INSTITUTO PROFESIONAL DEL VALLE CENTRAL

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APUNTE PARTE 2
DERECHO PROCESAL I
UNIVERSIDAD AUTONOMA DE
CHILE
2012
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6.- LA COMPETENCIA
Cuando nos enfrentamos con un asunto de relevancia jurídica que
requiere la intervención del órgano jurisdiccional, es posible plantearse dos
preguntas fundamentales: ¿Cuál es el tribunal que va a conocer del asunto
litigioso? y ¿Cómo o de que forma el tribunal va a conocer el negocio para
finalmente resolverlo?
La primera interrogante se relaciona fundamentalmente con las normas sobre
competencia y la segunda, con las normas de procedimiento. A continuación
desarrollaremos la primera de estas instituciones.
6.1 Concepto.
El artículo 108 del COT dispone que " la competencia es la facultad que
tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley ha colocado
dentro de la esfera de sus atribuciones".
Los mayoría de los tratadistas y catedráticos critican esta definición por
estimarla "incompleta" y porque además, es casi idéntica a la definición de
“jurisdicción” que se contiene en el art.1º del COT, en circunstancias que son
dos conceptos diversos, aún cuando entre ambos existe una relación de género
a especie. Al efecto se dice que:
a) La competencia no es solo una facultad que tienen los tribunales, sino
que es un poder-deber;
b) Las atribuciones entregadas a los jueces no solo les permiten “conocer”
los negocios, sino que además juzgarlas o resolverlas y hacer ejecutar lo
por ellos resuelto.
c) No es sólo la ley la que coloca un asunto dentro de la esfera de
atribuciones de un tribunal, sino que también pueden hacerlo las partes
interesadas, a través de la prórroga de competencia, como asimismo
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puede ser entregada por otro tribunal, a través de la competencia
delegada (exhortos).
Entonces, podemos completar la noción legal o concepto de competencia
diciendo que esta es "el poder deber que tiene cada juez o tribunal para
conocer, juzgar y hacer ejecutar lo resuelto en los negocios que la ley, las
partes u otro tribunal han colocado dentro de la esfera de sus atribuciones".
_________________________________________________________________
_______________
(Manual de Derecho Procesal Orgánico. Tomo I. Mario Casarino, Págs.251 y
sgtes)
La Jurisdicción es el género y la competencia es la especie. Todo tribunal tiene
jurisdicción, o sea, atribución para administrar justicia; pero no todo tribunal
tiene competencia, o sea, facultad para conocer de un determinado asunto
judicial.
De ahí que se diga que la competencia es la parte de jurisdicción que se
da a cada tribunal. La competencia nos indica cuáles son los asuntos específicos,
particulares de que va a conocer cada tribunal.
La jurisdicción señala la esfera de acción del Poder Judicial frente a los
demás poderes del Estado, en cambio la competencia señala la esfera de acción
de los diversos tribunales entre sí.
6.2.- Factores de la Competencia.
El legislador ha considerado ciertos y determinados factores, conforme a
los cuales distribuye el trabajo judicial entre los distintos tribunales, a saber:
a) La cuantía,
b) La materia
c) El fuero personal.
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d) El territorio.
6.2.1.- La Cuantía o valor de lo disputado.
Conforme lo dispuesto en el artículo 115 del COT en los asuntos civiles la
cuantía se determina por el valor de la cosa disputada; y en los asuntos
criminales se determina por la pena que el delito lleva consigo.
Esta determinación de la cuantía se hace de acuerdo a los artículos 116 y
siguientes del COT según veremos.
6.2.2 La materia
Se puede definir la materia real diciendo que es la naturaleza del negocio
sometido a la decisión de un tribunal y en ciertos casos el objeto o clase del
mismo.
Estos asuntos judiciales son de naturaleza civil, penal, comercial,
tributaria, administrativos, etc.; se considera más bien la cosa litigiosa, que a la
persona misma.
Si se quisiera buscar un fundamento para la existencia de este factor,
habría que decir que él radica en la variedad y complejidad de los asuntos, los
que requieren que sean diversas las jerarquías de los tribunales para conocer de
ellos.
6.2.3.- Fuero personal.
Es la calidad o dignidad que tienen ciertas personas, y en cuya virtud los
asuntos en que ellos sean partes o tengan interés, no serán conocidos por los
tribunales que naturalmente les correspondería conocer, sino que por otro
tribunal de superior jerarquía.
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Se va a considerar este elemento cuando intervienen como litigantes en
un juicio personas que tengan un alto cargo o investidura. En este factor se
considera primordialmente a la persona de los litigantes y no a la cosa litigiosa.
6.2.4.- El territorio.
A este elemento alude el artículo 7° del COT, según el cual los tribunales
sólo pueden ejercer su potestad en los negocios y dentro del territorio que la
ley les hubiere respectivamente asignado.
Todo tribunal tiene una extensión territorial determinada, dentro de la
cual debe ejercer sus funciones. De aquí que la competencia del juez está
limitada por el territorio. Lo normal es que ese territorio asignado a un juez,
esté constituido por una comuna o agrupación de comunas. Puede ser una
provincia o agrupación de provincias o una región. También puede ser todo el
territorio nacional en el caso de la Corte Suprema.
6.2.5.- Orden de aplicación de estos factores de la competencia.
El primero que se examina es la cuantía, pero ella puede estar modificada
por la materia, y ésta puede ser alterada por el fuero. Luego de la aplicación de
estos tres factores se aplica el factor territorio que va a señalar qué tribunal
dentro de una determinada jerarquía va a conocer el asunto.
6.3.- Clasificación de la competencia.
La competencia admite diversas clasificaciones, según sean también los
puntos de vista que se consideren para efectuarlas.
a) Atendiendo a la fuente, se habla de una competencia natural o propia; de
una competencia prorrogada y de una competencia delegada.
Competencia natural o propia es la que determina la ley de acuerdo a los
factores antes analizados.
Competencia prorrogada es aquella que las partes expresa o tácitamente
le confieren a un tribunal que no es naturalmente competente (competencia
relativa) para conocer de un negocio.
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Competencia delegada es aquella que un tribunal posee por habérsela
delegado otro tribunal (exhortos) Ver art.71 CPC
b) Atendiendo a la extensión, se habla de competencia común y de
competencia especial.
La Competencia común es la que tienen aquellos tribunales capacitados
para conocer de toda clase de asuntos, cualquiera que sea su naturaleza. (ej.
Cortes de Apelaciones, Corte Suprema)
La Competencia especial es aquella que faculta al tribunal para conocer
sólo de ciertos y determinados asuntos, sean civiles, criminales, laborales, de
menores, etc.
c) Atendiendo al contenido, se habla de competencia contenciosa y
competencia voluntaria, según exista o no contienda entre partes. Esta
clasificación aún se enseña por “inercia pedagógica”, toda vez que si en los
asuntos judiciales no contenciosos no puede hablarse propiamente de
jurisdicción, menos podrá haber competencia.
d) Atendiendo al número de tribunales que pueden conocer del asunto, se
habla de competencia privativa o exclusiva y competencia acumulativa o
preventiva.
Competencia privativa es la que habilita a un tribunal para conocer de un
determinado asunto con exclusión de otro tribunal. (ej. La competencia que
tiene la Corte Suprema para conocer de los recursos de casación en el fondo,
recurso de revisión y reclamación por pérdida de la nacionalidad)
Competencia acumulativa o preventiva es aquella de que están dotados
dos o más tribunales, pero previniendo cualquiera de ellos en el conocimiento
de un asunto, cesan los demás "ipso facto" en su competencia. (ej. Juicios de
Hacienda, acciones inmuebles del art.135 COT, art.147 inc. Final).
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e) Atendiendo al grado o instancia en que un asunto puede ser conocido por
un tribunal, se habla de competencia de única, de primera y de segunda
instancia.1
Competencia de única instancia que no faculta a las partes para deducir
recurso de apelación respecto de la decisión del tribunal.(ej. Art.45 n°1 COT)
Competencia de primera instancia que sí faculta a las partes apelar de la
decisión del tribunal.( Art.45 nro.2 COT)
Competencia de segunda instancia otorgada al tribunal de alzada para
conocer de un recurso de apelación deducido en contra de una decisión
pronunciada por un tribunal inferior en primera instancia.
La regla general es que la competencia sea de primera instancia.
f) Puede clasificarse la competencia atendiendo a la generalidad o precisión
con que se determina el tribunal competente. Así se habla de competencia
absoluta y competencia relativa.
Competencia absoluta es aquella que determina la jerarquía del tribunal
que es llamado por la ley para conocer de un negocio determinado.
Ej. Juez de Letras.
Competencia relativa es aquella que permite precisar qué tribunal dentro
de una determinada jerarquía es el llamado por la ley a conocer de un
determinado asunto, es decir permite determinar cuál es el tribunal al que
territorialmente le corresponderá conocer de un asunto.
Ej. Cuál de todos los jueces de letras del país conocerá de un determinado
asunto.
Entre ambos tipos de competencia existen diferencias sustanciales:
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Artículos 188 y 189 del COT.
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a) La competencia absoluta nos determina el género, en tanto, que la
competencia relativa nos determina la especie. De la aplicación conjunta de
estas competencias resulta el tribunal competente para conocer ese negocio.
b) Las normas de competencia absoluta son de orden público, o sea, han sido
establecidas por razones de alta conveniencia pública, como lo es todo lo
relativo a la organización y buena marcha de los tribunales. En cambio, las de
competencia relativa han sido establecidas en el sólo interés particular de los
litigantes.
c) Las normas de competencia absoluta no pueden ser objeto de convenio por
los litigantes; en otros términos, ellas no pueden ser renunciadas por las
partes. En cambio, las de competencia relativa pueden ser objeto de convenios
por los litigantes, o sea, son esencialmente renunciables.
d) Las normas de competencia absoluta deben ser respetadas por el juez, sin
necesidad de requerimiento de parte interesada y, por consiguiente, la
incompetencia absoluta del tribunal debe ser declarada de oficio. En cambio,
las de competencia relativa deben ser respetadas por los litigantes y, por
consiguiente, la incompetencia relativa del tribunal sólo puede ser declarada a
petición de parte, y, en caso alguno, de oficio.
e) La violación de las normas de competencia absoluta puede ser advertida por
el juez o reclamada por las partes en cualquier estado del juicio, y declararse la
incompetencia absoluta del tribunal en cualquier estado del mismo, es decir no
hay plazo para así declararlo. En cambio la violación de las normas de
competencia relativa debe ser reclamada por las partes antes de hacer
cualquier gestión en el juicio que no implique la formulación de tal reclamo,
pues, en caso contrario se produce la prórroga de la competencia, que será
estudiada más adelante.
6.4.- Reglas de competencia o principios generales sobre competencia.
Las reglas de competencia se clasifican en generales y especiales. En el
primer caso, más que de reglas de la competencia se trata de principios
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orgánicos fundamentales para la certeza jurídica y se aplican cualquiera sea la
naturaleza del negocio de que se traten, llámese contencioso o voluntario, civil
o penal.
Al respecto, don Mario Casarino (Derecho Procesal Orgánico. Tomo I,
pág.257) dice que estas reglas no son de competencia absoluta ni relativa, sino
que por su carácter general se encuentran sobre ellas. Lo que si está claro –
señala el autor – es que estas normas se aplican una vez determinado el
tribunal competente preciso y determinado en virtud de las normas de
competencia absoluta y relativa. Estas reglas son:
a) Radicación o fijeza,
b) Grado;
c) Extensión;
d) Prevención y
e) Ejecución.
6.4.1.- Principio de la radicación o fijeza.2 (art.109 COT)
Conforme al art.109 del COT, “radicado con arreglo a la ley el
conocimiento de un negocio ante tribunal competente , no se alterará esta
competencia por causa sobreviniente”. Es decir, la radicación conduce a fijar
irrevocablemente la competencia del tribunal que ha de conocer un asunto,
cualquiera sean los hechos que acontezcan con posterioridad. Así por ej.
1º Si en la etapa probatoria de un juicio ordinario, el demandado cambia su
domicilio, no por ello se altera la competencia del tribunal que previno en el
conocimiento del negocio, el que continuará conociendo hasta la ejecución del
fallo.
2º Si en el curso de una causa civil ordinaria que es conocida por un juez de
letras, una de las partes es nombrada Ministro de Estado, no por ello va a
continuar conociendo un Ministro de Corte.
2
Artículo 109 del COT.
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¿Cuáles son los requisitos para que opere la radicación?
a) Existencia de una actividad jurisdiccional;
b) Que el tribunal sea competente, a lo menos absolutamente y
c) Intervención del tribunal con arreglo a Derecho.
¿En qué momento y con sujeción a qué normas se produce la
radicación?
Hay que distinguir entre materia civil y materia penal.
En materia civil: Se ha discutido en doctrina sobre el momento en que un
negocio estaría radicado ante un tribunal determinado:
a) Para algunos bastaría la interposición de la demanda,
b) Para otros, sería necesario y bastante que esa demanda se haya
notificado al demandado (toda vez que el asunto se radicará a lo menos
para resolver una eventual excepción de incompetencia).
c) Para nosotros,
es necesario esperar que transcurra el término de
emplazamiento para ver la reacción del demandado ante la notificación
de la demanda, pues eventualmente podría oponer una excepción de
incompetencia, ya que en caso de que prosperar ciertamente sería otro
el tribunal que continuará conociendo del negocio de que se trate.
 En materia penal es preciso distinguir la situación de los Jueces de Garantía
respecto de los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal.
Durante la etapa de investigación y hasta la audiencia de preparación de
juicio oral (etapa intermedia) la ley procesal permite oponer la excepción de
incompetencia del Juzgado de Garantía (la que deberá ser resuelta en forma
previa a la dictación del auto de apertura de juicio oral).3
3
Artículo 74 inciso 2° del CPP.
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Por ello podemos sostener que no existe radicación ante el Juez de Garantía
durante la etapa de investigación; en cambio, en la etapa intermedia, esta se
producirá con la dictación del auto de apertura del juicio oral.
Respecto del Tribunal Oral Penal la situación es diversa, pues la prórroga de
la competencia relativa se produce transcurridos que sean tres días desde la
notificación de la resolución que fija fecha para la realización de la audiencia de
juicio oral.4
¿Qué entendemos por causa sobreviniente?
Es aquella que se produce después que el asunto ha quedado radicado
ante un tribunal competente y que dice relación con alguno de los cuatro
factores que determinan la competencia (cuantía, materia, fuero y territorio).
Cualquier modificación posterior a estos factores no va a alterar la competencia
del tribunal llamado a conocer del asunto.
Sin embargo, como toda regla general tiene sus excepciones, que en este caso
son:
a) La acumulación de autos: esta es una institución procesal – regulada en los
arts.92 y sgtes. del CPC – que tiene por objeto evitar la dictación de sentencias
contradictorias. Se produce – en términos simples – cuando dos o más causas
que son conocidas por diferentes tribunales se van a reunir en un solo proceso
y van a terminar en una sola sentencia, en los casos previstos por la ley.
b) El compromiso: en este caso y no obstante haberse radicado el asunto ante
tribunal competente, las partes deciden sustraerlo del conocimiento de ese
tribunal y lo entregan a un juez arbitro, siempre y cuando no se trate de un
asunto de arbitraje prohibido.
c) Las visitas: este caso se refiere a las visitas extraordinarias, vistas a propósito
de las atribuciones conexas. Se dice por algunos autores, que esta no constituye
propiamente una excepción al ppio. de radicación, porque en este caso lo que
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Artículo 74 inciso 1° del CPP.
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se reemplaza es la “persona” del juez, pero no es que el asunto se sustraiga de
la esfera de competencia.
6.4.2.- Principio del Grado o jerarquía.5 (art.110 COT)
Conforme al art.110 del COT, “una vez fijada con arreglo a la ley la
competencia de un juez inferior para conocer en primer instancia de un
determinado asunto, queda igualmente fijada la del tribunal superior que
debe conocer del mismo asunto en segunda instancia”. Este principio se funda
en la idea de la gradualidad y en la existencia del recurso de apelación.
Para que opere esta regla será necesario que el negocio esté radicado en
primera instancia y que además proceda el recurso de apelación.
Resulta importante este principio en cuanto demuestra que la ley sólo
permite la competencia prorrogada en los tribunales de primera instancia,
más no en los de segunda, siendo todas las reglas de competencia de estos
últimos de orden público y, por consiguiente, irrenunciables por las partes.
6.4.3.- Principio o Regla de la Extensión.6
Conforme al art.111 del COT, “el tribunal que es competente para
conocer de un asunto lo es igualmente para conocer de todas las incidencias
que en él se promuevan. Lo es también para conocer de las cuestiones que se
susciten por vía de reconvención o compensación, aunque el conocimiento de
estas cuestiones, atendida su cuantía, hubiere correspondido a un juez inferior
si se entablaren por separado.”
Esta regla nos permite determinar hasta donde llega el ámbito del
ejercicio de la jurisdicción por parte del tribunal competente para conocer de
un asunto judicial.
Así, la ley dispone que el tribunal no solo es competente para conocer de
la cuestión principal, sino que también lo es para conocer de los incidentes que
5
Artículo 110 del COT.
6
Artículo 111 del COT.
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se promuevan durante el juicio y de las cuestiones que se susciten por vía de
reconvención o de compensación. Quien puede lo más, puede lo menos.
La cuestión principal está constituida por el fondo del asunto
controvertido, el objeto de la discusión que en materia civil quedará planteado
en la demanda del actor y en la contestación del demandado, a través de
alegaciones, defensas y excepciones que en ella formule. Sin embargo durante
la tramitación de un proceso se pueden suscitar, también, cuestiones accesorias
a lo principal que requieran de un pronunciamiento especial de parte del
tribunal, a esas cuestiones la ley llama incidentes (ejemplo: incompetencia,
costas, implicancias y recusaciones, abandono del procedimiento, desistimiento
de la demanda, etc.).
La reconvención es la “contrademanda” que deduce el demandado en
contra del demandante original, utilizando el mismo proceso, en razón del
principio de economía procesal.
La compensación, por su parte, es un modo de extinguir las obligaciones
cuando demandante y demandado son acreedores y deudores a la vez, se
opone en juicio como excepción perentoria.
La cuantía era importante cuando existían los juzgados de letras de mayor
cuantía, de menor cuantía, jueces de subdelegación y juzgados de distrito.
6.4.4.- Principio de la Prevención o de Inexcusabilidad.
Esta regla está contenida en el art.112 del COT, que dispone que
“siempre que según la ley fueren competentes para conocer de un mismo
asunto dos o más tribunales, ninguno de ellos podrá excusarse del
conocimiento bajo el pretexto de haber otros tribunales que puedan conocer
del mismo asunto; pero el que haya prevenido en el conocimiento excluye a
los demás, los cuales cesan desde entonces de ser competentes”.7
7
Artículos 73 de la CPR y 112 del COT.
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La regla de la inexcusabilidad está también contenida en el inciso
segundo del artículo 10 del COT, al prescribir: “Reclamada su intervención en
forma legal y en negocios de su competencia, no podrán excusarse de ejercer
su autoridad ni aun por falta de ley que resuelva la contienda sometida a su
decisión”, y elevada a rango constitucional por el artículo 76 inciso 2° de la CPR.
La competencia acumulativa o preventiva es excepcional y de escasa
aplicación práctica. Pero el hecho es que si hay dos o más tribunales igualmente
competentes para conocer de un asunto, el que primero entra a conocer de él
(previene) excluye a los demás; y en caso que se negare a intervenir alegando
que hay otros tribunales que pueden conocer el asunto, incurre en el delito de
denegación de justicia (art.224 y 225 del CP)
En cuanto al nombre de la regla (prevención e inexcusabilidad), lo cierto es
que el 112 contiene 2 reglas distintas, pero estrechamente vinculadas: la
primera parte se refiere a la inexcusabilidad y la segunda a la prevención.
