro Ia econo~ia ,de Ia cre~ci6n e
impidiera Ia posibilidad de Ia colaboraCJon del hombre con D1os (Umvers1dad de
Sevilla, 2012)
Eran una legion secreta, que se suponfa pero descartaba,
que se advertfa pero despreciaba. Y como depositaries de
un secreto, ellos ten fan una ventaja que era desventaja tambien. Eran invisibles. A diferencia de atroamericanos, mujeres, nativos, judfos, irlandeses, italianos, asiaticos, hispanos
o cualquier otro grupo cultural que luchaba por el respeto y
Ia igualdad de derechos, los homosexuales no ten fan marcas
tfsicas o culturales, ni un idioma odialecto comun que pudiera
identificarles entre sf o entre los demas. Pero esa noche, por
12 _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Vademecumde Familia
primera vez, esa aquiescencia habitual se convirti6 en resistencia violenta. Desde esa noche Ia vida de millones de gays
y lesbianas, y Ia actitud hacia ellos cambia subitamente. La
poblaci6n homosexual apareci6 en publico exigiendo respeto.
(Ciendinen, 1999, p. 13).
Bien lo muestra Ia pelicula del director Gus Van San! (2008), Mi nombre es Harvey Milk, donde se observa como Ia comunidad homosexual
de San Francisco, California a finales de los 60's e inicios de los 70's,
se levantJ contra los abuses policiales que se habfan cometido en los
ultimos afios contra ellos, exponiendo las redadas y arrestos a clientes
de bares gays durante los SO's y 60's, asf mismo como Ia vida de Harvey
Milk, el primer politico abiertamente homosexual elegido para ocupar un
cargo publico en Estados Unidos. La historia de Milk plantea como un
hombre insatisfecho con su vida y su relacion de pareja, decide moverse
a San Francisco en Ia busqueda de aceptacion a su relaci6n gay; donde
abre un negocio en el barrio Castro que no tarda en convertirse en el
punta de encuentro de los homosexuales del barrio. Frustrado por Ia
op0s:cion que halla en Ia una vez vecindad irlandesa-catolica hacia los
gays, Milk se convierte en su portavoz y para defender sus derechos,
no duda en enfrentarse con empresarios y politicos. Su valentfa anima a
otros a seguir sus pasos. Despues de varios intentos, Milk se convierte
hacia 1977 en uno de los Supervisores de San Francisco, desde donde
lucha por los derechos y respeto de los homosexuales, oponiendose a
campanas de va~ios politicos conservadores y lideres religiosos como
Ia dirigida por Anita Bryant y su organizacion "Save our children" en el
Condado de Dade-Florida, que buscaba rechazar Ia ordenanza local de
los derechos de los homosexuales, por considerarlos "pecadores a los
que habfa que ayudar a cambiar'' pues segun ella,
"[... ] esta gente se esconde detras de pretextos jurfdicos, para
obtener el derecho de enseiiar a nuestros niiios que su modo
de vida es una alternativa valida. [... ] Conducire una cruzada
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para parar este movimiento como nadie nunca Ia ha vista en
este pais.[ ... ] como los homosexuales nose pueden reproducir tratan de reclutar a nuestros hijos" (Ciendinen, 1999).
Otra pelicula que tambien proyecta Ia busqueda de derechos por Ia
comunidad homosexual, es Ia del director australiano Russell Mulcahy
(2009), titulada Prayers for Bobby (Pfegarias para Bobby), basada en Ia
historia Bobby Griffith, un chico adolescente gay que se suicido a causa
de Ia intolerancia religiosa de su madre y de Ia comunidad. Despues del
tragico evento Mary Ia madre, comprende Ia homosexualidad de su hijo
y empieza a luchar porIa causa allado de grupos activistas, incitando a
Ia genie a pensar que antes de hablar y rechazar Ia homofobia, "un nino
esta escuchando" (Mulcahy, 2009).
