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EVOLUCIÓN HISTORICA
En los pueblos antiguos, la patria potestad era un robusto poder del padre. En el
derecho romano la patria potestad era absoluta al principio, luego vemos como con el
correr del tiempo va cambiando. El paterfamilia tiene sobre las personas una
autoridad absoluta, que no puede diferir originariamente de la autoridad similarmente
absoluta que tiene sobre las otras perosnas de su casa, no solamente sobre la mujer,
que es la forma mas antigua del matrimonio, el matrimonio con manus est loco filiae
sino sobre las personas in dominica potestae, sobre los esclavos y sobre las
personas in mancipio que estan asimiladas a los esclavos. El padre en esta etapa
puede abandonar al hijo como si fuera un esclavo o una cosa, puede venderlo,
recuperarlo o devolverlo a vender e inclusive reivindicarlo. Puede tambien castigarlo
y sus adquisiciones patrimoniales pasan al padre. La patria potestad no se extingue,
porque solo el paterfamilias es el que alimenta el fuego del hogar, unicamente
saliendo de la familia, como el hijo emancipado o la mujer casada con mauns o el hijo
dado en adopción, solo de esta forma puede librarse el hijo de la autoridad del padre.
Luego evoluciono la patria potestad para convertirse el poder paterno en una función
limitada, ejercible en beneficio del hijo. El derecho de exposición de los hijos fue
prohibido, según unos desde la época de los jurisconsultos clásicos y según otros
desde el imperio cristiano. El derecho de venta fue derogado en la época imperial.
En el derecho germanico, la potestad del padre recibe el nombre de Munt que
significaba un derecho y un deber de protección. En le derecho germanico antiguo
las amplias facultades que el padre tiene sobre la persona del hijo son similares a las
del derecho romano. El padre tenia el derecho de exponer al hijo inmediatamente
despues del nacimiento; el de castigarlo a su arbitrio; el de venderlo en caso de
necesidad o pena e inclusive matarlo; el de disponer su matrimonio y el de
representarlo en el proceso. En cuanto a los bienes, al hijo se le reconocía capacidad
matrimonial, pero el padre, como señor del Munt sobre el hijo, tenia tambien la
potestad sobre el patrimonio de este, tomando dicho patrimonio de su Gewere,
administración y aprovechamiento. La duración del poder del padre terminaba al
separarse el padre el hijo de la comunidad domestica paterna.
Luego vino la evolución y se suprimió el derecho de exposición y el de disponer del
matrimonio de las hijas se convirtió en un simple derecho de consentimiento. Se
admitió la teoría de los peculios y la extinción de la patria potestad se acepto en los
casos en que el hijo entrara en una relación de servicios.
RÉGIMEN ACTUAL

Según el inciso 2 del Art. 24 del Decreto 2820 de 1974, el ejercicio de la patria
potestad sobre los hijos legítimos, correspondo conjuntamente a los padres, y
a falta de uno de estos, la ejercerá el otro. La falta de uno de los padres se
puede presentar en uno de estos casos:

Cuando muere real o presuntamente

Cuando ha abandonado al hijo

Cuando maltrata habitualmente al hijo

Cuando la depravación de uno de los padres lo hace incapaz de ejercer la
patria potestad

Cuando por sentencia, pasada en autoridad de cosa juzgada se ha declarado
al padre o la madre culpable de un delito al que se le aplique la pena privativa
de la libertad superior a un año