6.4.5.- Principio de la Ejecución.
Al efecto, el inciso 1º del art.113 del COT dispone que “la ejecución de las
resoluciones corresponde a los tribunales que las hubieren pronunciado en
primera o única instancia” .
Los tribunales sean ordinarios o especiales poseen "Imperio", es decir
gozan de la facultad de hacer juzgar lo ejecutado ante ellos.
La regla general en esta materia indica que la ejecución de las
resoluciones corresponde a los tribunales que las hubieran pronunciado en
primera o única instancia.8 Ello, pues parecen mejor dotados para la ejecución,
por su mejor conocimiento de los antecedentes y desde el punto de vista de los
medios físicos de coacción.
Como toda regla general existen excepciones, a saber:
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Artículos 113 inciso 1° del COT y 231 del CPC.
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1.- La ejecución de las sentencias penales y de las medidas de seguridad
previstas en la ley procesal penal será de competencia del Juzgado de Garantía
que hubiere intervenido en el respectivo procedimiento penal.9
2.- Los tribunales que conozcan de la revisión de las sentencias firmes o de los
recursos de apelación, de casación o de nulidad contra sentencias definitivas
penales, ejecutarán los fallos que dicten para su substanciación. También
podrán decretar el pago de las costas de los funcionarios que han intervenido
en ellos, reservando el de las demás costas para que sea decretado por el
tribunal de primera instancia.10 Esta regla se relaciona íntimamente con la regla
de la extensión e incluso algunos autores la incluyen dentro de ella.
Ahora y conforme al 114 si la ejecución de una sentencia definitiva hiciere
necesaria la iniciación de un nuevo juicio, este nuevo juicio puede deducirse
ante el tribunal de primera instancia o de única instancia, o bien, ante el que
sea competente de acuerdo a las reglas generales a elección de la parte que ha
ganado en el pleito.11
6.5.- Reglas de la competencia absoluta.
Son aquel conjunto de normas jurídicas que permiten determinar la
jerarquía del tribunal que es llamado a conocer de un determinado asunto
judicial, reglas que son de orden público, irrenunciables e improrrogables por
las partes, no tienen plazo para ser alegadas y el juez puede y debe declarar de
oficio su incompetencia absoluta.
Ahora bien, este conjunto de preceptos está contenido en los arts.115 a
133 del COT y para su elaboración el legislador ha tomado en consideración los
factores de la cuantía, la materia y el fuero.
6.5.1.- La cuantía.
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Artículo 113 inciso 2° del COT.
10
Artículo 113 incisos 3° y 4° del COT.
11
Artículos 114 del COT y 232 del CPC.
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Conforme al art.115 del COT, hay que distinguir entre asuntos civiles y
asuntos penales. En aquellos la cuantía de la materia se determina por el valor
de la cosa disputada. 12
Considerando las normas de competencia que en la actualidad establece
el COT, lo cierto es que la cuantía ha perdido la importancia que antaño tenía,
cuando existían los Juzgados de Letras de Mayor Cuantía, de Menor Cuantía, de
Subdelegación y de Distrito, pues conforme al art.45 del COT hoy todos los
asuntos desde $1 en adelante van a ser conocidos por un juez de letras, sin
perjuicio de que la aplicación de los demás factores (materia y fuero
especialmente) modifique dicha competencia absoluta.
Sin embargo, este elemento será importante para establecer si el juez de
letras conocerá del asunto en única o primera instancia (art.45 nº 1 y 2
COT),
como asimismo para determinar el procedimiento aplicable (ordinario art.253 y
sgtes., de menor cuantía, más de 10 UTM y hasta 500 UTM o el de minima
cuantía (de menos de 10 UTM)
En los asuntos criminales y conforme al mismo art.115 del COT la
cuantía de determina por la pena que el delito lleva consigo, esto es a la sanción
que en abstracto prescribe el Código Penal para el autor de delito consumado.
Desde esta perspectiva los ilícitos se dividen en crímenes, simples delitos
y faltas.
Los crímenes y simples delitos pueden ser conocidos por un Juez de
Garantía, en el contexto de un procedimiento especial simplificado o abreviado,
o por un Tribunal de Juicio Oral en lo Penal.
Las faltas penales (del Código Penal) y aquellas contempladas en la Ley de
Alcoholes son de conocimiento de los Jueces de Garantía, el resto de las faltas
son de competencia de los Juzgados de Policía Local.
Cómo se determina la cuantía en los asuntos civiles
12
Artículo 115 del COT.
16
17
En los asuntos civiles, como la cuantía de determina por el valor de la
cosa disputada, debemos distinguir aquellos casos en que es posible determinar
ese monto de aquellos otros en que eso no posible.
Asuntos civiles susceptibles de apreciación pecuniaria
En ellos opera la regla básica antes enunciada, en el sentido que la
cuantía se determina por el valor de la cosa disputada.13 Sin embargo, para
ciertas situaciones particulares se han establecido normas de carácter
complementario, a saber:
1.- En los juicios de desahucio o de restitución derivados del Contrato de
Arrendamiento el valor de lo disputado de determinará por el monto de la
renta o del salario convenido para cada período de pago; y en los de
reconvenciones, por el monto de las rentas insolutas.14
2.- Si existen muchos demandados en un mismo juicio, el total de la cantidad
debida va a fijar la cuantía del asunto. No importa para estos efectos que la
obligación no sea solidaria. Se suman los valores que individualmente puedan
determinarse.15
3.- Si en una misma demanda se entablaren a la vez varias acciones
(pretensiones), se determinará la cuantía del juicio por el monto a que
ascendieren todas las acciones entabladas.16
4.- Si el demandado deduce reconvención, la cuantía se determina por el
monto a que ascienden la acción principal y la reconvención reunidas.17
5.- Si lo que se demanda es el resto insoluto de una cantidad mayor que ha
sido antes pagada parcialmente, se atenderá únicamente al valor del resto
insoluto.18
13
Artículo 115 del COT.
14
Artículo 125 del COT.
15
Artículo 122 del COT.
16
Artículo 121 del COT.
17
Artículo 124 del COT.
17
18
6.- Si se trata del pago de pensiones periódicas futuras que no abracen un
tiempo determinado, se fijará la cuantía por la suma a que ascendieren dichas
pensiones en un año. Si tienen tiempo determinado, se atenderá al monto de
todas ellas. Pero si se tratare del cobro de pensiones periódicas devengadas, la
determinación se hará por el monto a que todas ellas ascendieren.19
7.- Si el valor de la cosa disputada se aumentare o disminuyere durante la
instancia, no sufrirá alteración alguna la determinación que antes se hubiere
hecho con arreglo a la ley.20 Luego, la cuantía del litigio se determina por el
valor de la cosa disputada al momento de interponer la demanda.
Tampoco sufrirá la determinación alteración alguna en razón de lo que se
deba por intereses o frutos devengados después de la fecha de la demanda, ni
de lo que se deba por costas o daños causados durante el juicio. Pero los
intereses, frutos o daños debidos antes de la demanda se agregarán al capital
demandado, y se tomarán en cuenta para determinar la cuantía.21
Asuntos civiles no susceptibles de apreciación pecuniaria o de cuantía
indeterminada.
Se trata de negocios en que la materia del juicio, por su naturaleza, hace
imposible atribuirles u determinado valor. La ley considera a estos asuntos
como de mayor cuantía.22
A modo de ejemplo se señalan los negocios que versan sobre las
siguientes materias:
1.- Las cuestiones relativas al estado civil de las personas;
2.- Las relativas a la separación de bienes entre marido y mujer, o a la crianza y
cuidado de los hijos;
18
Artículo 126 del COT.
19
Artículo 127 del COT.
20
Artículo 128 del COT.
21
Artículo 129 del COT.
22
Artículos 130 y 131 del COT.
18
19
3.- Las que versen sobre validez o nulidad de disposiciones testamentarias,
sobre petición de herencia, o sobre apertura y protocolización de un
testamento y demás relacionadas con la apertura de la sucesión;
4.- Las relativas al nombramiento de tutores y curadores, a la administración de
estos funcionarios, a su responsabilidad, a sus excusas y a su remoción;
5.- El derecho a goce de los réditos de un capital acensuado; y
6.- Todas las cuestiones relativas a quiebras y a convenios entre el deudor y los
acreedores.
Manera de acreditar en el proceso la cuantía del juicio.
Al efecto y conforme al art.116, debemos distinguir si el demandante
acompaña o no documentos documentos que sirvan de apoyo a su acción:
a) Si el demandante acompaña documentos y en ellos aparece
determinado el valor de la cosa disputada, se estará a ellos.23
b) Si el demandante no acompaña documentos o en ellos no aparece
esclarecido el valor de la cosa disputada, debemos subdistinguir si la
acción deducida es personal o real:
a) Si la acción entablada es personal, la cuantía se determinará por la
apreciación que el demandante haga en su demanda;24 y
b) Si la acción entablada fuere real, se estará a la apreciación que las
partes hicieren de común acuerdo.25
El hecho de comparecer ante el Juez para cualquier diligencia o trámite
del juicio todas las partes juntas o cada una de ellas separadamente, sin haber
reclamado del valor de la cosa disputada, hace presumir de derecho el acuerdo
indicado.26
23
Artículo 116 inciso 1° del COT.
24
Artículo 117 del COT.
25
Artículo 118 inciso 1° del COT.
26
Art. 118 inciso 2° del COT.
19
20
Si el valor de la cosa demandada por acción real permaneciere
indeterminado por no haber acuerdo entre las partes, el Juez ante quien se
hubiere entablado la demanda nombrará un perito para que evalúe la cosa y se
reputará por verdadero valor de ella el que fije el perito.27
Puede también acontecer que la obligación cuya declaración o pago se
persiga aparezca expresada en moneda extranjera, en este caso el actor podrá
acompañar junto a la demanda un certificado expedido por un banco, que
exprese en moneda nacional la equivalencia de la moneda extranjera
demandada. Dicho certificado no podrá ser anteriores más de quince días a la
fecha de la presentación de la demanda.28
Por último, si cualquiera de las partes tiene dudas acerca de la cuantía del
pleito y esta no aparece determinada por alguno de los medios señalados,
podrá hacer las gestiones convenientes para que dicho valor sea fijado antes de
que se pronuncie la sentencia, y aun el tribunal de oficio puede dictar las
órdenes convenientes para el mismo efecto.29
6.5.2.- La materia.
La materia se define como “la naturaleza del asunto controvertido y
sometido al conocimiento del órgano jurisdiccional”.
Así, los negocios entregados al conocimiento de un determinado tribunal
serán de naturaleza civil, penal, comercial, de minas, etc.; y además, dentro de
cada una de estas diversas naturalezas, podrá haber diferentes clases o versar
sobre diversos objetos, todo lo cual también sirve para determinar la
competencia del tribunal.
En la actualidad, la materia juega un doble rol, pues sirve tanto para el
establecimiento de tribunales especiales, cuanto para determinar la jerarquía
del tribunal que conocerá del asunto. En efecto, conocida la materia, lo primero
27
Artículo 119 del COT.
28
Artículo 116 inciso 2° del COT.
29
Artículo 120 del COT.
20
21
que deberá analizarse es si existe un tribunal especial competente; y si no lo
hay, recién ahí veremos a cual de los tribunales ordinarios le corresponde el
conocimiento del asunto.
Por regla general, el factor materia opera mediante la sustracción de un
asunto de un determinado tribunal, y su radicación en otro de mayor jerarquía.
A continuación analizaremos algunos de los distintos casos expresamente
regulados:
a) Juicios de Hacienda: Son aquellos procesos en los que el Fisco es parte.
Será competente para conocer de ellos un Juez de Letras de comuna
Asiento de Corte cuando el fisco es demandado. Si es demandante,
puede elegir entre este y el juez de Letras del domicilio del demandado.
La misma regla se aplica respecto de los asunto no contenciosos en que el
Fisco tenga interés.(art.48 COT)
b) Causas de minas: Jueces de Letras. (45 nro.2 letra b COT)
c) Asuntos No Contenciosos: Jueces de Letras. (45 nro.2 letra c)
d) Causas laborales o de familia: son de competencia del juez de letras en
aquellas comunas donde no hay tribunal especial. (45 nro.2 letra h)
e) Extradición Pasiva: Ministro de la Corte Suprema (ART.52 nº 3 COT)
f) Responsabilidad Civil Ministerial de Jueces de Letras: Ministro de Corte
de Apelaciones. (art.50 nº 4 COT)
g) Amovilidad de Ministros de Corte Suprema: Presidente Corte
Apelaciones Santiago. (Art.51 nro.1 COT)
h) Amovilidad de Ministros de Corte de Apelaciones: Presidente Corte
Suprema. (art.53 nro.1 COT)
i) Delitos que puedan afectar las relaciones internacionales: Ministro de
Corte Suprema. (art.52 nº 2 COT)
6.5.3.- El Fuero Personal.
21
22
“Es la calidad o dignidad que tienen ciertas personas, en cuya virtud los
asuntos en que son parte o tienen interés no son conocidos por los tribunales
que ordinariamente le corresponde conocer, sino por uno superior”
Sólo tiene aplicación efectiva en materia civil, pues en materia penal30 la
calidad de ciertos funcionarios exige una autorización previa (desafuero) o un
antejuicio (querella de capítulos), pero en definitiva, desaforado el imputado o
acogida la querella de capítulos, serán juzgados por los mismos tribunales
penales.
Debemos tener presente, además, que el fuero personal de que gozan las
partes no se considera en:
a) los juicios de minas,
b) posesorios,
c) sobre distribución de aguas,
d) particiones,
e) en los que se tramiten breve y sumariamente
f) y en los demás que determinen las leyes.
g) Tampoco se tomará en cuenta el de los acreedores en el juicio de quiebra,
h) ni el de los interesados en los asuntos voluntarios.31
Si en un juicio civil intervienen personas que gozan de fuero y otras que
no, el juicio será siempre de competencia del tribunal que deba conocer en
razón del fuero.
A continuación analizaremos las distintas hipótesis de fuero y los
tribunales competentes.
Artículo 45 Nº 2 letra g) del COT.
30
Derogación de los artículos 168 y 170 del COT, en virtud de la Ley N° 19.665, de 9 de marzo de 2000.
31
Artículos 133 del COT y 827 del CPC.
22
23
Se trata de las causas civiles o de comercio de cuantía inferior a 10 UTM,
que naturalmente le corresponde conocer a un juez de letras en única
instancia, pero en razón del fuero va a conocer en primera instancia.
Se le llama fuero menor o fuero chico y opera cuando sean parte o
tengan interés los Comandantes en Jefe del Ejército, de la Armada y de la
Fuerza Aérea, el General Director de Carabineros, los Ministros de la Corte
Suprema o de alguna de las Cortes de Apelaciones, los Fiscales Judiciales de
estos tribunales, los jueces letrados, los párrocos y vicepárrocos, los cónsules
generales y vicecónsules
de las naciones extranjeras reconocidas por el
Presidente de la República, las corporaciones y fundaciones de derecho público
o de los establecimientos públicos de beneficencia.
Artículo 50 N° 2 del COT.
Constituye el fuero mayor o fuero grande, que opera cuando sean parte
o tengan interés el Presidente de la República, los ex Presidentes de la
República, los Ministros de Estado, Los Intendentes y Gobernadores, los
Agentes Diplomáticos Chilenos, los Embajadores y los Ministros Diplomáticos
acreditados con el gobierno de la República o en tránsito por su territorio, los
Arzobispos, los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores y los Vicarios
Capitulares.
Conoce de ellos un Ministro de la Corte de Apelaciones respectiva, en
primera instancia.
6.6.- Reglas de Competencia Relativa.
Recordemos que la competencia relativa sirve para precisar al tribunal
determinado a quien le corresponde conocer de un negocio, dentro de la
jerarquía de tribunales que se ha fijado a través de las reglas de competencia
absoluta.
Las reglas de competencia relativa, por consiguiente, se aplican
posteriormente a las de competencia absoluta y buscan determinar la
competencia entre tribunales de la misma jerarquía.
23
24
El Factor determinante de la competencia relativa es el territorio, esto es,
el lugar geográfico donde sucede el evento que la ley considera para
determinar la competencia. El territorio puede adoptar o revestir diversas
formas: a veces será el lugar designado en la convención; en otras, el lugar
donde está situada la especie que se reclama; en otras, el lugar donde debe
efectuarse el pago; y en otras, en fin, será el domicilio del demandado.
Cualquiera persona donde quiera que se encuentre puede verse en la
necesidad de recurrir a los tribunales de justicia. La ley para satisfacer ese
requerimiento ha colocado tribunales en diversos territorios y distribuye entre
ellos la jurisdicción, de tal modo que todos y cada uno tenga su territorio, y la
suma de todos ellos comprende la totalidad del país.
Las reglas de competencia relativa son de orden privado, puesto que sólo
miran al interés de las partes, y como invisten ese carácter ellas pueden ser
renunciadas. Esto se hace a través de la "prórroga de competencia."
La incompetencia relativa debe alegarse oportunamente para que no
opere la prórroga, y debe hacerse antes de contestar la demanda como
excepción dilatoria.
6.6.1.- Reglas de la competencia relativa.
Para estudiar con precisión las reglas de competencia relativa es previo
determinar la naturaleza de los negocios o asuntos en que dichas reglas van a
aplicarse.
Será necesario, en consecuencia, distinguir las reglas de competencia
relativa en los asuntos contencioso civiles, el los asuntos voluntarios y en los
asuntos penales.
a) En los asuntos contencioso civiles.
La regla general está contenida en el artículo 134 del COT, en cuya virtud
el juez competente para conocer de una demanda civil, es el del domicilio del
demandado. Ahora, si el demandado tuviere su domicilio en dos o más lugares,
24
25
podrá el demandante entablar su acción ante el juez de cualquiera de ellos.32
También puede ocurrir que siendo varios los demandados, tengan domicilio en
diferentes lugares, en este evento puede el demandante entablar su acción
ante el juez de cualquier lugar donde esté domiciliado uno de los demandados,
y en tal caso quedarán los demás sujetos a la jurisdicción del mismo juez.33 Por
último, la ley se encarga de la situación de la persona jurídica demandada,
reputando por domicilio, para el objeto de fijar la competencia del juez, el lugar
donde tenga su asiento la respectiva corporación o fundación. Además, si
tuviere establecimientos, comisiones u oficinas que la representen en diversos
lugares, deberá ser demandada ante el juez del lugar donde exista el
establecimiento, comisión u oficina que celebró el contrato o intervino en el
hecho que da origen al juicio.34
Esta regla general es sin perjuicio de las reglas especiales establecidas en
el propio COT y las demás excepciones legales. Estas excepciones son, en
definitiva, tan numerosas que esta regla general del artículo 134 pasa a
constituir una excepción.
Excepciones:
1.- Es juez competente para conocer de un juicio el indicado en la convención o
contrato celebrado entre las partes.35
2.- Si no hay convención entre partes acerca de cuál tribunal es competente
para conocer de determinado asunto, habrá que atenerse a la naturaleza de la
acción deducida. Tenemos que ver si es mueble o inmueble.
Si la acción es mueble es competente el juez del domicilio del
demandado.36 Es posible que en una misma demanda se comprendan
obligaciones que deben cumplirse en diversos territorios jurisdiccionales, será
32
Artículo 140 del COT.
33
Artículo 141 del COT.
34
Artículo 142 del COT.
35
Artículos 135 inciso 1° y 138 inciso 1° del COT.
36
Artículo 138 inciso 2° del COT.
25
26
competente para conocer el juicio, el juez del lugar en que se reclame el
cumplimiento de cualquiera de ellas.37
Si la acción entablada fuera inmueble será competente a elección del
demandante:38
- El juez del lugar donde se contrajo la obligación; o
- El del lugar donde se encontrare la especie que se reclama.