Asf, Ia presion ejercida por Ia comunidad LGTBJ2 ha trafdo grandes
logros a nivel de instrumentos internacionales, de ahf que en el afio
de 1993 se marque un punta de inflexion con Ia Conlerencia de Derechos Humanos de Viena, que prescribi6 Ia violencia sexual como una
forma de transgresion a Ia dignidad humana. (Mujika, 2009). De igual
forma durante Ia conferencia sobre Poblacion y Desarrollo de El Cairo,
celebrada en 1994, "el debate a prop6sito de Ia orientacion sexual fue
llevado a cabo, y un afio mas tarde en Ia IV Conlerencia Mundial de las
Mujeres, de Beijing, se exhorto a su cabal tratarniento en el seno de las
Naciones Unidas" (Pinzon Mejia, 2010, p. 130).
En el anode 1997 se dio en el XII Congreso Mundial de Sexologfa de
Valencia, Ia promulgacion de Ia Declaracion Universal de los Derechos
Sexuales, documento revisado y ratificado en el XIV Congreso Mundial de Sexologia de Hong Kong que dice,"[ ... ] Los derechos sexuales
son derechos humanos universales basados en Ia libertad, dignidad e
2
A finales de los 90's, Ia abreviatura LGTBI ha sido acogida como una prolongaci6n
de LGTB, que a su vez habia reemplazado Ia expresi6n comunidad gay, que muchos homosexuales, bisexuales y transexuales sentfan que no les representaba
adecuadamente. (Pinzon Mejia, 2010, p.128)
14 _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ Vademecumde Familia
igualdad inherentes a todos los seres humanos. Los derechos sexuales
deben ser reconocidos, promovidos, respetados y defendidos por todas
las sociedades, con todos sus medias" (Asociacion Mundial de Sexologfa, 1999).
De igual forma, en el 2006 se adoptaron los principios de Yogyakarta'
sobre Ia aplicacion de Ia legislacion internacional de Derechos Humanos
en relacion con Ia orientacion sexual y Ia identidad de genera. Donde
se da una amplia gama de normas de Derechos Humanos y de su aplicacion en lo tocante a Ia orientacion sexual y a Ia identidad de genero,
ac6ntuando que los Estados tienen Ia obligacion de promover, defender,
proteger y garantizar Ia dignidad del ser humane. Asf, Ia caracterizacion
jurfdica de los asuntos sexuales es reciente, de modo que su confrontacion sorprende todavfa. Los derechos de Ia corr.unidctd LGTBI han
experimeniado un progresivo respaldo legislative y ju~isprudencial en
cuanto a Ia legalidad de Ia orientacion homosexual, Ia no-discriminacion
por dicha preferencia, el reconocimiento de las uniones homosexuales
y los efectos patrimoniales y extra-patrimoniales subsiguientes. (Pinzon
Mejia, 2010, p. 130)
I. NARRATIVA DEL PROGRESO: LA B0SOUEDA DE LOS DERECHOS
En el ordenamiento jurfdico colombian a el reconocimiento de los derechos de Ia comunidad LGTBI, ha avanzado en los ultimos afios, sin embargo es evidente Ia desigualdad y discriminacion que esta comunidad
aun soporta. Asf, dentro de los avances que ha presentado Ia legislacion
colombiana en torno al lema se destacan: (i) a partir del Decreta 100 de
1980 se despenaliza Ia realizacion de aetas homosexuales; (ii) Ia Constitucion Polftica de 1P91 trajo consigo una serie de principios y derechos
incluyentes: pluralismo, igualdad, libre desarrollo de Ia personalidad; (iii)
'
Se trata de un documento que contiene una serie de principios legaleo cuyo fin es
Ia aplicaci6n del Derecho lntemacional de los Derechos Humanos en relaci6n a Ia
orientaci6n sexual y Ia identidad de genero. El texto marca los estimdares basicos
para que las Naciones Unidas y los Estados avancen para garantizar Ia protecci6n
de los Derechos Humanos de las personas LGTB (Principios de Yogyakarta, 2006).
