EB 2012/073 Resolución 3/2013, de 18 de enero de 2013, del Titular del Órgano Administrativo de Recursos Contractuales de la Comunidad Autónoma de Euskadi / Kontratuen Inguruko Errekurtsoen Administrazio Organoaren Titularra, por la que se resuelve el recurso especial en materia de contratación interpuesto por Bigara Equipamiento de oficina, S.L. frente al anuncio de licitación y los pliegos que rigen el contrato que tiene por objeto el equipamiento integral de la residencia de ancianos de Atsobakar. I.- ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO: Mediante Decreto de Alcaldía del Ayuntamiento de Lasarte Oria de fecha 2 de agosto de 2012, se resolvió aprobar el expediente de contratación para la adjudicación del equipamiento integral de la residencia de ancianos de Atsobakar, aprobar como procedimiento de adjudicación el abierto con varios criterios de adjudicación, aprobar el pliego de cláusulas administrativas particulares y el pliego de condiciones técnicas, acordar la apertura del procedimiento de adjudicación y autorizar el gasto por importe de 410.659,75 € más el 21 % de IVA. SEGUNDO: El anuncio para la adjudicación del contrato de referencia se publicó en el Boletín Oficial de Gipuzkoa nº 155 de fecha 14 de agosto de 2012. TERCERO: El 31 de agosto de 2012 la empresa Bigara Equipamiento de oficina, S.L. presenta en el registro del Órgano de contratación recurso especial en materia de contratación frente al anuncio de licitación y los pliegos que rigen la convocatoria del ayuntamiento de Lasarte-Oria para la contratación por procedimiento abierto del contrato de equipamiento integral de la residencia de ancianos Atsobakar. La pretensión consiste en: «(i) Declarar la nulidad y dejar sin efecto el anuncio de licitación del Ayuntamiento de Lasarte-Oria publicado el pasado 14 de agosto de 2012, en el BOG, por el que se convocaba la contratación por procedimiento abierto, oferta económicamente más ventajosa, varios criterios de adjudicación, del Equipamiento Integral de la Residencia de Ancianos Atsobakar, por no ajustarse a derecho. (ii) Declarar la nulidad y dejar sin efecto Pliegos de Cláusulas Económico-Administrativas y de Prescripciones Técnicas, por no ajustarse a derecho. (iii) Se declare la nulidad y se deje sin efecto, en consecuencia, cualquier acto posterior que se haya desarrollado en el procedimiento para la contratación de Equipamiento Integral de la Residencia de Ancianos Atsobakar del Ayuntamiento de Lasarte-Oria». Donostia-San Sebastián, 1 - 01010 VITORIA-GASTEIZ Tel. 945 018 000 - e-mail: [email protected] La pretensión se basa en que se han inobservado en la convocatoria las normas de publicidad del artículo 142.1 del Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Público (en adelante TRLCSP) toda vez que el contrato de suministro, sujeto a regulación armonizado por razón de su cuantía no se ha publicado ni en el DOUE ni en el BOE y no se han respetado el plazo de presentación de ofertas establecido en el artículo 159.1 del TRLCSP pues el plazo concedido en la cláusula 10 del pliego de cláusulas económico-administrativas es de 15 días naturales. CUARTO: El poder adjudicador, en informe de 5 de septiembre de 2012, afirma lo siguiente: «(…) A la vista de los Fundamentos de Derecho enumerados, cabe estimar la solicitud dado que se trata, efectivamente, de un contrato de suministro sujeto a regulación armonizada, cuyo valor estimado supera el umbral de 200.000,00 euros definido en el artículo 15.1.b. del T.R.L.C.S.P. y al que le son aplicables el sistema de publicidad y los plazos para la presentación de proposiciones establecidos en los artículos 142.1 y 159.1 de dicha norma. A pesar de ello, ante la posibilidad de financiar un elevado porcentaje del importe de la contratación a través de una subvención foral, que exigía a la Institución ajustar plazos, y suponiendo que con ello no se perjudicarían los intereses de los potenciales licitadores, se ha tramitado el contrato como no sujeto a regulación armonizada. Por todo ello, procede acceder a lo solicitado, esto es, dejar sin efecto la actual convocatoria e iniciar nuevamente el procedimiento contractual, una vez modificados los pliegos en atención a la normativa de aplicación» QUINTO: Tanto el recurso, como la copia del expediente de contratación, como el informe del poder adjudicador causaron asiento de presentación el 12 de septiembre de 2012 en el libro registro de este Órgano Administrativo de Recursos Contractuales/Kontratuen Inguruko Errekurtsoen Administrazio Organoa (En adelante, OARC/KEAO). II.