Si el inmueble por su ubicación está situado en diversos territorios
jurisdiccionales será competente cualquiera de los jueces en cuya comuna o
agrupación de comunas estuvieren situados.
En una misma demanda es posible entablar acciones muebles e
inmuebles conjuntamente, en cuyo caso será competente el juez del lugar en
que estuvieren situados los inmuebles.39
3.- La tercera excepción, se refiere a que existen ciertas normas especiales de
competencia relativa en determinados juicios.
Es competente para conocer de los interdictos posesorios el juez de letras
del territorio jurisdiccional en que estuvieren situados los bienes a que se
refieren.40
Es competente para conocer de los juicios de distribución de aguas el de
la comuna o agrupación de comunas en que se encuentre el predio del
demandado.41
La justificación, regulación y repartimiento de la avería común se harán
ante el tribunal que designe el Código de Comercio (artículos 1104 y 1106).42
37
Artículo 139 del COT.
38
Artículo 135 del COT.
39
Artículo 137 del COT.
40
Artículo 143 del COT.
41
Artículo 144 del COT.
42
Artículo 145 del COT.
26
27
Es competente para conocer de todos los asuntos a que se refiere el
Código de Minas, el juez letrado que tenga jurisdicción en la comuna o
agrupación de comunas en que esté ubicada la pertenencia.43
Es competente para conocer de las demandas de alimentos el del
domicilio del alimentante o alimentario, a elección de éste último. De las
solicitudes de cese, aumento o rebaja de la pensión decretada, conocerá el juez
que decretó la pensión.44
Es competente para conocer del juicio de petición de herencia, del de
desheredamiento y del de validez o nulidad de disposiciones testamentarias, el
del lugar donde se hubiere abierto la sucesión del difunto con arreglo a lo
dispuesto en el artículo 955 del Código Civil, esto es en su último domicilio.45
b) Competencia relativa en los asuntos no contenciosos.
Al igual que en los asuntos contenciosos existe la regla general, que nos
dice que es juez competente el del domicilio del interesado.46
Excepciones:
1.- Apertura de la Sucesión, formación de inventarios, tasación y partición de
los bienes que el difunto hubiere dejado. Es competente el juez del lugar donde
se abrió la sucesión, esto es, en el del último domicilio del causante.47
Si la sucesión se abrió en el extranjero y comprende bienes situados en el
territorio chileno, la posesión efectiva de la herencia deberá pedirse en el lugar
en que tuvo el causante su último domicilio en Chile, o en el domicilio del que la
pida si aquél no lo hubiere tenido.48
43
Artículo 146 del COT.
44
Artículo 147 del COT, modificado por el artículo 3° de la Ley N° 19.741, de 24 de julio de 2001.
45
Artículo 48 inciso 1° del COT.
46
Artículo 134 del COT.
47
Artículo 148 inciso 2° del COT.
48
Artículo 149 del COT.
27
28
2.- Nombramiento de un tutor o curador y de todas las diligencias que, según la
ley, deben preceder a la administración de estos cargos. Es competente el juez
del lugar donde tuviere su domicilio el pupilo, aunque el tutor o curador
nombrado tenga el suyo en lugar diferente. El mismo juez es competente para
conocer de todas las incidencias relativas a la administración de la tutela o
curaduría, de las incapacidades o excusas de los guardadores y de su
remoción.49
3.- En los casos de presunción de muerte por desaparecimiento, será
competente el juez del lugar en que el desaparecido hubiere tenido su último
domicilio.50
4.- Para el nombramiento de un curador de bienes de ausentes o a una herencia
yacente es competente el juez del lugar en que el ausente o el difunto hubiere
tenido su último domicilio.51
5.- Para nombrarle curador a los derechos eventuales del que está por nacer es
competente el juez del lugar en que la madre tuviere su domicilio.52
6.- Para aprobar o autorizar la enajenación o gravamen de inmuebles es
competente el juez del lugar donde éstos estuvieren situados.53
7.- Para conocer de la petición para entrar en el goce de un censo de
transmisión forzosa es competente el juez del territorio jurisdiccional en donde
se hubiere inscrito el censo. Si el censo se hubiere redimido, será competente el
juez del territorio donde se hubiere inscrito la redención. Si el censo no
estuviere inscrito ni se hubiere redimido, será competente el juez del territorio
donde se hubiere declarado el derecho del último censualista.54
6.6.2.- Reglas de competencia relativa en materia penal.
49
Artículo 150 del COT.
50
Artículo 151 del COT.
51
Artículo 152 inciso 1° del COT.
52
Artículo 152 inciso 2° del COT.
53
Artículo 153 del COT.
54
Artículo 155 del COT.
28
29
A través de ellas de pretende determinar qué tribunal preciso dentro de
la jerarquía y clase va a conocer de un asunto penal.
A partir de la reforma procesal penal implementada gradualmente en
nuestro país, la labor de investigar pertenece en forma exclusiva y excluyente a
un organismo autónomo denominado Ministerio Público y los tribunales con
jurisdicción en lo penal, a cargo de la función fundamental de decidir, son de
dos clases, a saber: 1) Los Jueces de Garantía (unipersonales); y 2) Los
Tribunales de Juicio Oral en lo Penal (colegiados).
El factor a utilizar para esta determinación es el mismo que en materia
civil, esto es, el territorio.
Para facilitar el estudio de las reglas de competencia relativa en materia
penal se suele distinguir, según se trate de delitos cometidos dentro o fuera del
territorio de la República. Seguiremos a continuación ese orden.
Delitos cometidos dentro del territorio de la República.
La regla general aplicable a todo tribunal penal nos indica que es
competente para conocer de un delito el tribunal en cuyo territorio se hubiere
cometido el hecho que da motivo al juicio. Además, la ley precisa que el delito
se considerará cometido en el lugar donde se hubiere dado comienzo a su
ejecución.55
La competencia así determinada no se alterará por haber sido
comprometidos por el hecho intereses fiscales.56
A modo de regla especial podemos citar los delitos tipificados en la Ley
sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, en cuyo caso es juez
competente el del domicilio que el librador del cheque tenga registrado en el
Banco.57
55
Artículo 157 incisos 1° y 3° del COT.
56
Artículo 157 inciso final del COT.
57
Artículo 22 inciso 7° de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques.
29
30
Jueces de Garantía.
El Juzgado de Garantía del lugar de comisión del hecho investigado
conocerá de las gestiones a que diere lugar el procedimiento previo al juicio
oral y se pronunciará sobre las autorizaciones judiciales que solicitare el
Ministerio Público para realizar actuaciones que priven, restrinjan o perturben
el ejercicio de derechos asegurados por la Constitución. Sin perjuicio de ello,
cuando las gestiones debieren efectuarse fuera del territorio jurisdiccional del
Juzgado de Garantía y se tratare de diligencias urgentes, la autorización judicial
previa podrá ser concedida por el juez de garantía del lugar donde deban
realizarse. En ese evento, una vez realizada la diligencia, el Ministerio Público
dará cuenta a la brevedad al juez de garantía del procedimiento. Asimismo, si
se suscitare conflicto de competencia entre jueces de varios juzgados de
garantía, cada uno de ellos estará facultado para otorgar las autorizaciones o
realizar las actuaciones urgentes, mientras no se dirimiere la competencia. De
los jueces entre quienes se hubiere suscitado la contienda, aquél en cuyo
territorio jurisdiccional se encontraren quienes estuvieren privados de libertad
en la causa resolverá sobre su libertad.58
Dirimida la competencia, serán puestas inmediatamente a disposición del
juez competente las personas que se encontraren privadas de libertad, así
como los antecedentes que obraren en poder de los demás jueces que hubieren
intervenido. Con todo, las actuaciones practicadas ante los jueces que
resultaren incompetentes serán válidas, sin necesidad de ratificación por el juez
que fuere declarado competente.59
Si durante la audiencia de preparación del juicio oral se planteare un
conflicto de competencia, no se suspenderá la tramitación de dicha audiencia,
pero no se pronunciará la sentencia interlocutoria de apertura de juicio oral
mientras no se resuelva el conflicto.60
58
Artículos 157 incisos 2° y 4° del COT; 70 y 72 del CPP.
59
Artículo 73 del CPP.
60
Artículo 74 inciso 2° del CPP.
30
31
El territorio jurisdiccional de los Juzgados de Garantía se encuentra
señalado en el artículo 16 del COT.
Si el Ministerio Público, en uso de sus facultades, decide investigar en
forma conjunta hechos constitutivos de delito en los cuales correspondiere
intervenir a más de un Juez de Garantía, continuará conociendo de las gestiones
relativas a dichos procedimientos el Juez de Garantía del lugar de comisión del
primero de los hechos investigados. En dicho evento, el Ministerio Público
comunicará su decisión en cada uno de los procedimientos que se seguirán en
forma conjunta, para lo cual solicitará la citación a una audiencia judicial de
todos los intervinientes en ellos. El o los Jueces de Garantía inhibidos harán
llegar copias de los registros que obraren en su poder al Juez de Garantía a la
sazón competente.61
Tribunal de Juicio Oral en lo Penal.
La regla general es plenamente aplicable, por lo tanto es relativamente
competente para conocer de un crimen o simple delito el tribunal oral en cuyo
territorio jurisdiccional se cometió el hecho punible.
El territorio jurisdiccional de los tribunales orales se encuentra señalado
en el artículo 21 del COT.
De otro lado, la ley contempla la preclusión de los conflictos de
competencia relativa, lo que sucede transcurridos que sean tres días desde la
notificación de la resolución que fija fecha para la realización de la audiencia del
juicio oral.62
Delitos Cometidos fuera del Territorio de la República.
Excepcionalmente pueden juzgarse en Chile, delitos cometidos en el
extranjero. Son aquéllos de indica el artículo 6 del COT y conforme lo indica el
61
Artículo 159 del COT.
62
Artículo 74 inciso 1° del CPP.
31
32
artículo 167 del mismo cuerpo legal de esos delitos deben conocer – de acuerdo
a sus respectivas competencias - los jueces de garantía y tribunales “orales” en
lo penal de la jurisdicción de la Corte de Apelaciones de Santiago, conforme al
turno que esta fije a traves de un autoacordado, conforme a la redacción actual
del art.167 fijado por la Ley 20074 (del 14-11-2005)
Al efecto debe tenerse presente el art.55 letra g) del COT que fija el
territorio jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de Santiago, incluyendo a las
provincias de Chacabuco y Santiago, con exclusión de las comunas de Lo Espejo,
San Miguel, San Joaquín, La Cisterna, San Ramón, La Granja, El Bosque, La
Pintana y Pedro Aguirre Cerda, que corresponde a la Corte de San Miguel.
6.6.3.- Competencia civil de los tribunales criminales.
Considerando que los tribunales pueden clasificarse según la materia de
que ellos conozcan en civiles y penales, lógico es también que cada uno conozca
de los asuntos que le son propios. Sin embargo, es posible que un tribunal penal
llegue a conocer de materias civiles que naturalmente no le corresponden, y
que en general se refieren a la acción civil que puede nacer de un ilícito penal, o
con las llamadas cuestiones prejudiciales civiles.
Al respecto debemos tener presente que la acción civil que eventualmente
puede derivar de un delito penal puede ser: a) Restitutoria; o b) Indemnizatoria.
La “restitutoria” a su vez, puede ser a1) Meramente restitutoria, o a2)
Reparatoria. La primera, es la que pretende solamente la restitución o
devolución de la cosa objeto del delito; la segunda en cambio, persigue obtener
“el valor” de la cosa, cuando no es posible su devolución en especie.
La “acción indemnizatoria” por su lado, es la que persigue el resarcimiento
de los demás daños y perjuicios causados con el delito.
32
33
Precisado lo anterior, debemos tener presente que esta materia se regula –
entre otros – en los artículos 59 y siguientes del CPP y 171 del COT, otorgando
las siguientes reglas:
1.- Conforme al 171 inc.1º del COT y 59 inc.1º del CPP la acción civil que tiene
por objeto únicamente la restitución de la cosa materia del delito debe
interponerse siempre ante el tribunal que conozca de las gestiones
relacionadas con el respectivo procedimiento penal, de conformidad a lo
previsto en el artículo 189 del CPP.63
En el contexto del procedimiento ordinario, la ley señala que las
reclamaciones o tercerías que los intervinientes o terceros entablaren durante
la investigación con el fin de obtener la restitución de objetos recogidos o
incautados se tramitarán ante el Juez de Garantía. La resolución que recayere
en el artículo así tramitado se limitará a declarar el derecho del reclamante
sobre dichos objetos, pero no se efectuará la devolución de éstos sino hasta
después de concluido el procedimiento, a menos que el tribunal considerare
innecesaria su conservación. Esto último no se extenderá a las cosas hurtadas,
robadas o estafadas, las cuales se entregarán al dueño en cualquier estado del
procedimiento, una vez comprobado su dominio por cualquier medio y
establecido su valor.64
En el procedimiento simplificado sólo procede la interposición de la
demanda civil que tiene por objeto la restitución de la cosa o su valor.65
En el procedimiento abreviado la sentencia no se pronunciará sobre la
demanda civil que hubiere sido interpuesta.66 Ver art.412 y 68 CPP.
2.- Acción que tiene por objeto perseguir las responsabilidades civiles
derivadas del hecho punible. Sólo es competente el tribunal de juicio oral en lo
penal cuando la deduce la víctima respecto del acusado.67 (ver art.108 CPP)
63
Artículos 171 inciso 1° del COT y 59 inciso 1° del CPP.
64
Artículo 189 del CPP.
65
Artículo 393 inciso 3° del CPP.
66
Artículo 412 inciso final del CPP.
33
34
Las demás acciones civiles deducidas por la víctima en contra de otras
personas, por ejemplo el tercero civilmente responsable, o por afectados
distintos a la víctima deben plantearse ante el tribunal civil correspondiente.68
3.- Será competente para conocer de la ejecución de la decisión civil de las
sentencias definitivas dictadas por los jueces penales el tribunal civil
competente de acuerdo a las reglas generales.69
De otro lado, en el cumplimiento de la decisión civil de la sentencia
regirán las disposiciones sobre ejecución de las resoluciones judiciales que
establece el CPC.
6.6.4.- Cuestiones prejudiciales civiles.
Son aquéllas que se refieren a un hecho de carácter civil que es uno de
los elementos que la ley penal estima para definir el delito que se persigue o
para agravar o disminuir la pena; o bien para no estimar culpable al autor.
La regla general en materia de cuestiones prejudiciales civiles, es que
sean de competencia del tribunal con competencia en lo criminal.70
Excepciones:71
1.- Las cuestiones que versen sobre la validez del matrimonio.
2.- Las cuestiones sobre cuentas fiscales.
3.- Las cuestiones sobre estado civil cuya resolución deba servir de antecedente
necesario para el fallo de la acción penal persecutoria de los delitos de
usurpación, ocultación o supresión de estado civil.
67
Artículos 171 inciso 2° del COT y 59 inciso 2° del CPP.
68
Artículos 171 inciso 3° del COT y 59 inciso final del CPP.
69
Artículo 171 inciso final del COT.
70
Artículo 173 inciso 1° del COT.
71
Artículos 173, incisos 2° y 3°, y 174 del COT.
34
35
En los tres casos que preceden será competente el tribunal que la ley
señale, vale decir el tribunal civil correspondiente o la Contraloría General de la
República, de acuerdo a lo señalado en el artículo 117 de la Ley Orgánica de ese
servicio, en los juicios de cuentas fiscales.
4.- El conocimiento de las excepciones de carácter civil que se oponen a la
acción penal, que se refieren al dominio o a otro derecho real sobre inmuebles,
son de competencia de los tribunales en lo civil. Si tales excepciones aparecen
revestidas de fundamente plausible y de su aceptación, por la sentencia que
sobre ellas recaiga hubiere de desaparecer el delito se puede suspender el
juicio criminal.
6.7.- Reglas del turno y de la distribución de causas.
Estas disposiciones tratan de solucionar el problema que se plantea
cuando en una comuna o agrupación de comunas existen varios jueces de la
misma jerarquía y de la misma competencia. Frente a esa posibilidad el
legislador recurre a las reglas del turno y a las de distribución de causas.
En efecto, puede acontecer que aplicando las reglas de la competencia
absoluta y la competencia relativa, se llegue a determinar que debe conocer de
un asunto civil el Juez de Letras de una Comuna y en ella existan dos o más
jueces de la misma jerarquía y de la misma competencia.
El problema es cuál de los jueces debe conocer del juicio. Para
determinarlo debemos distinguir:
1.- Si en el lugar de que se trata no hay Corte de Apelaciones.72 En este caso
los asuntos civiles contenciosos y los no contenciosos los conoce el juez de
turno en lo civil. Salvo que la ley hubiere cometido a uno de ellos el
conocimiento de determinadas especies de causas.
72
Artículo 175 del COT.
35
36
Este turno se ejerce "por semanas" y comienza a desempeñarlo el
tribunal "más antiguo", le siguen los demás según el orden de antigüedad. El
turno comienza a las 24 horas del día domingo (en realidad, 0:01 del día Lunes)
en cada semana.
Durante el turno cada deberá conocer de todos los asuntos que se
promuevan durante ese período y seguirá conociendo de ellos hasta su
conclusión.
Lo anterior no es aplicable a los Juzgados de Garantía ni a los Tribunales
de Juicio Oral en lo Penal que se regirán por las normas especiales que los
regulan, conforme a las cuales las causas se distribuyen entre sus respectivas
salas, conforme al procedimiento general y objetivo, aprobado por el Comité de
Jueces, a propuesta del juez Presidente.
2.- Si en el lugar de que se trata hay Corte de Apelaciones.73 Entonces,
debemos subdistinguir:
a.- En los asuntos civiles contenciosos, las causas se distribuirán entre los
distintos juzgados que existen por el Presidente de la Corte respectiva, previa
"Cuenta" dada por el Secretario y asignando a cada una "un número de orden"
según su naturaleza y de lo cual se deja constancia al efecto y que no puede ser
examinado sin orden del tribunal.
A este mecanismo de designación de tribunal se denomina “Distribución
de Causas”.
Será menester que se presente en la Secretaría de la Corte toda demanda o
gestión judicial que deba conocer alguno de los jueces letrados. No obstante lo
señalado por la ley, en la práctica en la mayoría de las Cortes de Apelaciones de
nuestro país se ha implementado un sistema de distribución a través de la
informática que implica presentar toda gestión voluntaria a la Corte para su
distribución al tribunal de turno y asignación de rol de ingreso.
73
Artículo 176 del COT.
36
37
Excepciones.74 No es necesaria la distribución y serán de competencia del
juez que hubiere sido designado anteriormente:
 las demandas en Juicios que se hayan iniciado por medidas prejudiciales,
 medidas preparatorias de la vía ejecutiva o mediante la notificación
previa, ordenada por el artículo 758 del CPC;
 todas las gestiones que se susciten con motivo de un juicio ya iniciado y
 aquéllas a que dé lugar el cumplimiento de una sentencia, fuera del caso
previsto en la parte final del artículo 114 del COT.
 Tampoco es necesaria la distribución cuando los tribunales ejercen las
facultades para dar cumplimiento a resoluciones o decretos de otros
tribunales. En estos casos conoce el juez de turno. Además existen
normas especiales en el territorio jurisdiccional de la Corte de
Apelaciones de Santiago.75
b.- En los asuntos civiles no contenciosos, se presentan al Juez de
Turno.76
6.8.- La Prórroga de competencia.
Conforme lo dispuesto por el art.181 del COT se acostumbra definir esta
institución procesal diciendo que es “el acto por el cual las partes litigantes, en
forma expresa o tácita, le otorgan competencia a un tribunal para conocer de
un determinado asunto judicial, en circunstancias de que naturalmente no la
tiene.77
Esta prórroga se da únicamente respecto de la competencia relativa, que
está determinada por el factor territorio. Los elementos de la competencia
74
Artículo 178 del COT.