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?e
Ia ley 599 del 2000 establecio como agravante penal Ia verif!c~cion
que un delito tuviera motive en Ia orientacion sexual d~ .Ia VICI1ma;"(1v)
en el 20014, Ia Sala Civil de Ia Corte Suprema de Just1cta reconocto el
derecho de visitas homosexuales, seguido del pronunciamiento de Ia
Corte Constitucional en el2003 5; (v) en el2007, el Congreso aprobo una
ley sabre el reconocimiento de los derechos patrimonial~s a las parejas
del mismo sexo, previendo que estos cobraban v1genc1a luego de dos
alios de convivencia; (vi) en el2007, Ia Corte Constitucional selialo que
las parejas homosexuales que llevaran como mfnimo dos alios de convivencia de hecho podrfan afiliarse conjuntamente al sistema de seguridad social en salud; (vii) en el 2008, Ia Corte Constitucional advirtio que
las parejas homosexuales en union marital de hecho podfan acceder a
Ia pension de sobreviviente, tal como sucede con las parejas heterosexuales; (viii) en el 2009 Ia Corte Constitucional decidio Ia modificacion
de 42 normas con el fin de alcanzar Ia equidad entre parejas heterosexuales y homosexuales, pero no hizo referenda ni a Ia constituci6n de
familia homoparental, ni menos a Ia adopci6n de menores por parte de
estas; (ix) en el 2011 Ia Corte Constitucional exhort6 al Congreso para
que legisle' ace rca de una instituci6n contractual que le permtta a las pa•
s
•
Sentencia 66001221 00002001·0012·01, proferida por Ia Sala Civil de Ia Corte Su·
prema de Justicia.
La Corte Constitucional en Ia Sentencia T - 499/03 consider6 que "las personas
privadas de Ia libertad pueden reclamar oportunidades para afianzar en Ia intimidad
sus relaciones de pareja, y que las autoridades carcelarias no pueden entorpecer
sus prop6sitos, en raz6n de que Ia dignidad humana de los reclusos esta especial·
mente protegida en los articulos 1', 2', 4', 5', 15, y 16 constitucionales".
En Ia primera semana del mes de agosto de 2011, el representante a Ia _Camara def
Partido Liberal, Guillermo Rivera, radic6 en Ia secretaria de Ia corpora01on el segun·
do proyecto que busca que se establezcan en Colombia las uniones de parejas del
mismo sexo. La iniciativa modificarfa conceptos de matrimonio y familia en leyes
vigentes actualmente. (i) El articulo 113 del C6digo Civil quedaria: "EI matrimonio
es un contrato solemne por el cual dos personas se unen con el fin de auxiliarse
mutuamente". (ii) El articulo tercero de Ia Ley de Protecci6n Integral de Ia Familia
quedaria:"La familia se constituye por vinculos naturales o juridicos, porIa decision
libra de contraer matrimonio o par Ia voluntad responsable de conformarla".
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rejas homosexuales constituir una familia, como alternativa a Ia union de
heche, de otra parte pone como fecha limite para expedir Ia legislacion
correspondiente el 20 de junio del 2013; si se supera ese termino, los
notaries o jueces deberan formalizar y solemnizar un vinculo contractual
que le permita constftufr una familia a las parejas homosexuales.
Aquf vale Ia pena preguntarse, 1,estan Ia sociedad y Ia legislacion colombfana violando el Derecho fundamental a Ia igualdad y allibre desarrollo de Ia personalidad, a los ciudadanos con preferencias sexuales
diversas, al no permitirles constituirse como familia?
Asf, con Ia anterior pregunta, pueden surgir varias tesis que den respuesta a tal interrogante, sin embargo aqu f nos detendremos a analizar
una de elias, que plantea que el ordenamiento jurfdico colombiano, si
esta violando el Derecho Fundamental a Ia igualdad y allibre desarrollo
de los homosexuales, al no existir Ia normatividad suficiente para permitirles constituirse como familia. Del mismo modo, Ia ausencia de prevision legal para las parejas del mismo sexo en relacion con ventajas o
beneficios que resultan aplicables a las parejas heterosexuales, puede
dar Iugar a un deficit de proteccion contrario a Ia Constitucion, vulnerando ademas del derecho de igualdad, el principia de dignidad humana y
el dellibre desarrollo de Ia personalidad. Con esto, Ia legislacion se ha
preccupado par imponerle a Ia sociedad colombiana una concepcion de
familia heterosexual, dejando de un lade a Ia pcblacion que conforma
Ia comunidad LGTBI y no legislando en este lema para los que aun con
sus preferenci&s sexuales, siguen siendo ciudadanos colombianos.