Cuando exista demencia del padre o de la madre o por estar en entredicho de
administrar sus bienes, o por larga ausencia.
LA PATRIA POTESTAD
Es el conjunto de derechos que la ley reconoce a los padres (padre y madre) sobre
sus hijos legítimos no emancipados, para facilitar a aquellos el cumplimiento de los
deberes que su calidad les impone. Estos derechos se extienden sobre la persona y
sobre los bienes del hijo sin que impliquen un poder ilimitado o dominio de los padres
sobre el hijo ni sobre sus bienes, como lo tenia el paterfamilias en el derecho romano.
Los derechos y deberes que implica la patria potestad están instituidos en beneficio
de los hijos menores no habilitados y no en favor de los padres quienes, no pueden
renunciarla, cederla ni disponer de ella en forma alguna.
Titulares de la patria potestad
Corresponde a los padres legítimos, conjuntamente, el ejercicio de la patria potestad
sobre sus hijos legítimos, a falta de uno de los padres, la ejercerá el otro. En cuanto a
los hijos naturales, el ejercicio de la patria potestad les corresponde a los padres, si
viven juntos, en caso contrario, ejercerá sus derechos aquel de los padres que tenga
a su cuidado el hijo. En la adopción plena, los adoptantes son llamados a ejercer la
patria potestad de manera semejante a como la ejercen los padres respecto a los
hijos legítimos. Si el adoptante es una sola persona, le corresponderá a esta el
ejercicio de la patria potestad.
Quienes están sometidos a la patria potestad
Todos los hijos legítimos ( Decreto 2820/74, art24) legitimados ( Decreto 2820/74 Art.
25), adoptivos (CC Art. 279, 284) y extramatrimoniales (Ley 75/68 Art. 21) siempre
que sean menores de 18 años (Ley 27/77) no emancipados.
Atributos de la Patria potestad
El ejercicio de la patria potestad confiere a su titular 3 atributos o derechos y son: el
derecho de usufructo, el derecho de administración y el derecho de representación.
Usufructo
El usufructo legal es el derecho que la ley reconoce a quienes ejercen la patria
potestad, para hacer propios los frutos de los bienes de los hijos legítimos. Pueden
los padres percibir en forma autónoma los productos o frutos civiles y naturales de los
bienes de los hijos menores de 18 años no emancipados y gozar de ellos por partes
iguales. Sin embargo no todos los bienes del hijo quedan sujetos al usufructo de los
padres y para distinguirlos hay que precisar las clases de peculio de aquel, los que
pueden ser profesional o industrial, adventicio extraordinario u ordinario.
Peculio profesional o industrial
Lo forman los bienes adquiridos por el hijo en virtud de cualquier profesion arte u
oficio. El hijo se mirara emancipado y habilitado de edad para la administración y
goce de su peculio profesional o industrial.
Peculio adventicio extraordinario
Esta formado por los bienes del hijo sobre los cuales ninguno de los padres tiene el
usufructo o sea :
a. Los adquiridos por el hijo a titulo de donación o herencia o legado cuando el
donante o testador haya dispuesto expresamente que el usufructo de tales bienes
corresponderá al hijo y no a los padres; si solo uno de los padres fuere excluido,
corresponde el usufructo
b. Los adquiridos por herencias y legados que hayan pasado al hijo por indignidad o
deshederamiento de uno de los padres.
Peculio ordinario
Esta clase de peculio lo conforman los bienes del hijo respecto de los cuales, los
titulares de la patria potestad tiene el usufructo legal y que por exclusión son los
demás bienes que ni forman parte o integran el peculio profesional, ni hacen parte del
adventicio extraordinario.
Administración legal
Los bienes del hijo menor no emancipado pueden ser administrados por:

El propio hijo: Los bienes que integran el peculio profesional o industrial son
administrados directamente por el hijo en forma autónoma

El curador: son los bienes que integran el peculio adventicio ordinario o
extraordinario, respecto de los cuales los padres no tengan administración

Los padres: Corresponde a los padres, la administración legal de los bienes
del hijo sobre los cuales la ley les concede el usufructo. La administración de
los padres se refiere a los bienes de los hijos menores no emancipados.
Representación del hijo de familia
La administración del hijo es consecuencia de la administración que tienen los
padres sobre los bienes del hijo menor no emancipado. Puede ser judicial y
extrajudicial.
Suspensión y perdida de la patria potestad
La patria potestad se pierde por suspensión y terminación o emancipación.
Suspensión:
La patria potestad se suspende respecto de los padres por:
1. Por su ausencia
2. La interdicción por disipación
3. Por su larga ausencia
4. En los casos previstos por el Art. 315 del código civil
5. Por la vagancia o mendicidad habitual del menor
6. Por decreto del juez de menores
Terminación de la patria potestad:
La patria potestad se termina por:
1. Por el fallecimiento del hijo titular de la patria potestad, cuando es el ultimo
sobreviviente
2. Por la llegada del hijo mayor a la mayoría de edad
3. Por la emancipación
La emancipación es el hecho que pone fin a la patria potestad. Esta puede ser
voluntaria, legal y judicial.
Voluntaria
La emancipación voluntaria se efectúa por instrumento publico, en que los padres
declaran emancipar al hijo adulto y este consienta en ello. No valdrá esta
emancipación si no esta autorizada por el juez con conocimiento de causa
Legal
La emancipación legal se efectúa por :a) la muerte del causante, b) por el matrimonio
del hijo, c) por haber llegado el hijo a la mayoría de edad, d)por el decreto que da la
posesión de bienes del padre desaparecido
Judicial
La emancipación judicial se efectúa por decreto del juez cuando los padres que
ejerzan la patria potestad incurran en algunas de las siguientes causales: a) por
maltrato habitual del hijo, en términos de poner en peligro su vida o causarle grave
daño b) por haber abandonado al hijo c)por depravación que los incapacite de ejercer
la patria potestad d) por haber sido condenados a pena privativa de la libertad
superior a un año.