75
Artículo 179 del COT.
76
Artículo 179 inciso 1° del COT.
77
Artículo 181 del COT.
37
38
absoluta tienen el carácter de orden público y son, por ende, irrenunciables. Las
partes no pueden alterarlos.
El tribunal a quien se vaya a prorrogar la competencia, debe ser
absolutamente competente y relativamente incompetente en razón del
territorio.
6.8.1.- Personas facultadas para prorrogar la competencia relativa.
Pueden prorrogar la competencia todas las personas que según la ley son
hábiles para comparecer en juicio por sí mismas, y por las que no son hábiles
pueden prorrogar sus representantes legales.78 (Son hábiles todos aquellos que
la ley no declara inhábiles o incapaces)
6.8.2.- Requisitos para que opere la prórroga.
Para que se verifique válidamente la prórroga de competencia, deben
cumplirse una serie de requisitos copulativos, ellos son:
1.- Debe mediar un acuerdo de voluntades entre las partes79 en orden a
atribuirle competencia a un tribunal para que conozca de un determinado
asunto, el cual sin este acuerdo carecería legalmente de atribuciones para
intervenir en él. Este convenio puede ser expreso o tácito.
Se prorroga expresamente la competencia cuando en el contrato mismo
o en un acto posterior han convenido en ello las partes, designando con toda
precisión el juez a quien se someten.80
Se prorroga tácitamente la competencia, respecto del demandante por
el hecho de ocurrir ante el juez interponiendo su demanda, y respecto del
demandado, por hacer, después de apersonado en el juicio, cualquier gestión
que no sea la de reclamar de la incompetencia del juez.81
78
Artículo 184 del COT.
79
Artículo 181 del COT.
80
Artículo 186 del COT.
81
Artículo 187 del COT.
38
39
En esta segunda hipótesis ¿qué ocurre si el juicio se ha seguido en
rebeldía del demandado? ¿Opera la prórroga?. La jurisprudencia de nuestros
tribunales no ha sido unánime.
2.-
Debe tratarse de un asunto contencioso civil.82 En consecuencia, no
procede la prórroga en los asuntos criminales, ni en los negocios voluntarios.
Sin embargo, en materia penal, tratándose del tribunal oral el artículo 74
inciso 1° del CPP, al consagrar la institución de la preclusión de los conflictos de
competencia relativa reconoce una especie de prórroga tácita.
3.- La prórroga opera sólo si se trata de tribunales de primera instancia. Por
ende, no procede la prórroga de competencia entre tribunales de segunda
instancia.83
4.- Sólo procede respecto de tribunales ordinarios de igual jerarquía,
incompetentes sólo por el factor territorio.84
6.8.3.- Efectos que se siguen de la prórroga de competencia.
La prórroga de competencia sólo surte efectos entre las personas que
han concurrido a otorgarla, más no respecto de otras personas como los
fiadores o codeudores.85
Se trata de la aplicación del principio general en cuya virtud una persona
sólo se obliga para con otra mediante un acto o declaración de voluntad.
6.8.4.- Formas de impedir la prórroga cuando no se ajusta a derecho.
Las partes evitarán la prórroga de la competencia cuando el tribunal sea
absolutamente incompetente, formulando el correspondiente incidente de
incompetencia absoluta y nulidad de todo lo obrado, lo que podrán hacer en
cualquier estado del juicio, por tratarse de un vicio que anula el proceso.86 El
demandado evitará también la prórroga de la competencia formulando el
82
Artículo 182 del COT.
83
Artículos 182 y 110 del COT.
84
Artículo 182 del COT.
85
Artículo 185 del COT.
86
Artículo 84 inciso 3° del CPC.
39
40
respectivo incidente de incompetencia relativa, como excepción dilatoria previa
a la contestación.87
6.9.- Los Conflictos de Competencia.
Una vez aplicadas las reglas de competencia absoluta y relativa, y las
reglas del turno o distribución de causas en su caso, debiéramos tener
determinado que tribunal - dentro de cierta jerarquía – es el llamado a conocer
de un determinado asunto. Sin embargo, puede suceder que ese tribunal o las
partes estimen que ese tribunal carece de competencia para conocer de dicho
negocio. Cuando ello sucede se plantea un “conflicto” de competencia, que
tomará el nombre de “cuestión de competencia” si es planteado por las partes
y se llamará “contienda de competencia” cuando es planteado por los propios
tribunales.
6.9.2.- La cuestión de competencia.
Es el incidente promovido por las partes acerca de la falta de
competencia del tribunal requerido para conocer de un determinado asunto
judicial.
Se rigen fundamentalmente por el CPC88 y se pueden reclamar de dos
maneras:
a) Por declinatoria. Es aquella cuestión de competencia que la parte
plantea ante el tribunal a quien se cree incompetente para conocer de un
87
Artículos 303 N° 1 y 305 del CPC.
88
Artículo 193 del COT.
40
41
negocio que le está sometido, indicándole cuál es el que se estima competente,
pidiéndole se abstenga de dicho conocimiento;89 y
b) Por inhibitoria. Es aquella cuestión de competencia que se intenta
ante el tribunal a quien se cree competente, pidiéndole que se dirija al que está
conociendo del negocio para que se inhiba y le remita los antecedentes.90
Los que optan por una de estas vías no pueden posteriormente
abandonarlas ni tampoco ocurrir al otro medio. No pueden tampoco usarse
estos medios en forma simultánea ni sucesiva.91
La cuestión de competencia por inhibitoria tiene una tramitación especial
señalada por la ley procesal civil; y la cuestión de competencia por declinatoria
se sujeta a las reglas establecidas para los incidentes.
Mientras se halle pendiente el incidente de competencia, se suspenderá
el curso de la causa principal; pero el tribunal que esté conociendo de ella
podrá librar aquellas providencias que tengan el carácter de urgentes.92
La apelación de la resolución que desecha la declinatoria se concederá en
el sólo efecto devolutivo.93
A continuación analizaremos brevemente la tramitación especial de la
inhibitoria.
Comienza el incidente con la solicitud de la parte, presentada ante el
tribunal a quien estima competente pidiéndole que se dirija al que está
conociendo del negocio para que se inhiba y remita los antecedentes. Junto a la
solicitud la parte acompañará los documentos que acrediten su posición o
solicitará los testimonios correspondientes.94
89
Artículo 111 del CPC.
90
Artículo 102 inciso 1° del CPC.
91
Artículo 101 inciso 2° del CPC.
92
Artículo 112 inciso 1° del CPC.
93
Artículo 112 inciso 2° del CPC.
94
Artículo 102 del CPC.
41
42
El tribunal (que se estima competente) se pronunciará, por regla general,
con el sólo mérito de lo expuesto por la parte requirente y de los documentos
presentados, en su caso. Excepcionalmente, si el tribunal lo estima necesario,
puede de oficio mandar agregar documentos. El tribunal puede acceder o
denegar la solicitud.95
Si el tribunal accede debe dirigir la correspondiente comunicación al que
está conociendo el negocio, con inserción de la solicitud y los documentos que
fundan su competencia.96
Recibida la comunicación, el tribunal requerido oirá a la parte que ante él
litigue, y con lo que ella exponga y el mérito que arrojen los documentos que
presente o que el tribunal mande agregar de oficio, accederá a la inhibición o
negará lugar a ella.97
Si el tribunal requerido accede a la inhibición y esta sentencia queda
ejecutoriada, remitirá los antecedentes al requirente. Si la deniega, se pondrá lo
resuelto en conocimiento del otro tribunal, y cada uno, con citación de la parte
que gestione ante él, remitirá los autos al tribunal a quien corresponda resolver
la contienda.98
Denegada la solicitud por el tribunal requerido la tramitación de la causa
continuará después de notificada dicha resolución, sin perjuicio de que esas
gestiones queden sin valor si el tribunal correspondiente declara que el que
está conociendo del juicio es incompetente para ello.99
Sólo son apelables la resolución que niega lugar
a la solicitud de
inhibición a que se refiere el artículo 102 del CPC (efectuada por el tribunal que
la parte estima competente) y la que pronuncia el tribunal requerido
95
Artículo 103 del CPC.
96
Artículo 104 del CPC.
97
Artículo 105 del CPC.
98
Artículo 106 del CPC.
99
Artículo 112 inciso final del CPC.
42
43
accediendo la inhibición.100 Tales apelaciones se elevarán ante el tribunal que
deba conocer de la contienda de competencia; pero cuando los tribunales
dependan de diversos superiores, iguales en jerarquía, conocerá de la apelación
el superior del tribunal que haya dictado la sentencia apelada.101
El superior que conozca de la apelación o que resuelva la contienda de
competencia declarará cuál de los tribunales inferiores es competente o que
ninguno de ellos lo es. Para pronunciar resolución, citará a uno y otro litigante,
pudiendo pedir los informes que estime necesarios, y aun recibir a prueba el
incidente. Si los tribunales de cuya competencia se trate ejercen jurisdicción de
diferente clase, se oirá también al Ministerio Público Judicial.102
Expedida la resolución, el mismo tribunal que la dictó remitirá los autos
que ante él obren al tribunal declarado competente, para que este comience o
siga conociendo del negocio, y comunicará lo resuelto al otro tribunal.103
6.9.3.- La contienda de competencia.
Es aquél conflicto suscitado entre dos o más tribunales, o entre dos o más
autoridades políticas o administrativas relacionadas con su competencia para el
conocimiento de un determinado asunto.
Esta contienda de competencia puede revestir dos formas, sea que se
consideren competentes o incompetentes para conocer de esa gestión o
asunto.
Tiene un sentido positivo, cuando ambos tribunales se estiman
competentes para conocer el negocio que se trate. Tiene un sentido negativo
cuando ambos tribunales se estiman incompetentes para conocer una
determinada gestión.
100
Artículo 107 del CPC.
101
Artículo 108 del CPC.
102
Artículo 109 del CPC.
103
Artículo 110 del CPC.
43
44
Estas Contiendas de Competencia son de diversas clases y pueden
producirse entre: Tribunales ordinarios;
Tribunales ordinarios y Tribunales
especiales; entre Tribunales especiales; entre Tribunales de Justicia y las
Autoridades Políticas o Administrativas; entre Tribunales arbitrales entre sí; y
entre Tribunales arbitrales y Tribunales ordinarios o especiales.
Cualquiera sea el órgano competente para conocer de la contienda, éstas
serán falladas en única instancia.104
Órgano o institución que dirime estas contiendas.
1.- Si se trata de Tribunales Ordinarios, hay que distinguir si son de igual o
distinta jerarquía.
Si son de igual jerarquía, es competente para dirimir esta contienda el
tribunal que sea superior común de los que están en conflicto.105 Si estos
tribunales tienen un superior diferente, es juez competente para dirimir la
contienda el juez superior del que previno en el conocimiento del asunto.106
Si se trata de tribunales de diversa jerarquía, es tribunal competente
para dirimir la contienda el superior de aquél que tenga la jerarquía más alta.107
2.- Entre tribunales ordinarios y especiales o entre especiales para determinar
el tribunal competente para dirimir debemos distinguir:108
Si dependen de una misma Corte de Apelaciones es competente ésta.
Si dependen de distintas Cortes de Apelaciones resolverá la contienda la
que sea superior jerárquico del tribunal que haya prevenido en el conocimiento
del asunto.
Si no pudieren aplicarse las reglas anteriores resolverá la contienda la
Corte Suprema.
104
Artículo 192 del COT.
105
Artículo 190 inciso 1° del COT.
106
Artículo 190 inciso 3° del COT.
107
Artículo 190 inciso 2° del COT.
108
Artículo 191 del COT.
44
45
3.- Si esa contienda se produce entre Autoridades Políticas o Administrativas y
Tribunales inferiores de Justicia, resuelve la contienda el Tribunal
Constitucional.109 (art.93 nº 12 CPR)
4.- Si la contienda se promueve entre Autoridades Políticas o Administrativas y
Tribunales Superiores de Justicia es competente para conocer de esta
contienda el Senado.110 (Art.53 nº 3 CPR)
5.- Entre árbitros. Para estos efectos los árbitros de cualquier clase o categoría
tienen como superior jerárquico la Corte de Apelaciones respectiva y será ésta
quién deba resolver la contienda que se promueva entre ellos.111
6.- Si se suscita entre tribunales ordinarios y tribunales arbitrales y entre éstos
y tribunales especiales hay que considerar para la resolución del conflicto que
el superior jerárquico del árbitro es la Corte de Apelaciones respectiva, y que en
consecuencia si se suscita una contienda entre un tribunal ordinario y un
arbitral deberán aplicarse las reglas generales.
109
Artículos 93 Nº 12 de la CPR; 96 N° 1 y 191 inciso final del COT.
110
Artículos 191 inciso final del COT y 49 N° 3 de la CPR.
111
Artículo 190 inciso final del COT.
45
46
7.- Las inhabilidades de los Jueces.
7.1.- Concepto.
Son causas legales que, una vez constatadas y declaradas, hacen que un
Juez con competencia suficiente para conocer de un determinado negocio
judicial deje de tenerla, en razón de carecer de la imparcialidad necesaria para
intervenir en él.
Las implicancias y recusaciones han sido establecidas por el legislador con
el objeto de mantener entre las partes litigantes una perfecta y completa
igualdad frente al Juez llamado a juzgarlas. Si el Juez no mantiene esta igualdad,
significa que carece de la correspondiente y necesaria imparcialidad; esto es, en
sus decisiones se inclina a favor de una parte y en desmedro de la otra, por
razones ajenas a las disposiciones legales llamadas a resolver el conflicto
jurídico ante él planteado.
46
47
También se afirma que existen razones de decoro y de prestigio para la
magistratura que aconsejan separar a ese Juez del conocimiento de un asunto
judicial, a pesar de ser absoluta y relativamente competente.
La ley no desea que ese Juez carente de imparcialidad conozca de un
determinado asunto judicial, y la manera de obtener esta finalidad es
haciéndolo perder su competencia para conocer de dicho asunto por causal de
implicancia o recusación declaradas.112
Pero como la administración de justicia no puede paralizarse, declarada la
incompetencia por implicancia o recusación legalmente comprobadas, y como
éstas sólo afectan a la persona del Juez, más no al órgano jurisdiccional llamado
a conocer de asunto, se produce el reemplazo de ese Juez por otro a quien no le
afecten estas causales de inhabilidad; reemplazo que se efectúa de acuerdo a
las reglas de subrogación e integración, que más adelante estudiaremos.
En consecuencia, las reglas de subrogación e integración son el
complemento indispensable de las normas de implicancia y de recusación.
7.2.- La imparcialidad como derecho fundamental componente del
debido proceso.
En el ámbito procesal es derecho de toda persona ser juzgada por un
tribunal previamente establecido por la ley, independiente e imparcial, dentro
del contexto de un debido proceso113.
De acuerdo al Diccionario de la Lengua Española la imparcialidad es la
falta de designio anticipado o de prevención a favor o en contra de alguien o
algo, que permite juzgar o proceder con rectitud.
De la misma fuente (significado 5) se entiende por parcialidad el designio
anticipado o prevención a favor o en contra de alguien, que da como resultado
la falta de neutralidad o insegura rectitud en el modo de juzgar o de proceder.
112
Artículo 194 del COT.
113
Artículos 10 de la DUDH; 14.1 del PIDCP; 8.1. de la CADH; 5 inciso 2° y 19 N° 3 inciso 5° de la CPR; y 1
del CPP.
47
48
Tradicionalmente se ha sostenido en el ámbito jurídico que
juez
imparcial es aquel que no tiene interés en los resultados del juicio,
independiente de las partes, que no se ve constreñido por ningún tipo de
consideraciones a favorecer a una en desmedro de la otra.
Además, se requiere que el tribunal no albergue ningún tipo de prejuicio
en cuanto al fondo del asunto sometido a su decisión. Existe prejuzgamiento
cuando un juez es llamado a juzgar nuevamente acerca de una imputación,
sobre la cual ya haya juzgado.
El profesor Alberto Binder114 comenta que, con relación a las causales de
inhabilidad, existen dos sistemas que hoy son adoptados indistintamente por
los diferentes códigos procesales. Por una parte, los sistemas llamados de
numerus clausus – o sistemas cerrados -, que enumeran taxativamente los
casos en los que el juez puede excusarse. Por otra parte, existen sistemas
abiertos, donde no hay una enumeración precisa y cerrada de los casos que
generan este impedimento, sino que se establece una única causal que recibe el
nombre genérico de “temor de parcialidad”. Existen también sistemas mixtos
que incluyen una enumeración – que pasa de ser taxativa a ejemplificativa, y
que responde a los casos más comunes de parcialidad de acuerdo con la
tradición histórica (amistad, interés, enemistad manifiesta, etc.) – pero, por
otra parte, deja abierta la posibilidad de alegar en forma genérica el temor de
parcialidad.
Agrega que modernamente se tiende a abrir los sistemas, puesto que los
de numerus clausus resultan muy estrechos. En lo que respecta a la prueba de
la causal, señala que el temor de parcialidad debe ser justificado con pruebas,
no basta con su simple alegación.
Si nuestro análisis se reduce al COT, no podemos sino concluir que
nuestro tradicional sistema de inhabilidades es cerrado, con una enumeración
taxativa de causales de implicancia y recusación.
Sobre el particular y en el contexto del nuevo proceso penal el profesor
Julián López ha dicho que “tradicionalmente el derecho a un juez imparcial
114
En “Introducción al Derecho Procesal Penal”, página 320.
48
49
había sido estudiado en relación con los instrumentos procesales que tenían
por objeto impedir que un juez comprometido de alguna manera con las partes
o el conflicto pudiera conocer válidamente de ella. En nuestro medio esto se
traducía en el estudio de las implicancias y recusaciones”. Propone ampliar el
nivel de análisis a la luz del derecho a un juez imparcial y las desviaciones del
principio acusatorio, que determinan la división de las funciones de investigar y
decidir, acusar y decidir.
Consideramos que el principio de imparcialidad y el derecho de los
litigantes a la imparcialidad del tribunal, deben ser analizados desde la
perspectiva de sus titulares y no sólo de los órganos obligados a su respeto y
vigencia.
Para determinar el contenido del principio y derecho en análisis, se
distingue entre la imparcialidad objetiva y la imparcialidad subjetiva.
La imparcialidad subjetiva garantiza que el juez no ha mantenido
relaciones indebidas con las partes.
La imparcialidad objetiva, por su parte, se refiere al objeto del proceso y
mediante ella se asegura que el juez o el tribunal no ha tenido un contacto
previo con el “thema decidendi” y, por tanto, que se acerca al objeto del mismo
sin prevenciones en su ánimo. Supone la ausencia de un contacto permanente y
continuado con el acervo probatorio o la emisión anticipada de un veredicto de
culpabilidad, o de un juicio de imputación.
También se ha señalado, para los tribunales colegiados, que la garantía
de imparcialidad del juzgador ha de vincularse necesariamente a la intervención
del mismo en la causa, con independencia de la influencia que su voto pueda
tener en el resultado final de la votación, ya que es precisamente la
participación en el conocimiento, deliberación y votación del litigio de aquél en
quien concurra o pueda concurrir alguna de las causales de inhabilidad legal lo
que se intenta salvaguardar a través de aquella garantía, todo ello con total
independencia de su eventual influencia en la deliberación de la resolución de
que se trata.
49
50
El Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha resuelto que la
imparcialidad del juez tiene un aspecto subjetivo que trata de averiguar la
convicción personal de un juez determinado en un caso concreto y un aspecto
objetivo que se refiere a si éste ofrece las garantías suficientes para excluir
cualquier duda razonable al respecto. Sobre la base de esta distinción, el
tribunal considera que el evento de acumulación de funciones instructora y
juzgadora por un mismo juez dice relación con el aspecto objetivo, en el que
hasta las apariencias son importantes, porque lo que está en juego es la
confianza que los tribunales deben inspirar a los ciudadanos en una sociedad
democrática.