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Otra t8sis que se puede presentar, es que no se les vulnera el derecho a las parejas del mismo sexo porque el concepto de familia en Ia
normatividad colombiana define Ia familia como Ia union entre un hombre y una mujer (Art. 42 C.N.). Ademas Ia pareja como tal, goza de
proteccion constitucional, independientemente de si se !rata de parejas
heterosexuales o parejas homosexuales.
La primera tesis se presenta como consecuencia de Ia discriminacion
y no aceptacion de las personas homosexuales en Ia sociedad con.s~r­
vadora colombiana, Ia cual se ve complementada en Ia cultura rehglosa', que continua con Ia interpretacion de Ia homosexualidad de "aetas
contra natura" dirigidos a Ia consumacion del denominado "pecado nefando". De igual forma, existe Ia tendencia social que postula Ia homosexualidad com-: una enfermedad o trastorno psicologico que insta a
considerar a los homosexuales como individuos enfermos y diferente~
a los demas. Lo que da a entender Ia desinformacion que aun se presanta en Ia sociedad colombiana respecto al verdadero significado de Ia
homosexualidad8•
'
a
De igual forma, el representante de Ia U, Miguel Gomez, radico otro proyecto en el
cual se busca legalizar las uniones de parejas del mismo sexo a traves de Ia creacion de un contrato civil que las cobije en seguridad social y derechos pensionales.
Sin embargo Ia diferencia entre las iniciativas de Rivera y GOmez es que en esta
ultima no se contempla Ia modificacion de los conceptos de matrimonio y familia (El
Tiempo, 2011 ).
Finalmente Ia representant• a Ia Camara del Polo Democriitico Alternative, Alba
Luz Pinilla, presento el proyecto de Ley 101 de 2012 que busca modificar Ia defi·
nicion "matrimonio" en el Codigo Civil, de manera que las parejas del mismo sexo
puedan celebrar uniones civiles (EI Espectador, 2012).
H&y que tener en cuenta Ia influencia que los diversos credos religiosos tienen sobra el modo de pensar y ver las realidades de sus feligreses. Actualmente Ia lglesra
cat61ica cuenta con cientos de seguidores alrededor del mundo entero, contando
con un 70% de popularidad en Latinoamerica, donde se ha pronunciado en los ulti·
mas afios frente a Ia cidopci6n de menores par parejas del mismo sexo a traves de
La Congregaci6n para Ia Doctrina de Ia Fe, en el 2003. Negiindose a Ia adopci6n
de menores par parejas homosexuales, toda vez que a su parecer se violan los
Derechos de los ninos, pues el mero acto de ser pareja LGTBI constituye un acto
de violencia contra los menores (Mota, 2008, p. 190).
"La homosexualidad es una orientaci6n sexual y se define como Ia interacci6n o
atracci6n sexual, afectiva, emoclonal y sentimental hacia individuos del mismo
sexo. [... ] Aunque inicialmente se catalog6 como una enfermedad, patologia o trastorno que habia que curar, actualmente se entiende como parte integral necesaria
para comprender Ia biologia, genetica, historia, politica, psicologia y variaciones
culturales de las identidades y priicticas. [... ] Con lo anterior el 17 de mayo de
1990, Ia Organizaci6n Mundial de Ia Salud (OMS) excluy61a homosexualidad de
Ia Clasificaci6n Estadistica lnternacional de Enfermedades y otros Problem~s de
Salud. El gobierno del Reino Unido hizo lo propio en 1994, seguido por el Ministerio
de Salud de Ia Federacion Rusa en 1999 y Ia Sociedad China de Psiquiatria en
2001. Los dirigentes de Ia Asociaci6n Norteamericana de Psiquiatria (APA) habian
18 - - - - - - - - - - - - - - - VademecumdeFamilia
Es de comprender que Ia homosexualidad no es una enfermedad9 ,
sino una tendencia o preferencia sexual, que al igual que Ia heterosexualidad, se convierte en un as unto natural !rente al ser humano.