- FUNDAMENTOS JURÍDICOS PRIMERO: El artículo 40 a) del TRLCSP prevé que serán susceptibles de recurso especial en materia de contratación: «a) Contratos de obras, concesión de obras públicas, de suministro, de servicios, de colaboración entre el Sector Público y el Sector Privado y acuerdos marco, sujetos a regulación armonizada.» En el presente caso el objeto del contrato consiste en el equipamiento integral de la Residencia Atsobakar que, conforme a lo dispuesto en el artículo 9.1 del TRLCSP puede ser calificado como contrato de suministro con un valor estimado de 410.659,75 €, IVA excluido (cláusula 3 del PCAP). 2/5 SEGUNDO: El artículo 42 del TRLCSP, sobre legitimación para la interposición del recurso especial en materia de contratación, señala que: «Podrá interponer el correspondiente recurso especial en materia de contratación toda persona física o jurídica cuyos derechos o intereses legítimos se hayan visto perjudicados o puedan resultar afectados por las decisiones objeto de recurso.» Mientras que el artículo 44. 4 a) del propio TRLCSP prevé que el texto del recurso irá acompañado de: «a) El documento que acredite la representación del compareciente, salvo si figurase unido a las actuaciones de otro recurso pendiente ante el mismo órgano, en cuyo caso podrá solicitarse que se expida certificación para su unión al procedimiento.» A este respecto, queda acreditada la legitimación del operador económico recurrente por ser su objeto social conforme a lo dispuesto en el artículo 2 de sus estatutos sociales el de «(…) la comercialización, venta, prestación de servicios, asesoramiento y todas aquellas actividades relacionadas con el equipamiento de material, mobiliario y decoración de oficinas, locales, pabellones, viviendas e inmuebles en general». Asimismo, queda acreditada en el expediente la representación del compareciente. TERCERO: El artículo 40.2. a) del TRLCSP señala que podrán ser objeto de recurso los siguientes actos: «a) Los anuncios de licitación, los pliegos y los documentos contractuales que establezcan las condiciones que deban regir la contratación.» El recurso especial interpuesto por el operador económico recurrente impugna el anuncio de licitación y la cláusula 10 del PCAP. CUARTO: El recurso ha sido interpuesto dentro del plazo establecido en el artículo 44.2 TRLCSP. QUINTO: La cláusula 10 del PCAP impugnada señala lo siguiente: «Las ofertas habrán de ser entregadas en el Registro General de Entradas del Ayuntamiento en días laborables de 9 a 13:30 horas y en el plazo de QUINCE DÍAS NATURALES contados desde el siguiente a la publicación del anuncio de la licitación en el Boletín Oficial de Gipuzkoa». SEXTO: Como se ha indicado anteriormente el contrato proyectado por el Ayuntamiento de Lasarte Oria ha de ser calificado como un contrato de suministro que por su valor estimado, superior a los 200.000 euros a los que se refiere el artículo 15.1.b) del TRLCSP, está sujeto a regulación armonizada. 3/5 Según lo dispuesto en el artículo 159.1 del TRLCSP, en los procedimientos de adjudicación de contratos sujetos a regulación armonizada el plazo de presentación de proposiciones no será inferior a cincuenta y dos días contados desde la fecha del envío del anuncio del contrato a la Comisión Europea, pudiéndose reducir este plazo en cinco días cuando se ofrezca acceso por medios electrónicos a los pliegos y documentación complementaria. El propio poder adjudicador, en su informe de fecha 5 de septiembre de 2012, reconoce estos hechos; el que el objeto del contrato es un suministro, que por razón de su cuantía el procedimiento de adjudicación del contrato ha de ser el propio de los sujetos a regulación armonizada y que, en estos supuestos, el plazo de presentación de proposiciones no puede ser inferior a 52 