Esta doctrina fue luego adoptada por el Tribunal Constitucional Español
en sentencia 145/1988, de 12 de julio de 1988.
7.3.- Clasificación de las inhabilidades.
A.- Según si requieren o no de expresión de causa legal, las inhabilidades
pueden ser motivadas y perentorias. Ejemplo de las primeras son las
inhabilidades hechas valer contra un Juez Letrado; y de las segundas, las hechas
valer en contra de un abogado integrante115 o en contra de un receptor.116
B.- Según si la inhabilidad es renunciable o no, se clasifican precisamente
en renunciables e irrenunciables. Son renunciables, por ejemplo, las causales
de recusación hechas valer en contar de un Juez.- Son irrenunciables en
cambio, las causales de implicancia.
C.- Según si el fallo que las acoge es o no susceptible de apelación, las
inhabilidades se clasifican en apelables e inapelables. Ejemplo de las primeras,
la implicancia rechazada por el Juez ante quien se hizo valer; y de las segundas,
esa misma implicancia en caso de que el Juez la acepte.117
D.- Según si la inhabilidad debe declararse de oficio o no, se clasifican en
declarables de oficio y declarables a petición de parte.
115
Artículo 198 inciso 2° del COT.
116
Artículo 489 del COT.
117
Artículo 205 inciso 1° del COT.
50
51
E.- Según las causales que las motivan, se dividen en implicancias y
recusaciones.
Las causales constitutivas de implicancia describen situaciones de
mayor gravedad, esto es, que afectan con mayor intensidad la imparcialidad del
tribunal, por ello si un Juez legalmente implicado falla un juicio civil o penal a
sabiendas comete delito de prevaricación.118
En el mismo orden de ideas, todo Juez que se considere afectado por una
causal de implicancia puede y debe declararse de oficio inhabilitado para
continuar conociendo del negocio; en cambio, el Juez que se considera afectado
por una causal de recusación puede declararse inhabilitado. Hace excepción a
esta última regla, en el sentido que requieren de solicitud previa de parte, la
inhabilidad de los Jueces de la Corte Suprema y de las Cortes de Apelaciones,
fundada en cualquiera de las causales de recusación y la de los demás Jueces
producida por el hecho de ser parte o tener interés en el pleito una sociedad
anónima de que éstos sean accionistas, sin perjuicio en uno y otro caso de que
se haga constar en el proceso la existencia de la causal.119
La implicancia puede provocarse por cualquier litigante, en cualquier
momento, sin que pueda renunciarse, y en caso de ser admitida, anula todo lo
obrado por el Juez implicado; la recusación, en cambio, sólo la puede hacer
valer la parte litigante en cuyo favor la ha establecido el legislador120, tan
pronto llegue a su conocimiento, y, en caso de ser acogida, sólo produce
efectos para lo futuro.
7.4.- Funcionarios que pueden ser inhabilitados.
En primer lugar los Jueces de los tribunales unipersonales, también
pueden serlo los Jueces de los tribunales colegiados inferiores (Tribunales
Orales en lo Penal), los Ministros de Cortes de Apelaciones y de la Corte
118
Artículo 224 N° 7 del CP.
119
Artículos 199 y 200 del COT.
120
Artículo 200 inciso 2° del COT.
51
52
Suprema, los abogados integrantes de las Cortes, los funcionarios auxiliares de
la administración de justicia121, los Jueces Árbitros122 y los peritos, salvo en las
causas penales.123
7.5.- Estudio particular de las causales de inhabilidad.
7.5.1.- Causales de implicancia.124
1° Ser el Juez parte en el pleito o tener en él interés personal, salvo lo
dispuesto en el N° 18 del artículo 196 del COT.
Esta primera causal se funda en el principio universal de justicia que
nadie puede ser juez y parte a la vez en un conflicto jurídico. Contempla dos
aspectos subjetivos: ser el Juez parte en el juicio o tener en él interés personal.
La calidad de parte se determina de acuerdo a los principios generales del
derecho procesal; y el interés, o sea, el posible beneficio que el Juez va a
obtener del pleito que está conociendo debe ser personal y no de un tercero.
El N° 18 del artículo 196 del COT se refiere a un interés más remoto y por
ello menos intenso, y que consiste en ser parte o tener interés en el pleito una
sociedad anónima de la cual el Juez es socio.
2° Ser el Juez consorte o pariente consanguíneo legítimo en cualquiera
de los grados de la línea recta y en la colateral hasta el segundo grado
inclusive, o ser padre o hijo natural125 o adoptivo de alguna de las partes o de
sus representantes legales.
Esta causal se funda en la natural afección que el Juez experimentará por
las personas que se señalan y que, evidentemente, lo hará perder la debida
121
Artículos 483 a 491 del COT.
122
Artículo 243 del COT.
123
Artículos 113 inciso 2° del CPC y 318 del CPP.
124
Artículo 195 del COT.
125
En lo sucesivo observaremos en varias de las causales de inhabilidad que el COT continúa utilizando la
nomenclatura de hijos y padres legítimos, naturales e ilegítimos, no obstante haber sido suprimidas por la Ley N°
19.585, texto que en su artículo 8° delegó en el Presidente de la República la facultad de realizar las
modificaciones formales que sean necesarias, sin alterar el sentido de la ley, en los textos legales no modificados
expresamente. Respecto del parentesco ver, además, los artículos 28, 180 y 181 del CC.
52
53
imparcialidad para dictar con acierto las resoluciones respectivas. La ley habla
de consorte como sinónimo de cónyuge, y la vinculación del Juez debe ser con
la parte misma o con sus representantes legales.
3° Ser el Juez tutor o curador, o ser albacea de alguna sucesión, o síndico
de alguna quiebra, o administrador de algún establecimiento, o representante
de una persona jurídica que figure como parte en el juicio.
Esta causal tiene un doble fundamento. Por un lado, el hecho de
desempeñar el Juez alguno de los cargos antes señalados le atribuye, en cierto
sentido, calidad de Juez y parte; y, por otro lado, este mismo hecho hace temer
que el Juez se incline a favor de la parte cuyos intereses legalmente representa.
4° Ser el Juez ascendiente o descendiente legítimo, padre o hijo natural
o adoptivo del abogado de alguna de las partes.
En este caso se teme que el Juez se vea influenciado por la tesis o defensa
que sustente aquel abogado en el pleito, al cual se halla ligado por estrechos
vínculos de sangre o de familia.
No se alude aquí al cónyuge abogado, mandatario o apoderado.
5° Haber sido el Juez abogado o apoderado de alguna de las partes en la
causa actualmente sometida a su conocimiento.
Evidentemente quien ha defendido una causa o ha representado en ella a
alguna de las partes se ve fuertemente influenciado por el sentido de la tesis de
esa parte que le afecta su condición de imparcialidad.
6° Tener el Juez, su consorte, ascendientes o descendientes legítimos,
padres o hijos naturales o adoptivos, causa pendiente en que deba fallar como
Juez alguna de las partes.
Se pretende evitar que el Juez se incline a favor de aquella parte, la cual a
su vez, es Juez en otra causa, en la que es parte el Juez primitivo o alguna
persona estrechamente vinculada a él, eliminándose de este modo posibles
componendas o reciprocidades entre los magistrados.
7° Tener el Juez, su consorte, ascendientes o descendientes legítimos,
padres o hijos naturales o adoptivos, causa pendiente en que se ventile la
misma cuestión que el Juez debe fallar.
53
54
Se busca con ella evitar que el Juez falle la causa sometida a su
conocimiento teniendo en vista el precedente que con su sentencia pueda
establecer, a objeto de hacerla valer en el pleito de que es parte o lo son sus
parientes cercanos.
8° Haber el Juez manifestado su dictamen sobre la cuestión pendiente
con conocimiento de los antecedentes necesarios para pronunciar sentencia.
Manifestar dictamen significa que el Juez expresa opinión y juicio ya
formado sobre el asunto sometido a su decisión.
Se ha sostenido que dicha opinión o juicio puede manifestarse de
cualquier manera, en forma verbal o por escrito, en una resolución judicial o en
otro acto que no la constituya, ello en razón que la ley no hace ningún distingo
sobre el particular; pero tendrá, naturalmente, que haberse expresado en
términos tales que pueda probarse en forma indubitada.
Ejemplos típicos de esta causal son aquellos en que el Juez dicta
sentencia y, posteriormente, es anulada vía casación en la forma o recurso de
nulidad en materia penal; o en que un Juez dicta sentencia de primera
instancia, la que es apelada, y dicho Juez pasa a formar parte del tribunal de
apelación.
9° Ser el Juez, su consorte, o alguno de sus ascendientes o descendientes
legítimos, padres o hijos naturales o adoptivos, heredero instituido en
testamento por alguna de las partes.
Se funda en el natural sentido de agradecimiento que experimentará el
Juez frente al que lo ha instituido heredero, o a alguna de aquellas personas
vinculadas a él.
La ley habla de haber sido instituido heredero, luego no comprende al
legatario o donatario. Tampoco nos dice en cuanto a la oportunidad en que
debe haberse otorgado el testamento, o sea, si antes o después de haberse
iniciado el juicio. A falta de tal distinción, creemos que la causa en estudio
comprende las dos situaciones antes expresadas.
Algunas dudas nos plantea el eventual uso malicioso de esta causal y el
grave efecto de la implicancia declarada, esto es, la nulidad de las actuaciones
54
55
efectuadas por el Juez inhabilitado. Pensamos que un papel importante en este
sentido lo juega el conocimiento efectivo y demostrable que el Juez tenía del
testamento respectivo.
Respecto de los Jueces con competencia criminal el artículo 1°, N° 22, de
la Ley N° 19.708, de 5 de enero de 2001, agregó tres causales de implicancia
especiales, a saber:
9° Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o
defensor.
10° Haber formulado acusación como fiscal, o haber asumido la
defensa, en otro procedimiento seguido contra el mismo imputado, y
11° Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal
como juez de garantía en el mismo procedimiento.
El fundamento de estas causales dice relación con el conocimiento previo
que los Jueces han adquirido respecto del tema a decidir y el respeto de la
división de funciones que impone el principio acusatorio.
También por la incompatibilidad psicológica que se genera al haber sido
acusador o defensor del mismo imputado en otro juicio.
7.5.2.- Causales de recusación.126
1° Ser el Juez pariente consanguíneo simplemente ilegítimo en toda la
línea recta y en la colateral hasta el cuarto grado inclusive, o consanguíneo
legítimo en la línea colateral desde el tercero hasta el cuarto grado inclusive, o
afín hasta el segundo grado también inclusive, de alguna de las partes o de
sus representantes legales.
Como podemos ver se trata de una causal similar a la segunda de
implicancia, la diferencia radica en el parentesco ilegítimo y el legítimo abarca
grados más lejanos, en los cuales no predominan tanto los vínculos de la sangre
y del afecto.
126
Artículo 196 del COT.
55
56
En esta causal y en todas las que se refieran a un parentesco ilegítimo
que no esté de antemano reconocido o establecido por los medios legales, no
se admitirá otra prueba que la confesión espontánea del Juez.127
2° Ser el Juez ascendiente o descendiente ilegítimo, hermano o cuñado
legítimo o natural del abogado de alguna de las partes.
Es similar a la cuarta causal de implicancia y difiere únicamente en el
menor grado de parentesco.
3° Tener el Juez superior alguno de los parentescos designados en el
inciso precedente o en el N° 4 del artículo 195, con el Juez inferior que hubiere
pronunciado la sentencia que se trata de confirmar o revocar.
Se teme que el Juez superior se sentirá inclinado a mantener la opinión
del Juez inferior, al que se halla ligado por estrechos vínculos de parentesco.
Nada dice la causal respecto del vínculo matrimonial, tampoco respecto
del conocimiento a través de un recurso diverso a la apelación.
En razón de lo señalado en los artículos 259 y 260 del COT va a ser difícil
que se plantee una situación como la prevista en este número, más podría
suceder que el tribunal inferior no pertenezca al territorio jurisdiccional del
tribunal superior.
4° Ser alguna de las partes sirviente, paniaguado o dependiente
asalariado del Juez o viceversa.
Sirviente está tomado en el sentido de empleado doméstico; paniaguado
se llama a aquella persona que recibe de otra pan, alojamiento, vestuario, etc.
Gratuitamente; y dependiente asalariado es aquel que desempeña funciones de
trabajador dependiente bajo vínculo laboral.
5° Ser el Juez deudor o acreedor de alguna de las partes o de su
abogado; o serlo su consorte o alguno de sus ascendientes, descendientes o
parientes colaterales dentro del segundo grado.
La causal no se aplica si alguna de las partes fuere alguna de las
instituciones de previsión fiscalizadas por la Superintendencia de Seguridad
Social, la Asociación Nacional de Ahorro y Préstamo, o uno de los Servicios de
127
Artículo 197 del COT.
56
57
Vivienda y Urbanización, a menos que estas instituciones u organismos
ejerciten actualmente cualquier acción judicial contra el Juez o contra alguna
otra de las personas señaladas o viceversa.
No señala la causal el monto de la deuda o del crédito, de suerte que,
cualquiera que éstos sean, tendrá aplicación.
6° Tener alguno de los ascendientes o descendientes simplemente
ilegítimos del Juez o los parientes colaterales del mismo dentro del segundo
grado, causa pendiente que deba fallar como Juez alguna de las partes.
Es similar a la sexta causa de implicancia con menor intensidad en el
parentesco.
7° Tener alguno de los ascendientes o descendientes simplemente
ilegítimos del Juez o los parientes colaterales del mismo dentro del segundo
grado, causa pendiente en que se ventile la misma cuestión que el Juez deba
fallar.
Similar a la causal 7ª de implicancia, salvo por la intensidad del
parentesco.
8° Tener pendientes alguna de las partes pleito civil o criminal con el
Juez, con su consorte, o con alguno de sus ascendientes, descendientes o
parientes colaterales dentro del segundo grado.
Cuando el pleito haya sido promovido por alguna de las partes, deberá
haberlo sido antes de la instancia en que se intenta la recusación.
Se teme a la animosidad que puede generar en el Juez el pleito pendiente
con alguna de las partes del juicio sometido a su conocimiento.
9° Haber el Juez declarado como testigo en la cuestión actualmente
sometida a su conocimiento.
Se teme que el Juez se pueda ver inclinado a favorecer en su sentencia a
la parte que lo presentó como testigo, además, para no contradecir los hechos
por él aseverados.
Esta causa de recusación debe relacionarse con lo establecido en el
artículo 362 del CPC que prohíbe a los jueces letrados, miembros de Cortes de
Apelaciones y de la Corte Suprema y los fiscales judiciales de las respectivas
57
58
Cortes deponer en juicio sin permiso previo de las autoridades que allí se
señalan.
10° Haber el Juez manifestado de cualquier modo su dictamen sobre la
cuestión pendiente, siempre que lo hubiere hecho con conocimiento de ella.
Íntimamente ligada con la causal 8ª de implicancia. Manifestar dictamen
implica expresar opinión sobre la cuestión pendiente, o sea, sobre el juicio o
pleito sometido a la decisión del Juez. Este dictamen debe haberse manifestado
de cualquier modo, sin los antecedentes necesarios para dictar sentencia, pero
con conocimiento de la cuestión.
11° Ser alguno de los ascendientes o descendientes ilegítimos del Juez o
alguno de sus parientes colaterales dentro del segundo grado, instituido
heredero en testamento por alguna de las partes.
Se asemeja a la causal 9ª de implicancia, con la diferencia que aquí el
instituido heredero no es el Juez, sino un pariente menos cercano.
12° Ser alguna de las partes heredero instituido en testamento por el
Juez.
Se presume que si la parte ha sido instituida heredero es porque se le
aprecia y no podrá fallar el juicio con la debida imparcialidad.
13° Ser el Juez socio colectivo, comanditario o de hecho de alguna de las
partes, serlo su consorte o alguno de los ascendientes o descendientes del
mismo Juez, o alguno de sus parientes colaterales dentro del segundo grado.
Los lazos que unen a los socios suponen conocimiento y confianza, por
ello se estima que un Juez no tiene imparcialidad para fallar un pleito en que
sea parte alguno de sus socios o algún socio de su consorte o de sus parientes.
14° Haber el Juez recibido de alguna de las partes un beneficio de
importancia, que haga presumir empeñada su gratitud.
Se trata de una causal amplia y relativa, ello hace necesario resolverla a la
luz de las circunstancias que rodean a cada caso particular. La ley no señala la
oportunidad en que el Juez debe haber recibido el beneficio, de suerte que
puede haberlo recibido antes o después de iniciado el juicio.
58
59
15° Tener el Juez con alguna de las partes amistad que se manifieste por
actos de estrecha familiaridad.
16° Tener el Juez con alguna de las partes enemistad, odio o
resentimiento que haga presumir que no se halla revestido de la debida
imparcialidad.
La enemistad, el odio o el resentimiento deben ser experimentados por el
Juez y no por alguna de las partes.
17° Haber el Juez recibido, después de comenzado el pleito, dádivas o
servicios de alguna de las partes, cualquiera que sea su valor o importancia.
Como puede observarse el legislador quiere que el Juez una vez iniciado
el pleito no sólo sea imparcial, sino además que aparente serlo. Esta causal está
relacionada con la 14ª precedente. De este modo, si la dádiva o el servicio
recibido lo ha sido antes de iniciarse el juicio, tendrá que ser de tal importancia
que haga presumir empeñada su gratitud, y estaremos entonces dentro de la
causal 14ª. En cambio, si esa dádiva o servicio lo ha recibido una vez iniciado el
juicio, cualquiera sea su valor o importancia, lo hace recusable por la presente
causal.
18° Ser parte o tener interés en el pleito una sociedad anónima de que el
Juez sea accionista.
No obstante lo anterior, no constituye causal de recusación la
circunstancia de que una de las partes fuere una sociedad anónima abierta. La
excepción no regirá cuando concurra la causal 8ª, tampoco cuando el Juez, por
sí solo o en conjunto con alguna de las personas indicadas en el N° 8, fuere
dueño de más del 10% del capital social. En estos dos casos existirá causal de
recusación.
Constancia de inhabilidad efectuada por un Juez.
Los jueces que se consideren comprendidos en alguna de las causas
legales de implicancia o recusación, deberán tan pronto como tengan noticia de
ello, hacerlo constar en el proceso, declarándose inhabilitados para continuar
59
60
funcionando, o pidiendo se haga esta declaración por el tribunal de que formen
parte.128
No obstante, se necesitará de solicitud previa para declarar la inhabilidad
de los Jueces de la Corte Suprema y de las Cortes de Apelaciones, fundada en
cualquiera de las causales de recusación.129
De este modo, si un Ministro de Corte deja la constancia respectiva
respecto de las causales de recusación, la parte perjudicada por la falta de
imparcialidad del juez debe alegar la inhabilidad correspondiente dentro del
plazo de cinco días contados desde que se le notifique la declaración respectiva.
Si así no lo hiciere, se considerará renunciada la causal. Durante ese plazo, el
juez se considerará inhabilitado para conocer de la causa.130
Inhabilidad de los abogados integrantes.131
Además de las causales de implicancia o recusación de los jueces, que son
aplicables a los abogados llamados a integrar la Corte Suprema y las Cortes de
Apelaciones, será causal de recusación respecto de ellos la circunstancia de
patrocinar negocios en que se ventile la misma cuestión que debe resolver el
tribunal.
Los abogados o procuradores de las partes podrán, por medio del relator
de la causa , recusar sin expresión de causa a uno de los abogados de la lista, no
pudiendo ejercer este derecho sino respecto de dos miembros aunque sea
mayor el número de partes litigantes. Esta recusación deberá hacerse antes de
comenzar la audiencia en que va a verse la causa, cuando se trate de abogados
que hayan figurado en el acta de instalación del respectivo tribunal, o en el
momento de la notificación a que se refiere el artículo 166 del CPC en los demás
casos.