Ahora bien, cabe entonces preguntarse lC6mo es ser homosexual en
Colombia?, de donde devienen testimonies, como el repudio social que
le caus6 salir del closet al escritor costeiio Alonso SEtlchez Saute, quien
da a conocer su homosexualidad y detalles ineditos sobre el mundo LGTBI en su novel a AI diablo Ia maldita prima vera -esta obra es una de las
primeras que describe endetalle el mundo "Drag Queeri' en Colombia(E/ Pais, 2011 ), generando conmoci6n en Ia conservadora sociedad de
Valledupar, trayendole el mas rotunda rechazo de su familia. Asf mismo
el polit61ogo y magister en Economfa, Virgilio Barco Isakson, en entrevista concedida a Marfa Isabel Rueda en Ia Revista Semana, plantea
que ser homosexual en Colombia, noes nada facil, pues dice que Ia sociedad tiene muchos perjuicios; ademas plantea que esto "esta marcado
por diferencias como Ia clase o Ia edad. Las situaciones en las ciudades
son distintas de las del campo, y las de Bogota muy diferente a las
de las otras ciudades. La poblaci6n gay es victima de violencia incluidos asesinatos, intimidaci6n y crfmenes de odio. En algunas re(;iones
del pais hasta son victimas de campaiias de 'limpieza socialio" (Rueda, 2011 ). Se hace resaltable lo que Barco Isakson, plantea respecto a
Ia discriminaci6n a Ia que se ven sometidos los homosexuales, donde
votado prevlamente de manera un8nime retirar Ia homosexualidad como trastorno
de Ia secci6n "Desviaciones sexuales de Ia segunda edici6n del Manual Diagn6stico y Estadistico de los Trastornos Mentales" (el DSM-11) en 1973. Esta decision Ia
confirm6 oficialmente una mayoria simple (58%) de los miembros gJnerales de Ia
APA en 1974" (Wikipedia, 2011).
'
En Ia semana del 5 de febrero de 2012, el presidente de Ia Division Aficionada de
Futbol Colombiano (DIFOTBOL) Alvaro Gonzalez Alzate apareci6 por varios medias de comunicaci6n nacional diciendo que "no hay nada con mas posibilidades
de contagiarse, no hay peor enfermedad, si se puede llamar asi, con el·espeto del
que Ia sufra, que el homosexualismo". A raiz de los rumores sobre las tendencias
sexuales del juez FIFA, Oscar Julian Ruiz. (Raz6n publica, 2012)
"
Segun Colombia Diversa, 127 personas fueron asesinadas por odio o por prejuicio
entre 2008 y 2009. (Raz6n publica, 2012)
f;
R!>ViSt!
w46- Segundo trimestre de 20121 Undecimo ano de publicaci6n
- - - - 19
dice "las personas LGTB en Colombia somas ciudadanos de segunda
categoria. Aunque tenemos las mismas obli~ac!ones, no te~emos los
mismos derechos. Pagamos impuestos, contnbwmos a Ia soc1edad con
nuestro trabajo; pero no recibimos los mismos derechos. [... ]Ia igualdad
no es verdadera en Ia practica. Aun cuando Ia Corte Constitucional ha
dicho en varias sentencias que es ilegalla discriminaci6n por orientaci6n
sexual, no existe una ley que proteja a las personas LGTB. Las minorias
sexuales estan constituidas por personas especialmente vulnerables.
Nosotros no estamos pidiendo derechos especiales ni particulares, sino
una igualdad con los demas colombianos" (2011 ).