días desde la fecha de envío del anuncio al Diario Oficial de la Unión Europea. La obligación de una publicidad comunitaria de los anuncios de licitación viene regulada en los artículos 35 y siguientes de la Directiva 2004/18/CE, de 31 de marzo, de Coordinación de los procedimientos de adjudicación de los contratos públicos de obras, de suministro y de servicios, que en el apartado 37 de su preámbulo, justifica la necesidad de este instrumento en el siguiente argumento: «(36) El desarrollo de una competencia efectiva en el ámbito de los contratos públicos necesita una publicidad comunitaria de los anuncios de licitación establecidos por los poderes adjudicadores de los Estados miembros. La información contenida en dichos anuncios debe permitir que los operadores económicos de la Comunidad evalúen si les interesan los contratos propuestos. A tal fin, conviene proporcionarles una información suficiente del objeto del contrato y las condiciones del mismo. (…)» Cabe indicar que el cumplimiento de los plazos de publicidad en los procedimientos de adjudicación de contratos sujetos a regulación armonizada deviene obligatorio para el poder adjudicador, siempre que no medie ninguna de las excepciones previstas con carácter tasado para el procedimiento negociado sin publicidad o para los procedimientos de adjudicación que se sigan por el trámite de emergencia, y que su inobservancia vicia la adjudicación del contrato pues es uno de los supuestos especiales de nulidad previstos en el artículo 37 del TRLCSP. Además, en aplicación de lo dispuesto en el artículo 142.1 del TRLCSP, cuando los contratos estén sujetos a regulación armonizada, la licitación deberá publicarse en el Diario Oficial de la Unión Europea (en adelante, DOUE) y en el Boletín Oficial del Estado (en adelante, BOE) sin que esta última pueda ser sustituida por la publicidad efectuada en los diarios oficiales autonómicos o provinciales. Es decir, además del plazo para la presentación de proposiciones al que hace referencia el artículo 159 del TRLCSP, se deben respetar los medios a través de los que se ha de efectuar la publicidad del procedimiento de licitación, siendo estos medios los establecidos en el artículo 142 del TRLCSP, esto es: el DOUE, el BOE y el perfil de contratante del órgano de contratación, debiendo preceder el envío del anuncio al DOUE a cualquier otra publicidad. 4/5 Por todo lo expuesto, de acuerdo con lo establecido en el artículo 311. 2 LCSP y en la Disposición Adicional Octava del a Ley 5/2010, de 23 de diciembre, por la que se aprueban los Presupuestos Generales del a Comunidad Autónoma de Euskadi para el ejercicio 2011, el titular del Órgano Administrativo de Recursos Contractuales de la Comunidad Autónoma de Euskadi: III.- RESUELVE PRIMERO.- Estimar el recurso especial en materia de contratación interpuesto por D. Miguel Montero Huertas en representación de la empresa Bigara Equipamiento de oficina, S.L. frente al anuncio de licitación y a los pliegos que rigen el contrato que tiene por objeto el equipamiento integral de la residencia de ancianos de Atsobakar, declarando nula la cláusula 10 del PCAP y el anuncio de licitación publicado en el BOG y acordándose, en consecuencia, que se retrotraiga el expediente hasta la publicación de un nuevo anuncio de licitación en los medios de publicidad, plazos y forma señalados en los artículos 142 y 159 del TRLCSP. SEGUNDO: Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposición del recurso, por lo que no procede la imposición de la sanción prevista en el artículo 47 del TRLCSP. TERCERO: Notificar este acuerdo a todos los interesados en este procedimiento. CUARTO: Contra la presente resolución, ejecutiva en sus propios términos, solo cabe la interposición de Recurso Contencioso-Administrativo, a tenor de lo previsto en el artículo 44.1 de la Ley 29/1998, de 13 de julio, de la Jurisdicción ContenciosoAdministrativa, en el plazo de dos meses, a contar desde el día siguiente a de su notificación, ante el Tribunal Superior de Justicia del País Vasco, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 10.k de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa, y 49 del TRLCSP. 5/5