Para recusar a un abogado integrante debe pagarse en estampillas el
impuesto que determina la Corte Suprema mediante Auto Acordado.
128
Artículo 199 inciso 1° del COT.
129
Artículo 199 inciso 2° del COT.
130
Artículo 125 del CPC.
131
Artículo 198 del COT.
60
61
La recusación amistosa.132
Antes de pedir la recusación de un Juez al tribunal que deba conocer del
incidente, podrá el recusante ocurrir al mismo recusado, si funciona solo, o al
tribunal de que forme parte, exponiéndole la causa en que la recusación se
funda y pidiéndole la declare sin más trámite.
Rechazada la solicitud, podrá deducirse la recusación ante el tribunal
correspondiente.
7.5.3.- Tramitación de las Inhabilidades.
Desde el punto de vista procesal las inhabilidades son verdaderos
incidentes especiales que se suscitan en el curso del pleito, esto es, cuestiones
accesorias que requieren especial pronunciamiento.
Oportunidad para plantear el incidente.
Para estudiar este tema es necesario efectuar algunas distinciones:
a.- Declaración de implicancia que requiere fundarse en causa legal.
Como ocurre siempre con la declaración de implicancia de los Jueces,
debe pedirse antes de toda gestión que ataña al fondo del negocio, o antes que
comience a actuar la persona contra quien se dirige, siempre que la causa
alegada exista ya y sea conocida de la parte.133
Esta regla no hace sino confirmar el principio general de que los
incidentes deben formularse tan pronto el hecho que les sirve de fundamento
ha llegado a conocimiento de la parte que lo promueve. En este caso la parte
interesada conocerá la existencia de la causa legal en razón de la constancia
dejada por el propio funcionario, pudiendo también enterarse pro otro
conducto.
132
Artículo 124 del COT.
133
Artículo 114 inciso 1° del CPC.
61
62
Si la causa es posterior o no ha llegado a conocimiento de la parte, debe
proponerla tan pronto como tenga noticia de ella. Todavía más, puede pedirse
la declaración de implicancia después de haberse tenido noticia de ella; pero,
en este caso, puede el tribunal imponer una multa a la parte que
maliciosamente haya retardado el reclamo. En otras palabras, la implicancia
hecha valer extemporáneamente siempre será admitida a tramitación, por
constituir un incidente que se funda en un hecho que anula el proceso.134
Similar reglamentación existe en materia penal, donde las solicitudes de
inhabilitación de los jueces del tribunal de juicio oral deben plantearse, a más
tardar, dentro de los tres días siguientes a la notificación de la resolución que
fija la fecha del juicio y deberán ser resueltas con anterioridad al inicio de la
respectiva audiencia. Sin embargo, cuando los hechos que constituyen la causal
de inhabilidad llegaren a conocimiento de la parte con posterioridad al
vencimiento de ese plazo y antes del inicio del juicio oral, el incidente
respectivo deberá ser promovido al iniciarse la audiencia del juicio oral; con
posterioridad, declarado ya el inicio del juicio, no podrán deducirse incidentes
relativos a la inhabilitación de los jueces, sin perjuicio de que uno de estos
advierta un hecho nuevo constitutivo de causal de inhabilidad, en cuyo caso el
tribunal podrá declararla de oficio. En este último caso, el tribunal continuará
funcionando con exclusión del o los miembros inhabilitados, si éstos pudieren
ser reemplazados de inmediato, o si continuare integrado por, a lo menos, dos
jueces que hubieren concurrido a toda la audiencia.135
En razón de la naturaleza de la prohibición si aun con todos estos
recaudos la sentencia penal hubiere sido pronunciada con la concurrencia de un
Juez implicado, el juicio y el fallo pueden ser anulados.136
b.- Declaración de recusación que necesita fundarse en causa legal.
134
Artículo 114 inciso 2° del CPC.
135
Artículo 76 del CPP.
136
Artículo 373 letra a) del CPP.
62
63
Debe también pedirse antes de toda gestión que ataña al fondo del
negocio, o antes de que comience a actuar el funcionario contra quien se dirige,
siempre que la causa alegada exista ya y sea conocida de la parte.
Puede, asimismo, acontecer que la causa legal de recusación sea
posterior o no haya llegado a conocimiento de la parte: en tales casos debe
promover la recusación tan pronto como tenga noticia de ella, pues si no
justifica esta última circunstancia, será sencillamente desechada la solicitud.
También puede ocurrir que la parte conozca de la causa legal de
recusación, más no quiere asilarse en ella por confiar en la imparcialidad del
tribunal, en este caso se produce la renuncia de la recusación.
c.- Declaración de implicancia o recusación que no necesite fundarse en
causa legal.
Esta situación puede darse respecto de un abogado integrante137 o de un
receptor.138
Interpretando el artículo 114 del CPC a contrario sensu, el incidente
respectivo se puede hacer valer en el momento en que se estime conveniente.
Tribunal que conoce de las inhabilidades.
La implicancia de un Juez unipersonal es conocida y resuelta por el propio
Juez, la solicitud debe expresar la causa legal en que se apoya y los hechos en
que se funda, acompañando u ofreciendo presentar las pruebas necesarias y
pidiéndole se inhiba del conocimiento del negocio.139
La implicancia de los Jueces que sirven en tribunales colegiados es
conocida y resuelta por el mismo tribunal con exclusión del miembro o
miembros de cuya implicancia se trata.140
La recusación de un Juez de letras será conocida por la respectiva Corte
de Apelaciones.141
137
Artículo 198 inciso 2° del COT.
138
Artículo 489 del COT.
139
Artículos 202 del COT y 115 del CPC.
140
Artículos 203 del COT y 116 del CPC.
63
64
Se ha discutido acerca de la competencia para conocer de la recusación
de un Juez del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal. Hay quienes sostienen que
este incidente debe ser conocido por la respectiva Corte de Apelaciones, en
razón de la norma recién comentada. Sin embargo, otros afirman que el
incidente debe ser conocido por el mismo tribunal colegiado, fundan su
posición en lo establecido en los incisos 1° y 3° del artículo 76 del CPP, que así lo
dan a entender, y se hacen cargo de la cita legal en que se funda la primera
posición señalando que dicho precepto se refiere a los Jueces de Letras que
constituyen un tribunal unipersonal y no alcanza a los Jueces letrados de un
tribunal colegiado.
La recusación de uno o más miembros de una Corte de Apelaciones será
conocida por la Corte Suprema.142
La recusación de uno o más miembros de la Corte Suprema será conocida
por la Corte de Apelaciones de Santiago.143
La recusación de los jueces árbitros que es conocida por el juez ordinario
del lugar donde se sigue el juicio.144
La implicancia y la recusación de los funcionarios subalternos debe
reclamarse ante el Tribunal que conozca del negocio en que aquellos deban
intervenir.145
Procedimiento.
La solicitud de implicancia o recusación será presentada ante el tribunal
correspondiente; y, para los efectos de su tramitación distinguiremos
nuevamente si el articulista debe o no expresar causa legal.
Si la implicancia o recusación es de aquellas que no necesitan expresar
causa, se admitirá sin más trámite.146
141
Artículo 204 inciso 1° del COT.
142
Artículo 204 inciso 2° del COT.
143
Artículo 204 inciso 3° del COT.
144
Artículo 204 inciso final del COT.
145
Artículo 117 del CPC.
146
Artículo 117 parte final del CPC.
64
65
En cambio, si la implicancia o recusación deben fundarse en causa legal,
para que se le de curso, debe el ocurrente acompañar testimonio de haber
efectuado un depósito en la cuenta corriente del tribunal de una suma de
dinero equivalente a una unidad tributaria mensual (UTM), si el funcionario de
que se trata es el Presidente, Ministro o Fiscal Judicial de la Corte Suprema;
media UTM si se trata del Presidente, Ministros o Fiscales Judiciales de una
Corte de Apelaciones; y un cuarto de UTM respecto de un Juez de Letras, un
subrogante legal, juez árbitro, defensor público, relator, perito, secretario o
receptor. Esta consignación se elevará al doble cuando se trate de la segunda
solicitud de inhabilitación deducida por la misma parte, al triple en la tercera y
así sucesivamente.147
Recibida la solicitud el tribunal deberá examinarla, pudiendo asumir tres
actitudes diversas:
a.- Si estima que la causa alegada no es legal, o no la constituyen los
hechos en que se funda, o éstos no aparecen debidamente especificados,
desechará desde luego la solicitud.148
b.- Si estima que la causa alegada es legal, que la constituyen los hechos
en que se funda y que éstos aparecen debidamente especificados, pero no
consta al tribunal o no aparece de manifiesto, declarará bastante la causal y le
dará tramitación incidental de conformidad a las reglas generales, formándose
pieza separada.149 El resultado final dependerá del mérito de las pruebas que se
rindan.
c.- Si estima que la causa alegada es legal, que la constituyen los hechos
en que se funda, que éstos aparecen debidamente especificados y le constan al
tribunal o resultan de los antecedentes acompañados o que el mismo tribunal
de oficio mande agregar, se declarará, sin más trámite, la implicancia o
recusación.150
147
Artículo 118 del CPC.
148
Artículo 119 inciso 1° del CPC.
149
Artículo 119 inciso 3° del CPC.
150
Artículo 119 inciso 2° del CPC.
65
66
Una vez aceptada como bastante la causal de inhabilitación, se pondrá
dicha declaración en conocimiento del funcionario cuya implicancia o
recusación se haya pedido, para que se abstenga de intervenir en el asunto de
que se trata mientras no se resuelva el incidente.151
Si la inhabilitación se refiere a un juez de tribunal unipersonal el
subrogante legal continuará conociendo en todos los trámites anteriores a la
citación para sentencia, y en este estado se suspenderá el curso del juicio hasta
que se declare si ha lugar o no a la inhabilitación.152
Si la inhabilitación se pide para un juez de tribunal colegiado, continuará
funcionando el mismo tribunal, constituido legalmente, con exclusión del
miembro o miembros que se intente inhibir, y se suspenderá el juicio como en
el caso anterior.153
Cuando se trate de otros funcionarios, serán reemplazados, mientras
dure el incidente, por los que deban subrogarlos según la ley; y si se rechaza la
inhibición, el que la haya solicitado pagará al funcionario subrogado los
derechos correspondientes a las actuaciones practicadas por el subrogante, sin
perjuicio de que éste también los perciba.154
Paralizado el incidente de implicancia o recusación por más de diez días,
sin que la parte que lo haya promovido haga gestiones conducentes para
ponerlo en estado de que sea resuelto, el tribunal lo declarará de oficio
abandonado, con citación del recusante.155
Efectos de la decisión.
Si la implicancia o la recusación es desechada, se condenará en costas al
que la haya reclamado, y se le impondrá una multa que no baje de la mitad ni
exceda del doble de la suma consignada previamente. Esta multa se elevará al
doble cuando se trate de la segunda solicitud de inhabilitación deducida por la
151
Artículo 120 del CPC.
152
Artículo 121 inciso 1° del CPC. Ver en el mismo sentido el artículo 75 del CPP.
153
Artículo 121 inciso 2° del CPC. Ver artículo 76 del CPP.
154
Artículo 121 inciso final del CPC.
155
Artículo 123 del CPC.
66
67
misma parte, al triple en la tercera y así sucesivamente. El tribunal fijará la
cuantía de la multa, tomando en cuenta la categoría del funcionario contra
quien se haya reclamado, la importancia del juicio, la fortuna del litigante y la
circunstancia de haberse procedido o no con malicia.156
Sin perjuicio de lo anterior, podrán los tribunales, a petición de parte o de
oficio, después de haberse rechazado en la causa dos o más recusaciones
interpuestas por un mismo litigante, fijarle a éste y a su comparte un plazo
razonable para que deduzcan todas las causales que conceptúen procedentes a
su derecho, bajo apercibimiento de no ser oídos después respecto de aquellas
causales que se funden en hechos o circunstancias que hayan acaecido con
anterioridad al decreto que fijó dicho plazo. Las recusaciones que se
interpongan por causas sobrevinientes a la fecha de este decreto serán
admitidas previa consignación de la multa, y, en caso de ser desestimadas,
pueden también las Cortes imponer al recurrente, a más de la multa
establecida, otra que no deberá exceder de un sueldo vital por cada instancia
de recusación.157
Si la sentencia acoge la causal de implicancia o recusación, debe ser
transcrita de oficio al juez o tribunal a quien afecte158 e implica que el
magistrado (o funcionario respectivo en su caso) quedan inhibidos del
conocimiento del negocio principal de que se trata y entrará a reemplazarlo el
correspondiente subrogante legal, con todas las facultades y atribuciones del
subrogado.159
Impugnación de estas decisiones.160
La regla general nos dice que las sentencias que se dicten en los
incidentes sobre implicancia o recusación son inapelables.
156
Artículo 122 incisos 1°, 2° y 3° del CPC.
157
Artículo 122 incisos 4° y final del CPC.
158
Artículo 126 inciso final del CPC.
159
Artículos 120 del CPC y 214 inciso 4° del COT.
160
Artículos 126 inciso 1° del CPC y 205 del COT.
67
68
Hacen excepción a dicha regla y, por ende, son apelables:
1.- La decisión del juez de un tribunal unipersonal que desecha la implicancia
deducida ante él.
2.- La decisión de un juez unipersonal de aceptar la recusación amistosa
planteada de acuerdo al artículo 124 del CPC.
3.- La decisión en que un Juez unipersonal se declara de oficio inhabilitado por
alguna causal de recusación.
Conocerá de estas apelaciones el tribunal a quien corresponde o
correspondería la segunda instancia del negocio en que la implicancia o
recusación inciden.
En el caso de un juez árbitro de única o segunda instancia se entiende,
para el efecto de la apelación de la inhabilidad, como tribunal de alzada la Corte
de Apelaciones respectiva.
Reglas especiales sobre pluralidad de juicios y de partes.
La recusación y la implicancia que deban surtir efecto en diversos juicios
de las mismas partes, podrán hacerse valer en una sola gestión.161
Cuando sean varios los demandantes o los demandados, la implicancia o
recusación deducida por alguno de ellos, no podrá renovarse por los otros, a
menos de fundarse en alguna causal personal del recusante.162
161
Artículo 127 del CPC.
162
Artículo 128 del CPC.
68
69
8.- Subrogación e integración de los tribunales.
8.1.- Nociones generales.
8.1.1.- Fundamento.
Las reglas de subrogación e integración tienen por objeto conseguir que
en la práctica la administración de justicia sea ejercida en forma continua y
permanente, en términos tales que cualquier impedimento de orden físico o
moral que afecte a un juez para cumplir sus funciones no recaiga en perjuicio de
los propios litigantes.
8.1.2.- Concepto.
La subrogación es el reemplazo que se hace, por el solo ministerio de la
ley, de un juez o de un tribunal por otro que, por cualquier causa, está impedido
de ejercer sus funciones.
La integración, en cambio, es el llamamiento que también se hace, por el
solo ministerio de la ley, de una persona que no forma parte ordinariamente de
un tribunal colegiado, con el objeto de que desempeñe funciones judiciales
dentro de ese tribunal, cuando alguno de sus miembros ordinarios, por
cualquier causa, no puede ejercerlas.
Ambas instituciones tienen como elemento común el impedimento en
que se halla un juez, sea de tribunal unipersonal, sea de tribunal colegiado, para
ejercer sus funciones; de suerte que no hay otra manera para que el respectivo
tribunal funcione, que reemplazar al juez impedido por otro que esté libre de
tal circunstancia.
69
70
Ahora bien, este impedimento puede obedecer a cualquier causa, y
puede tener su origen en dificultades de orden material o físico y de orden legal
o moral. Por ejemplo: ausencia accidental, licencias médicas, fallecimiento,
inhabilidad, etc.
8.2.- La subrogación.
Como dijimos opera en caso de impedimento de un juez por cualquier
motivo, pero para los efectos de la subrogación se entiende también que falta
el juez (impedimento accidental) si no hubiere llegado a la hora ordinaria de de
despacho, o si no estuviere presente para evacuar aquellas diligencias que
requieran su intervención personal, como son las audiencias de prueba, los
remates, los comparendos u otras semejantes, de todo lo cual dejará
constancia, en los autos, el Secretario que actúe en ellos. En tales casos la
subrogación sólo durará el tiempo de la ausencia.163
Para estudiar la institución de la subrogación debemos distinguir diversas
situaciones, según cuál sea el tribunal en que incide el impedimento del juez.
8.2.1.- Subrogación del Juez de Garantía.
Antes de señalar las reglas específicas aplicables a estos jueces debemos
advertir que la normativa obedece a la especial organización que puede
adoptar un juzgado de garantía, esto es, a veces un juzgado de composición
múltiple y otras de composición simple.
En lo administrativo un juzgado de garantía constituye una unidad
judicial, más en lo jurisdiccional se compone de jueces unipersonales. En Talca,
por ejemplo, el juzgado de garantía es uno, con un administrador y personal
administrativo de apoyo, pero se compone de cuatro jueces de garantía,
quienes ejercen jurisdicción en forma individual. En cambio, en San Javier sólo
existe un juez de garantía.
163
Artículo 214 incisos 1° y 2° del COT.
70
71
Efectuada la prevención estudiemos, pues, las normas de subrogación
que sobre el particular nos señala la ley, debiendo hacer una primera distinción
según si el juzgado de garantía respectivo es de composición múltiple o no:
A) En el primer caso, cuando falte un juez de garantía o no pueda intervenir en
determinadas causas será subrogado por otro juez del mismo juzgado.164
B) Si el juzgado de garantía contare con un solo juez, éste será subrogado por el
juez del juzgado con competencia común de la misma comuna o agrupación
de comunas y, a falta de éste, por el secretario letrado de este último.165
C) Cuando no pueda tener lugar lo anterior (206 inc.1º y 2º), la subrogación se
hará por un juez del juzgado de garantía de la comuna más cercana
perteneciente a la jurisdicción de la misma Corte de Apelaciones. (ej. TalcaSan Javier)
D) A falta de éste subrogará el juez del juzgado con competencia común de la
comuna o agrupación de comunas más cercana y, en su defecto, el secretario
letrado de este último juzgado.166
E) En defecto a todos los designados en las reglas anteriores, la subrogación se
hará por los jueces de garantía de las restantes comunas de la misma
jurisdicción, en orden de cercanía. Para estos efectos, las Cortes de
Apelaciones fijarán cada dos años el orden de cercanía territorial de los
distintos juzgados de garantía, considerando la facilidad y rapidez de las
comunicaciones entre sus lugares de asiento.167
F) Cuando no resulte aplicable ninguna de las reglas anteriores, actuará como
subrogante un juez de garantía, a falta de éste un juez de letras con
competencia común o, en defecto de ambos, el secretario letrado de este
último que dependan de la Corte de Apelaciones más cercana.168
Los jueces de un juzgado de garantía sólo pueden subrogar a otros
jueces de garantía, en las situaciones ya señaladas, y a jueces de tribunales de
164
Artículo 206 inciso 1° del COT.
165
Artículo 206 inciso 2° del COT.
166
Artículo 207 incisos 1° y 2° del COT.
167
Artículo 207 incisos 3° y 4° del COT.
168
Artículo 208 del COT.
71
72
juicio oral en lo penal.169 Si hubiere más de un juez de garantía en condiciones
de subrogar, la subrogación se hará por orden de antigüedad, comenzando por
el menos antiguo.170
8.2.2.- Subrogación de un juez de tribunal de juicio oral en lo penal.
A diferencia del juzgado de garantía el tribunal oral es un tribunal
colegiado que, por ende, actúa en sala.