Sin embargo, el reconocimiento de derechos a las parejas del mismo
sexo ha avanzado en los ultimos anos con Ia ayuda de Ia Corte Constitucional. Destacando entre otras Ia sentencia C-075 del 2007, pues
en esta Ia Corte Constitucional extendi6 derechos de parejas que viven
en union libre (sustituci6n pensional, afiliaci6n en salud y prestaciones
sociales) a parejas del mismo sexo. Ademas junto con las subsiguientes sentencias C-811 de 2007 y C-336 de 2008, se produjo un cambia
jurisprudencial en el marco constitucional a partir del cual se evalua Ia
situaci6n de las parejas homosexuales, por cuanto con anterioridad se
hat.ia considerado que los problemas de igualdad que se planteaban
por diferencias de trato !rente a los parejas heterosexuales eran atribuibles a omisiones absolutas dellegislador, no susceptibles de reparaci6n
por Ia via del control de constitucionalidad, al paso que, en el nuevo
contexto, se ha acudido, tanto a establecer las situaciones en las cuales
ambos tipos de pareja son asimilables y, por consiguiente, Ia diferencia
injustificada de trato resulta violatoria del principia de igualdad, como
a identificar supuestos en los cuales Ia ausencia de regulaci6n de Ia
situaci6n de las parejas homosexuales, en supuestos que sf han sido
regulados para las parejas heterosexuales, puede conducir a un deficit
de protecci6n contrario a Ia Constituci6n.
Recientemente por media de Ia sentencia T-209 de 2011, Ia Corte
Constitucional determin6 que a las parejas homosexuales no les pueden restringir sus acciones de afecto en publico. "Segun el alto tribunal,
20 - - - - - - - - - - - - - - - V a d e m t ! c u m de Familia
no forma parte del poder de vigilancia y defensa de los intereses de Ia
copropiedad, Ia restricci6n de ambitos de libertad individual y de respeto
a Ia igualdad y a Ia diferencia" (EI Espectador, 2011 ).
Ahora bien, a pesar de que Ia jurisprudencia colombiana ha trafdo
grandes avances en torno al reconocimiento de derechos a las parejas
homosexuales, aun el legislador continua en deuda con las mismas al
no crear una instituci6n contractual que les permita constituir una familia. Asf el pasado 26 de Julio de 2011, Ia Corte Constitucional a traves
de sentencia C-577 del M. P. Gabriel Eduardo Mendoza, inst6 al Congreso a remediar esa situaci6n, con un amplio margen para determinar
su denominaci6n, naturaleza y alcance, sefialando como fecha lfmite
para expedir Ia legislaci6n correspondiente el20 de junio del2013, pues
de no ser asf, los notaries o jueces deberan formalizar y solemnizar un
vinculo contractual que les permita constituir una familia a las parejas
homosexuales.
Por otro !ado, queda por verse el desarrollo de Ia posicion que ha
tornado un sector de los notaries, quienes alegan Ia "Objeci6n de
conciencia" 11 , lo que les permitirfa negarse a oficiar bodas entre personas del mismo sexo alegando convicciones morales y religiosas. Fundamentados en el articulo 18 de Ia Constituci6n Nacional, que establece
que "Nadie sera molestado por raz6n de sus convicciones o creencias ni
compelido a revelarlas ni obligado a actuar contra su conciencia".
11
Actualmente Ia Procuradora Delegada para Ia lnfancia y Adolescencia, !Iva Miryam
Hoyos, anunci61a presentaci6n de un proyecto de Ley en el que busca reglamentar
el derecho a Ia objeci6n de conciencia por parte de los notanos. Sin embargo, ha
sostenido que los notarios pueden realizar objeci6n de conciencia sin necesidad de
existir una nueva Ley que los ampare.
Una de las motivaciones de Ia presentaci6n de esta iniciativa par parte de Ia Pro~
curadora delegada, es Ia salvaguarda constitucional con Ia que cuentan los colombianos !rente a Ia libertad religiosa.