Al igual que en el caso anterior la subrogación se hace por orden de
antigüedad, comenzando por el juez menos antiguo171; sin embargo, los jueces
pertenecientes a estos tribunales sólo pueden subrogar a otros jueces orales
en lo penal172
A) Pues bien, en todos los casos en que una sala de un tribunal de juicio oral en
lo penal no pudiere constituirse conforme a la ley por falta de jueces que la
integren, subrogará un juez perteneciente al mismo tribunal oral y,
B) A falta de éste, un juez de otro tribunal oral en lo penal de la jurisdicción de
la misma Corte, para lo cual se aplicarán análogamente los criterios de cercanía
territorial fijados para los jueces de garantía. Para estos fines, se considerará el
lugar en el que deba realizarse el juicio oral de que se trate.173
Para entender adecuadamente la última frase de la norma precedente
debemos señalar que los juicios orales penales se pueden realizar en
localidades situadas fuera del lugar de asiento del tribunal, siempre que ello sea
necesario para facilitar la aplicación oportuna de la justicia, de conformidad a
criterios de distancia, acceso físico y dificultades de traslado de quienes
intervienen en el proceso.174 Además, debemos tener en cuenta la situación
especial y transitoria de las salas itinerantes en las jurisdicciones que ingresaron
a la reforma procesal penal el año 2003 y la Región Metropolitana.
169
Artículo 209 del COT.
170
Artículo 210 B del COT.
171
Artículo 210 B del COT.
172
Artículo 210 A del COT.
173
Artículo 210 inciso 1° del COT.
174
Artículo 21 A del COT.
72
73
C) A falta de un juez de un tribunal de juicio oral en lo penal de la misma
jurisdicción, lo subrogará un juez de garantía de la misma comuna o
agrupación de comunas, que no hubiere intervenido en la fase de
investigación.175
D) Si no fuere posible aplicar ninguna de las reglas anteriores, sea porque los
jueces pertenecientes a otros tribunales de juicio oral en lo penal o a los
juzgados de garantía no pudieren conocer de la causa respectiva o por razones
de funcionamiento de unos y otros, actuará como subrogante un juez
perteneciente a algún tribunal oral penal que dependa de la Corte de
Apelaciones más cercana o, a falta de éste, un juez de un juzgado de garantía
de esa otra jurisdicción.176
E) En defecto de las reglas precedentes, resultará aplicable lo dispuesto en el
artículo 213 del COT (defensor público o terna de abogados) o, si ello no
resultare posible, se postergará la realización del juicio oral hasta la
oportunidad más próxima en que alguna de las reglas precedentes resulte
aplicable.177
8.2.3.- Subrogación de un Juez de Letras.
La regla de oro es que en todos los casos en que el juez de letras falte o
no pueda conocer de determinados negocios, será subrogado por el Secretario
abogado del mismo tribunal.178
Sólo si falta dicho secretario la subrogación se efectuará en la forma que
indican los artículos 212 y sgtes. Así entonces, faltando el secretario abogado:
A) Si en la comuna o agrupación de comunas hay dos jueces de letras, aunque
sean de distinta jurisdicción, la falta de uno de ellos será suplida por el
175
Artículo 210 inciso 2° y 195 inciso 2°, N° 3, del COT.
176
Artículo 210 inciso 3° del COT.
177
Artículo 210 inciso final COT.
178
Artículo 211 del COT.
73
74
secretario del otro que sea abogado, y a falta de éste, por el juez de este otro
juzgado.179
B) Si hay más de dos jueces de letras de una misma jurisdicción, la subrogación
de cada uno se hará en la forma señalada en el párrafo anterior por el que le
siga en el orden numérico de los juzgados y el del primero reemplazará al del
último.180
En caso de haber más de dos jueces de letras de distinta jurisdicción, la
subrogación corresponderá a los otros de la misma jurisdicción, conforme a la
regla precedente, y si ello no es posible, la subrogación se hará por el secretario
que sea abogado y a falta de éste por el juez de la otra jurisdicción a quien
corresponda el turno siguiente.181
En las comunas o agrupaciones de comunas en que haya un solo juez de
letras y siempre que el secretario no pueda reemplazarlo, o no pueda tener
lugar lo dispuesto en los párrafos que anteceden, el juez de letras será
subrogado por el defensor público o por el más antiguo de ellos, cuando haya
más de uno.182
Si por inhabilidad, implicancia o recusación, el defensor público no puede
ejercer las funciones que le encomienda la ley, ellas serán desempeñadas por
alguno de los abogados de la terna que anualmente formará la Corte de
Apelaciones respectiva, debiendo respetar el orden de designación.183
En defecto de todos lo anteriores, subrogará el secretario abogado del
juzgado del territorio jurisdiccional más inmediato, o sea, el de aquel con cuya
ciudad cabecera sean más fáciles y rápidas las comunicaciones, aunque
dependan de distintas Cortes de Apelaciones, pero sin alterarse la jurisdicción
de la primitiva Corte. A falta o impedimento de éste, la subrogación la hará el
179
Artículo 212 inciso 1° del COT.
180
Artículo 212 inciso 2° del COT.
181
Artículo 212 inciso final del COT.
182
Artículo 213 inciso 1° del COT.
183
Artículo 213 incisos 2° y 4° del COT.
74
75
juez de dicho tribunal, pudiendo el uno o el otro, según corresponda,
constituirse en el juzgado que se subroga.184
8.2.6.- Facultades de los jueces subrogantes.
Para definir esta materia es preciso distinguir la función que
normalmente desempeña el juez subrogante.
Si el juez subrogante es juez de letras, defensor público o secretario
abogado del respectivo juzgado, tienen la plenitud de la jurisdicción, al igual
que el juez subrogado, esto es, conoce, falla y hace ejecutar lo juzgado, como si
fuera el titular.185La única limitación que tienen estos subrogantes dice relación
con la circunstancia de encontrarse pendiente la inhabilitación del titular, en
cuyo caso conocerá en todos los trámites anteriores a la citación para oír
sentencia, y en este estado se suspenderá el curso del juicio hasta que se
declare si ha o no lugar a la inhabilitación.186 En el mismo sentido, en materia
penal, pendiente la inhabilitación de un juez de garantía, el subrogante
continuará conociendo de todos los trámites anteriores a la audiencia de
preparación del juicio oral, la que no se realizará hasta que se resuelva la
inhabilitación.187
Si el juez subrogante es un abogado de la terna (abogado subrogante),
por regla general, sólo tiene facultad para tramitar las causas hasta dejarlas en
estado de dictar sentencia definitiva, sin poder pronunciar esta última
resolución; salvo el caso en que la subrogación se haya producido por
inhabilidad, implicancia o recusación del juez titular, pues aquí sí tiene la
plenitud de la jurisdicción, pudiendo incluso dictar sentencias definitivas.188
El secretario no abogado del juzgado subrogará al juez para el solo
efecto de dictar las providencias de mera sustanciación, esto es, aquellas que
184
Artículo 213 inciso 3° del COT.
185
Artículo 214 inciso 4° del COT.
186
Artículo 121 inciso 1° del CPC.
187
Artículo 75 del CPP.
188
Idem nota anterior.
75
76
tienen por objeto dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar
ninguna cuestión debatida entre partes.189
Los jueces o secretarios que subroguen al tribunal podrán girar contra la
cuenta corriente del mismo, debiendo expresar esta circunstancia en la
antefirma. No podrán girar los demás subrogantes legales de los jueces.190
8.2.7.- Subrogación de las Cortes de Apelaciones.191
Si en una sala de las Cortes de Apelaciones no queda ningún miembro
hábil se deferirá el conocimiento del negocio a otra de las salas de que se
componga el tribunal y si la inhabilidad o impedimento afecta a la totalidad de
los miembros, pasará el asunto a la Corte de Apelaciones que deba subrogarla
de acuerdo al siguiente orden:
Se subrogarán recíprocamente las Cortes de Apelaciones de Arica con la
de Iquique; la de Antofagasta con la de Copiapó; la de la Serena con la de
Valparaíso; la de Santiago con la de San Miguel; la de Rancagua con la de Talca;
la de Chillán con la de Concepción y la de Temuco con la de Valdivia.
La Corte de Apelaciones de Puerto Montt será subrogada por la de
Valdivia.
La Corte de Apelaciones de Punta Arenas lo será por la de Puerto Montt.
La Corte de Apelaciones de Coyhaique será subrogada por la de Puerto
Montt.
En los casos en que no puedan aplicarse las reglas precedentes conocerá
la Corte de Apelaciones cuya sede esté más próxima a la de la que debe ser
subrogada.
8.3.- La integración.
8.3.1.- Integración de las Cortes de Apelaciones.192
189
Artículos 70 inciso 3° y 214 inciso 5° del COT.
190
Artículo 516 inciso 3° del COT.
191
Artículo 216 del COT.
76
77
Si por falta o inhabilidad de alguno de sus miembros quedare una Corte
de Apelaciones o cualquiera de sus salas sin el número de jueces necesario para
el conocimiento y resolución de las causas que estuvieren sometidas a su
conocimiento, se integrarán con los miembros no inhabilitados del mismo
tribunal, con sus fiscales judiciales y con los abogados integrantes.
El llamamiento de los integrantes se hará en el orden indicado y los
abogados se llamarán por el orden de su designación en la lista de su
nombramiento.
Las salas de las Cortes de Apelaciones no podrán funcionar con mayoría
de abogados integrantes tanto en su funcionamiento ordinario como en el
extraordinario.193
La integración de las salas de la Corte de Apelaciones de Santiago se hará
preferentemente con los miembros de aquellas que se compongan de cuatro,
según el orden de antigüedad.
8.3.2.- Integración de la Corte Suprema.
Se hará con sus miembros no inhabilitados, con su Fiscal Judicial o con los
abogados integrantes, en ese orden.194
Para determinar el llamamiento de los abogados integrantes se aplicarán
las reglas que siguen:
a.- Cada vez que se regulen por auto acordado las materias que conocerá
cada una de las salas en el funcionamiento ordinario o extraordinario y cada vez
que se produzcan nombramientos de abogados integrantes, la Corte,
atendiendo a las especialidades de aquéllos, determinará la o las salas a que
ellos se integrarán de preferencia.195
192
Artículo 215 del COT.
193
El inciso 3° nuevo del artículo 215 fue agregado por el artículo 2° de la Ley N° 19.810, de 11 de junio de
2002.
194
Artículo 217 inciso 1° del COT. Para el nombramiento de los abogados integrantes de la Corte Suprema y de
las Cortes de Apelaciones ver artículo 219 del COT, en cuanto a su remuneración artículo 221 del mismo Código.
195
Artículo 217 inciso 3° del COT.
77
78
b.- El llamamiento de los abogados asignados preferentemente a una
misma sala se hará respetando el orden de su designación en la lista de su
nombramiento. Igual orden se respetará para llamar a los demás abogados
integrantes cuando no sea posible hacerlo con los que hubieren sido asignados
preferentemente a la sala de que se trate.196
En los casos en que no pudiere funcionar la Corte Suprema por
inhabilidad de la mayoría o de la totalidad de sus miembros, será integrada por
Ministros de la Corte de Apelaciones de Santiago, llamados por orden de su
antigüedad.197
Las salas de la Corte Suprema no podrán funcionar con mayoría de
abogados integrantes, tanto en su funcionamiento ordinario como en el
extraordinario.198
8.3.3.- Disposiciones comunes.
Los secretarios de las respectivas Cortes llevarán un libro público de
integraciones y de asistencia al tribunal, en el que anotarán diariamente los
nombres de los miembros que no hayan asistido, con expresión de la causa de
esta inasistencia, y de los funcionarios o abogados que hayan sido llamados a
integrar. De la integración deberá dejarse testimonio en el respectivo
proceso.199
196
Artículo 217 inciso 4° del COT.
197
Artículo 218 inciso 1° del COT.
198
Artículo 218 inciso 2° del COT.
199
Artículo 220 del COT.
78
79
9.- Organismos Auxiliares de la Administración de Justicia.
79
80
9.1.- La Fiscalía Judicial.
9.1.1.- Naturaleza y composición.
Constituyen un órgano auxiliar de la administración de justicia que tiene
por misión primordial representar ante los tribunales de justicia los intereses
generales de la sociedad.
La fiscalía judicial será ejercida por el Fiscal Judicial de la Corte
Suprema200, que será el jefe del servicio, y por los fiscales judiciales de las
Cortes de Apelaciones.201
Los fiscales judiciales gozan de la misma inamovilidad que los jueces,
tienen el tratamiento de Señoría y les es aplicable todo lo prevenido respecto
de los honores y prerrogativas de los jueces.202
La fiscalía judicial es, en lo tocante al ejercicio de sus funciones,
independiente de los tribunales de justicia, cerca de los cuales es llamado a
ejercerlas. Puede, en consecuencia, defender los intereses que le están
encomendados en la forma que sus convicciones se lo dicten, estableciendo las
conclusiones que crea arregladas a la ley.203
Hasta la puesta en marcha de la reforma procesal penal, a los fiscales
judiciales les correspondía asegurar el interés de la sociedad en la persecución
de actos punibles. Sin embargo, desde diciembre del año 2000 dicha función
corresponde
al
Ministerio
Público
un
nuevo
organismo
reconocido
constitucionalmente como autónomo.204
En consecuencia, sus funciones han quedado restringidas a emitir
dictámenes sobre puntos de derecho en causas civiles y en otras materias
cuando así lo disponga la ley.
200
En la actualidad el cargo lo ejerce doña Mónica Eugenia Maldonado Croquevielle.
201
Artículo 350 inciso 1° del COT.
202
Artículo 352 del COT.
203
Artículo 360 del COT.
204
Artículo 80 A de la CPR.
80
81
9.1.2.- Funcionamiento.
Los fiscales judiciales están sujetos a las instrucciones que les imparta el
jefe del servicio, verbalmente o por escrito, en los casos que este funcionario
considere necesario seguir un procedimiento especial tendiente a uniformar la
acción del referido ministerio.205
Las funciones de la fiscalía judicial se limitarán a los negocios judiciales y a
los de carácter administrativo del Estado en que una ley requiera especialmente
su intervención.206
Funciones de la Fiscal Judicial de la Corte Suprema:207
1° Vigilar por sí a los ministros y fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones,
y por sí o por medio de cualesquiera de los fiscales judiciales de las Cortes de
Apelaciones la conducta funcionaria de los demás tribunales y empleados del
orden judicial, exceptuados los miembros de la Corte Suprema , y para el solo
efecto de dar cuenta a este tribunal de las faltas o abusos o incorrecciones que
notare, a fin de que la referida Corte, si lo estima procedente, haga uso de las
facultades correccionales, disciplinarias y económicas que la Constitución y las
leyes le confieren.
2° Transmitir y hacer cumplir al fiscal judicial que corresponda los
requerimientos que el Presidente de la República tenga a bien hacer con
respecto a la conducta ministerial de los jueces y demás empleados del Poder
Judicial, para que reclame las medidas disciplinarias que correspondan, del
tribunal competente, o para que, si hubiere mérito bastante, entable la
correspondiente acusación.
Las funciones que corresponden al ministerio público para los efectos del
N° 15, del artículo 32 de la CPR serán ejercidas, por lo que hace a medidas de
205
Artículo 350 inciso 2° del COT.
206
Artículo 350 inciso 3° del COT.
207
Artículo 353 del COT.
81
82
carácter general, por el Fiscal de la Corte Suprema, y por lo que hace a medidas
que afecten a funcionarios determinados del orden judicial, por el Fiscal de la
respectiva Corte de Apelaciones.
Los Fiscales Judiciales.
Los fiscales judiciales obran, según la naturaleza de los negocios, o como
parte principal, o como terceros o como auxiliares del juez.208
Cuando alguno de los fiscales judiciales obra como parte principal,
figurará en todos los trámites del juicio. En los demás casos bastará que antes
de la sentencia o decreto definitivo del juez o cuando éste lo estime
conveniente, examine el proceso y exponga las conclusiones que crea
procedentes.209
La Fiscalía Judicial debe ser oída en los siguientes casos:210
1° En las contiendas de competencia suscitadas por razón de la materia de la
cosa litigiosa o entre tribunales que ejerzan jurisdicción de diferente clase.
2° En los juicios sobre responsabilidad civil de los jueces o de cualesquiera
empleados públicos, por sus actos ministeriales.
3° En los juicios sobre estado civil de alguna persona.
4° En los negocios que afecten los bienes de las corporaciones o fundaciones de
derecho público, siempre que el interés de las mismas conste del proceso o
resulte de la naturaleza del negocio y cuyo conocimiento corresponda a un
Ministro de Corte de Apelaciones.
5° En general, en todo negocio respecto del cual las leyes prescriban
expresamente la audiencia o intervención del ministerio público judicial.
208
Artículo 354 del COT.
209
Artículo 355 del COT.
210
Artículo 357 del COT.
82
83
En cambio, no se oirá en segunda instancia a la fiscalía judicial en los
negocios que afecten los bienes de las corporaciones o fundaciones de derecho
público, en los juicios de hacienda y en los asuntos de jurisdicción voluntaria.211
Intervención como auxiliar del Juez.
Pueden los tribunales pedir el dictamen del respectivo fiscal judicial en
todos los casos en que lo estimen conveniente a excepción de la competencia
en lo criminal.212 Esta es una intervención voluntaria y queda entregada al
criterio exclusivo del tribunal.
Otras facultades de los fiscales judiciales.
Pueden hacerse dar conocimiento de cualesquiera asuntos en que crea se
hallan comprometidos los intereses cuya defensa les ha confiado la ley.
Requeridos los jueces por los fiscales judiciales, deberán hacerles pasar
inmediatamente el respectivo proceso, sin perjuicio del derecho de los
interesados para reclamar, si lo estimaren conveniente, contra la intervención
de aquéllos. Podrán, sin embargo, denegar esta remisión, cuando creyeren
comprometer con ella el sigilo de negocios que deben ser secretos.213
Los fiscales judiciales provocarán la acción de la justicia siempre que en
negocios de su incumbencia fueren requeridos por el gobierno; pero deberán
hacerlo en la forma establecida en el inciso 2° del artículo 360 del COT.214
9.1.3.- Subrogación de los fiscales judiciales.215
La falta de un fiscal judicial será suplida por otro del mismo tribunal
cuando hubiere más de uno; por el secretario de la Corte, empezando por el
más antiguo cuando hubiere dos o más
211
Artículo 358 del COT.
212
Artículo 359 del COT.
213
Artículo 361 del COT.
214
Artículo 362 del COT.
215
Artículo 363 del COT.
83
, y a falta de éstos por el abogado
84
que designe el tribunal respectivo y que reúna los requisitos indispensables
para desempeñar el cargo, los que no percibirán remuneración alguna por este
concepto.
9.1.4.- Responsabilidad de los fiscales judiciales.216
La responsabilidad criminal y civil de los fiscales judiciales se regirá por las
reglas establecidas en el párrafo 8 del Título X del COT, en cuanto atendida la
naturaleza de las funciones de estos funcionarios, dichas reglas les sean
aplicables.
De las acusaciones o demandas que se entablaren contra los fiscales
judiciales para hacer efectiva su responsabilidad conocerán los mismos
tribunales designados por la ley para conocer de las que se entablen contra los
jueces.
Para determinar la competencia de los funcionarios de que se trata se
considerará como miembros de las Cortes de Apelaciones o suprema a los
respectivos fiscales judiciales.
9.2.- Los Defensores Públicos.
9.2.1.- Concepto.
Son funcionarios auxiliares de la administración de justicia encargados de
velar, ante los tribunales, por los derechos e intereses de determinadas
personas, las cuales en razón de su capacidad imperfecta o situación material,
no pueden hacerlo por sí mismas.
9.2.2.- Diferencias con la fiscalía judicial.
216
Artículo 364 del COT.