"Su pronunciamiento se dio minutos despues de radicado el texto del proyecto
a !raves del cual un grupo de parlamentano; acompai\ados por Ia Procuraduria,
busca que el legislativo expida normas claras y contundentes que les permita a
los ciudadanos apartarse del cumplimiento de algunos debe res y Ia ejecuci6n de
aetas, siempre que estos vayan en contradicci6n con sus convicciones religiosas y
morales." (EI Espectador, 2012)
fl. AMODO DE CONCLUSION
No se pretende resumir lo que se ha dicho hasta el momenta sobre Ia
· vulneraci6n o no por Ia legislaci6n y sociedad colombiana del derecho
fundamental a Ia igualdad y allibre desarrollo de Ia personalidad de los
ciudadanos con preferencias sexuales diversas, al no permitirles constituirse como familia; pero sf reflexionar en torno a Ia posibilidad de Ia
implementaci6n de medidas y mecanismos necesarios para mejora~ I~
calidad de vida de Ia comunidad LGTBI, y compensarlos por los preJUIcios o Ia discriminaci6n de Ia que han sido vfctimas en el pasado y aun
en el presente.
Podemos empezar diciendo, que se hace importahte buscar alternativas para que desde temprana edad los padres y madres compartan con
sus hijos e hijas informacion sobre lo valioso que debe ser el respeto por
los demas seres humanos, sin importar que orientaci6n sexual tengan y
dandoles a entender que las construcciones sociales, como Ia raza o Ia
clase social, no deberfan ser tomadas en cuenta para relacionarse con
sus pares, pues, en Colombia, Ia ridiculizaci6n por razones sexuales
es una de las armas mas efectivas para deslegitimar el caracter de los
ciudadanos. La sola sospecha de serlo se configura como una amenaza
para Ia reputaci6n del individuo.
Sin embargo, un reto mas diffcil de asumir consiste en disefiar polfticas publicas que promuevan activamente Ia aceptaci6n de orientaciones
sexuales diversas y de identidades de genero no normativas, mediante !eyes que prohiban el abuso, pero tambien mediante proyectos que
incluyan Ia diversidad sexual como un valor positive, siendo inminente
sincerar Ia legislaci6n y eliminar los alegatos discrimi~atorios radicados
en Ia preferencia sexual de cada ser humano, dandose no solo el reconocimiento del derecho a Ia constituci6n de familias homosexuales,
sino tambien el derecho a los nifios, nifias y adolescentes que esperan
en centres de adopci6n del !CBF a tener una familia y poder crecer
junto a! seno de un hogar que les brinde felicidad, amory comprensi6n.
Ampliando el concepto de familia, no solo como aquella constituida por
personas heterosexuales, sino tambien por personas homosexuales.
22 ~---'-------------_Vademecum de Familia
A fin de cuentas, los institutes juridicos estan sujetos a un continuo
devenir. "EI conservadurismo puede interpretar los avatares contemporaneos como signos de decadencia social, perdida de valores y desaparecimiento de conceptos tradicionalc 3: persona, familia, paternidad,
educaci6n, orden. Pero lo cierto, es que Ia c/asica relaci6n mujer-madre
Yhombre-paJre no deja de mostrarse cada vez mas limitada e inexacta"
(Pinzon, 2010, p. 141 ).
Asi se demuestra que "el ordenamiento juridico es dinamico, por /o
que debe adaptarse a las modificaciones sociales en las que reside su
inspiraci6n, instrumentando, a/ menos en este caso" (2010, p. 141), Ia
pertinencia de las familias homosexuales como un derecho genuine.
Con todo lo anterior se hace necesario para Ia sociedad y legislaci6n
colombiana, dar una mirada a otras cu/turas y sociedades a nive/ mundial, y observar c6mo Ia familia homosexual, ha venido siendo reconocida y aceptada en los ultimos alios por estas cu/turas, generando el
cambio de Ia jurisprudencia y Ia legislaci6n internacional, y abriendo un
espacio para Ia legalidad y Ia legitimidad de definiciones de familia que
va mas alia de Ia heteronormatividad..
Para fina/izar se deja abierta Ia discusi6n de nuevos interrogantes:
i,Estan Ia sociedad y cultura colombianas preparadas para el reconocimiento y convivencia con familias homosexuales? 1,De surgir Ia instituci6n contractual de familia homoparental, es posible Ia adopci6n de
menores por estas familias?
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