84
85
La fiscalía judicial vela por los intereses generales de la sociedad; en
cambio, los defensores públicos velan por los intereses de determinadas
personas, como los menores, los incapaces, los ausentes.
La fiscalía judicial es un servicio que está constituido jerárquicamente; en
cambio, los defensores públicos no están constituidos a base de jerarquía, no
existe entre ellos subordinación o dependencia.
Los fiscales judiciales son remunerados con fondos fiscales; en cambio,
los defensores públicos, por regla general, son remunerados por los propios
interesados mediante el sistema de “derechos”, señalados de antemano en los
respectivos aranceles judiciales.
9.2.3.- Constitución y remuneración de los defensores públicos.
Habrá por lo menos un defensor público en el territorio jurisdiccional de
cada juzgado de letras. En ciertas comunas de Santiago existen dos defensores
que se turnaran mensualmente en el ejercicio de sus funciones y se contarán
como uno sólo en los meses de enero y febrero.217
En lo que respecta a su remuneración se distingue entre los defensores
públicos de Santiago y Valparaíso, que reciben sueldo del Estado, y el resto de
los defensores del país que reciben derechos por parte de los interesados, de
acuerdo a un arancel.218
9.2.4.- Funciones de los defensores públicos.
Por regla general, los defensores públicos desempeñan sus funciones
manifestando su opinión al tribunal que conoce de un negocio en que ellos
deban intervenir mediante informes o “vistas”, pero también les corresponde
ejercer funciones de representación y cautelares o velatorias.
217
Artículo 365 del COT.
218
Artículo 492 inciso 1° del COT.
85
86
Facultades de representación de los defensores públicos.
Excepcionalmente pueden tomar la representación de determinadas
personas, asumiendo el rol de demandantes o demandados, y, aun, asistir a
comparendo, manifestando en ellos su opinión verbal. Por ejemplo: artículo
839 del CPC.
En el mismo sentido el artículo 367 del COT dispone que pueden los
defensores públicos representar en asuntos judiciales a los incapaces, a los
ausentes y a las fundaciones de beneficencia u obras pías, que no tengan
guardador, procurador o representante legal. Además, siempre que el
mandatario de un ausente, cuyo paradero se ignore, careciere de facultades
para contestar nuevas demandas, asumirá la representación del ausente el
defensor respectivo, mientras el mandatario nombrado obtiene la habilitación
de su propia personería o el nombramiento de un apoderado especial para este
efecto, conforme a lo previsto en el artículo 11 del CPC.
Facultades cautelares.
También les corresponde velar por el recto desempeño de las funciones
de los guardadores de incapaces, de los curadores de bienes, de los
representantes legales de las fundaciones de beneficencia y de los encargados
de la ejecución de obras pías; y pueden provocar la acción de la justicia en
beneficio de estas personas y de estas obras, siempre que lo estimen
conveniente al exacto desempeño de dichas funciones.219
Facultades dictaminadoras.
Esta función dictaminadora puede tener el carácter de obligatoria o
facultativa.
219
Artículo 368 del COT.
86
87
Dictámenes obligatorios:220
1° En los juicios que se susciten entre un representante legal y su representado.
2° En los actos de los incapaces o de sus representantes legales, de los
curadores de bienes, de los menores habilitados de edad, para los cuales actos
exija la ley autorización o aprobación judicial.221
3° En general, en todo negocio respecto del cual las leyes prescriban
expresamente la audiencia o intervención del ministerio de los defensores
públicos o de los parientes de los interesados.
Estos dictámenes o vistas se les solicitan por el tribunal antes de
pronunciar sentencia definitiva.
Dictámenes facultativos:
Pueden los jueces oír al ministerio de los defensores públicos en los
negocios que interesen a los incapaces, a los ausentes, a las herencias yacentes,
a los derechos de los que están por nacer, a las personas jurídicas o a las obras
pías, siempre que lo estimen conveniente.222
9.2.5.- Subrogación de los defensores públicos.223
En los casos en que se hallare accidentalmente impedido para
desempeñar sus funciones algún defensor, incluso por inhabilidad peculiar de
determinados negocios e incompatibilidad de intereses o derechos, será
reemplazado por el otro si lo hubiere en la comuna o agrupación de comunas,
en caso contrario por un abogado que reúna los requisitos legales para
desempeñar el cargo.
220
Artículo 366 del COT.
221
La calidad de menores habilitados de edad desapareció en virtud de lo dispuesto en la Ley N° 7.612, de 21 de
octubre de 1943.
222
Artículo 369 del COT.
223
Artículos 370 y 371 del COT.
87
88
Si no pudiere tener aplicación la regla precedente, será reemplazado por
una persona entendida en la tramitación de los juicios y que no tenga
incapacidad legal para desempeñar el encargo.
La designación del reemplazante corresponderá al juez de la causa.
No operará la subrogación en caso de licencia del defensor ni al de
vacante de la plaza por muerte, destitución o renuncia del que la servía.
9.3.- Los Relatores.
9.3.1.- Concepto.
Los relatores son funcionarios auxiliares de la administración de justicia
que tienen como función fundamental imponer a los tribunales colegiados
acerca del contenido de los negocios que ante ellos se ventilan.
En los tribunales unipersonales, el juez examina por si mismo los autos
para dictar resolución. En los tribunales colegiados, en cambio, sus miembros
toman conocimiento del proceso por medio del relator o del secretario, sin
perjuicio del examen que ellos crean necesario hacer por sí mismos.224
Si bien se trata de un auxiliar de la administración de justicia, los relatores
son abogados que preceden a los secretarios en las ceremonias públicas.225
9.3.2.- Funciones de los relatores:226
1° Dar cuenta diaria de las solicitudes que se presenten en calidad de urgentes,
de las que no pudieren ser despachadas por la sola indicación de la suma y de
los negocios que la Corte mandare pasar a ellos.
224
Artículo 161 del CPC.
225
Artículo 376 del COT.
226
Artículo 372 del COT.
88
89
2° Poner en conocimiento de las partes o sus abogados el nombre de las
personas que integran el tribunal, en el caso a que se refiere el artículo 166 del
CPC.
Se trata del caso en que una sala de la Corte se integra con personal que
no sea el ordinario, ya sea con un fiscal o con un abogado integrante.
3° Revisar los expedientes que se les entreguen y certificar que están en estado
de relación. En caso que sea necesario traer a la vista los documentos,
cuadernos separados y expedientes no acompañados o realizar trámites
procesales previos a la vista de la causa, informará de ello al Presidente de la
Corte, el cual decretará las providencias que correspondan.
4° Hacer relación de los procesos.
Esta es la función básica de todo relator. Sus relaciones deben ser
efectuadas de una manera metódica y sistemática, dando fielmente razón de
todos los documentos y circunstancias que pueden contribuir a la decisión, de
modo de dejar a los miembros del tribunal en condiciones de resolver
informadamente el negocio de que se trata. La Corte debe quedar enteramente
instruida del asunto.227
Antes de hacer la relación los relatores deben dar cuenta a la Corte de
todo vicio u omisión substancial que notaren en los procesos; de los abusos que
pudieren dar mérito a que la Corte ejerza las atribuciones que le confieren los
artículos 539 y 540 del COT y de todas aquellas faltas o abusos que las leyes
castigan con multas determinadas.228
Las causas que se ordene tramitar, las suspendidas y las que por cualquier
motivo no hayan de verse, serán anunciadas en la tabla antes de comenzar la
relación de las demás. Asimismo, en esa oportunidad deberán señalarse
aquellas causas que no se verán durante la audiencia, por falta de tiempo.229
227
Artículo 374 del COT.
228
Artículos 373 inciso 1° del COT y 222 del CPC.
229
Artículo 373 inciso 2° del COT.
89
90
La relación es un acto público que se efectúa en presencia de los
abogados de las partes que hayan asistido y se hubieren anunciado para alegar.
Constituye el inicio de la vista de la causa y durante ella los Ministros pueden
formular preguntas o hacer observaciones al relator. Concluida la relación, se
procede a escuchar, en audiencia pública, los alegatos de los abogados.230
El relator debe, además, dar cuenta a la sala de los abogados que
hubiesen solicitado alegatos o se hubiesen anunciado para alegar y no
concurrieren a la audiencia respectiva. El Presidente de la sala oirá al
interesado, y, si encontrare mérito para sancionarlo, le aplicará una multa. El
sancionado no podrá alegar en esa misma Corte mientras no pague la multa.231
5° Anotar el día de la vista de cada causa los nombres de los jueces que
hubieren concurrido a ella, si no fuere despachada inmediatamente.
La causa no se despacha de inmediato cuando queda “en acuerdo”; y
queda en este estado, sea porque se ha decretado una medida para mejor
resolver, sea porque se ha estimado por los jueces que requiere de un mayor
estudio la adopción del fallo.
En la nota de acuerdo que el relator estampa en el expediente, destacará
el nombre del miembro del tribunal a quien corresponde la redacción de la
sentencia.
6° Cotejar con los procesos los informes en derecho, y anotar bajo su firma la
conformidad o disconformidad que notaren entre el mérito de éstos y los
hechos expuestos en aquéllos.
9.3.3.- Carácter de las funciones de los relatores.
230
Artículos 9 del COT y 223 del CPC.
231
Artículo 223 inciso final del CPC.
90
91
Examinadas con detención las funciones de los relatores se puede
apreciar que, en ciertos casos intervienen como informantes del tribunal
colegiado y, en otros, como verdaderos ministros de fe.
Actúan como ministros de fe cuando comunican la composición del
tribunal en la respectiva “acta de instalación”; cuando dejan constancia de los
nombres de los jueces que intervinieron en la vista de la causa y no es
despachada de inmediato, a través de la nota de acuerdo; cuando efectúan la
operación del cotejo de los informes en derecho, certificando la conformidad o
disconformidad de ellos con los hechos expuestos en el proceso; y cuando
dejan la constancia de la recusación de los abogados integrantes, de
conformidad a lo establecido en el artículo 198 del COT.
9.3.4.- El deber de reserva.
Se prohíbe a los relatores revelar las sentencias y acuerdos del tribunal
antes de estar firmados y publicados.232
Recordemos que las Cortes celebran sus acuerdos privadamente.233
9.3.5.- Subrogación de los relatores.234
Cuando algún relator estuviere implicado, fuere recusado o de cualquiera
otra manera se imposibilitare para el ejercicio de sus funciones, será
reemplazado por alguno de los otros relatores, si los hubiere, y, en caso
contrario, por un abogado designado por la respectiva Corte. No obstante
puede el Secretario de una Corte dar la cuenta diaria.235
232
Artículo 375 del COT.
233
Artículo 81 del COT.
234
Artículo 377 del COT.
235
Artículo 378 del COT.
91
92
Si el impedimento durare o hubiere de durar más de quince días, y no
fuere peculiar de determinados negocios, pasará la Corte al Presidente de la
República la respectiva propuesta a fin de que nombre a un suplente.
Igual propuesta se efectuará para el nombramiento de interino, en el
caso de vacancia del empleo.
9.3.6.- Remuneración de los relatores.
Los relatores tienen sueldos fiscales, los que se encuentran señalados en
las leyes especiales respectivas. En su carácter de tales no pueden cobrar
emolumentos de ninguna clase.
9.4.- Los Secretarios.
9.4.1.- Concepto.
Los secretarios de las Cortes y juzgados236, son ministros de fe pública
encargados de autorizar, salvo las excepciones legales, todas las providencias,
despachos y actos emanados de aquellas autoridades, y de custodiar los
procesos y todos los documentos y papeles que sean presentados al tribunal.237
Las descritas precedentemente son las funciones fundamentales de los
secretarios, sin embargo como veremos a continuación tienen otras muchas
funciones.
9.4.2.- Funciones de los secretarios: 238
1° Dar cuenta diariamente a la Corte o juzgado de las solicitudes que
presentaren las partes.
236
En los nuevos tribunales penales no existe la figura del secretario.
237
Artículo 379 del COT.
238
Artículo 380 del COT.
92
93
2° Autorizar las providencias o resoluciones que sobre dichas solicitudes
recayeren, y hacerlas saber a los interesados que acudieren a la oficina para
tomar conocimiento de ellas, anotando en el proceso las notificaciones que
hicieren, y practicar las notificaciones por el estado diario.
Autorizar las resoluciones equivale a dar fe de la autenticidad de la firma
del juez o jueces que las suscriben.
3° Dar conocimiento a cualquiera persona que lo solicitare de los procesos que
tengan archivados en sus oficinas, y de todos los actos emanados de la Corte o
juzgado, salvo los casos en que el procedimiento deba ser secreto en virtud de
una disposición expresa de la ley.
4° Guardar con el conveniente arreglo los procesos y los demás papeles de su
oficina, sujetándose a las órdenes e instrucciones que la Corte o juzgado
respectivo les diere sobre el particular.
Dentro de los seis meses de estar practicada la visita de que trata el
artículo 564 del COT, enviarán lo procesos iniciados en su oficina y que
estuvieren en estado, al archivo correspondiente.
5° Autorizar los poderes judiciales que puedan otorgarse ante ellos.
6° Las demás que les impongan las leyes.
En realidad estas funciones son variadísimas y se encuentran esparcidas
en los diversos Códigos y numerosas leyes, por ejemplo:
En los tribunales unipersonales:
a.- La subrogación del juez titular (artículos 211 y 214 del COT).
b.- Hacer al juez la relación de los incidentes y el despacho diario de mero
trámite, el que será revisado y firmado por el juez (artículo 381 del COT).
En materia civil, todo escrito debe presentarse al tribunal por conducto
del secretario y éste a su vez debe presentarlo al tribunal para su despacho el
mismo día o al día siguiente hábil. Los secretarios letrados de los juzgados
93
94
civiles deben dictar por sí solos los decretos, providencias o proveídos,
resoluciones que serán autorizadas por el oficial primero. La reposición en su
caso será resuelta por el juez.239
En materia laboral, además, corresponde al secretario abogado de los
Juzgados del Trabajo tramitar los juicios ejecutivos y los procedimientos
incidentales de cumplimiento del fallo. Al efecto deben dictar todas las
resoluciones que procedan hasta que la causa quede en estado de fallo,
incluyendo las sentencias interlocutorias que no pongan término al juicio ni
hagan imposible su continuación. Corresponde al juez dictar las sentencias
definitivas y las sentencias interlocutorias que pongan término al juicio o hagan
imposible su continuación. Las resoluciones que dicte el secretario serán
autorizadas por el oficial primero.240
c.- La redacción de los avisos de remate de los bienes inmuebles en el juicio
ejecutivo (artículo 489 inciso final del CPC).
d.- Confeccionar el acta del remate y llevar el registro de los mismos (artículo
495 del CPC).
En los tribunales colegiados:
a.- En las Cortes de Apelaciones que consten de una sala, los secretarios estarán
obligados hacer la relación de la tabla ordinaria durante los días de la semana
que acuerde el tribunal (artículo 383 del COT).
b.- Fijar en la puerta de la secretaría una nómina de las causas que queden en
estado de acuerdo y una estadística completa del movimiento de causas y
demás negocios de que conozca el tribunal (artículos 587 y 588 del COT).
c.- Confeccionar eventualmente el acta de instalación de la sala (artículo 166 del
CPC).
239
Artículos 31 y 33 del CPC.
240
Artículo 428 del CT.
94
95
d.- Anotar en las solicitudes de adhesión a la apelación y desistimiento del
recurso la hora en que se entreguen (artículo 217 inciso final del CPC).
Los secretarios de ambos tipos de tribunales pueden, además, intervenir
como ministros de fe en los juicios arbitrales y especialmente en los de
partición (artículo 632 y 648 del CPC).
9.4.3.- Obligaciones de los secretarios.
Obligaciones generales:241
1° Llevar un registro foliado compuesto por copias escritas a máquina,
autorizadas por el secretario, de las sentencias definitivas que se dicten en los
asuntos civiles contenciosos o voluntarios242.
También se copiarán en dicho libro las sentencias interlocutorias que
pongan término al juicio o hagan imposible su continuación.
En los tribunales colegiados se formará el mismo registro y cada registro
con más de quinientas páginas se empastará anualmente.
2° Llevar el registro de los depósitos a que se refiere el artículo 517 del COT.
3° Llevar los demás registros que ordenen las leyes o el tribunal.
Obligaciones especiales de los secretarios de juzgados de letras.
Quienes deben llevar también un libro donde se estampen, con la firma
del juez, las resoluciones que miren al régimen económico y disciplinario del
juzgado (libro de decretos económicos).243
Obligaciones especiales de los secretarios de los tribunales colegiados.
Estos secretarios deben llevar también los siguientes libros:244
241
Artículo 384 del COT.
242
Ver también artículo 826 del CPC.
243
Artículo 384 inciso final COT.
244
Artículo 386 del COT.
95
96
a.- El de acuerdos que el tribunal celebre en asuntos administrativos.
b.- El de juramentos, en el cual deberán insertarse las diligencias de los
juramentos que tome el Presidente.
c.- El libro público de integraciones y asistencia al tribunal (artículo 220 del
COT).
d.- El libro de acuerdos y votos disidentes en lo jurisdiccional a que se refiere el
artículo 89 del COT.
9.4.4.- Subrogación de los secretarios.
Cuando algún secretario se enfermare, o falleciere, o estuviere implicado,
o fuere recusado, o faltare por cualquiera otra causa será subrogado de la
forma que sigue:245
El secretario de la Corte Suprema, por el prosecretario, y el de una Corte
de Apelaciones, por el otro si lo hubiere.
El de un juzgado de letras, por el oficial primero de la secretaría.
Cuando no puedan observarse las reglas precedentes, la subrogación se
hará por el oficial primero de la Corte o por el ministro de fe que
respectivamente designen los Presidentes de las referidas Cortes o el Juez en su
caso.
9.4.5.- Remuneración de los secretarios.
Los secretarios tienen sueldos fiscales, los que se encuentran señalados
en las leyes especiales respectivas. En su carácter de tales no pueden cobrar
emolumentos de ninguna clase, salvo los que puedan corresponderles cuando
245
Artículo 388 del COT.
96
97
desempeñen los cargos de actuarios en juicios arbitrales o de ministros de fe en
la facción de inventarios.246
También tienen derecho a honorario por su desempeño como peritos
tasadores en las gestiones de posesión efectiva de la herencia.247
9.5.- Los administradores de tribunales penales.
9.5.1.- Concepto.
Son funcionarios auxiliares de la administración de justicia encargados de
organizar y controlar la gestión administrativa de los tribunales de juicio oral en
lo penal y de los juzgados de garantía.248
Les son aplicables las disposiciones generales establecidas para los
auxiliares de la administración de justicia, en cuanto no se opongan ala
naturaleza de sus funciones.249
Es la figura fundamental del área administrativa, que responde ante el
Comité de Jueces por el adecuado funcionamiento del tribunal, en lo que dice
relación con los objetivos trazados, el cumplimiento de las metas y a la calidad
del servicio.
Requiere de título profesional en las áreas de administración y gestión,
obtenido en alguna Universidad o Instituto Profesional después de ocho
semestres de estudios, a lo menos. Excepcionalmente, en los juzgados de
garantía de asiento de comuna o agrupación de comunas, la Corte de
Apelaciones respectiva podrá autorizar el nombramiento de un administrador
246
Artículo 492 del COT.
247
Artículo 46 letra c) de la Ley N° 16.271 de Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones.
248
Artículo 389 A del COT.
249
Artículo 389 E del COT.
97
98
con un título técnico de nivel superior o título profesional de las mismas áreas,
de una carrera con una duración menor a la señalada250.
Es el responsable de administrar eficaz y eficientemente los recursos
humanos, materiales y financieros asignados.
9.5.2.- Constitución del cargo.
Son designados por el comité de jueces, previo concurso público de
antecedentes a que debe llamar el juez presidente, el cual deberá elaborar una
terna al efecto251. Su remoción puede ser solicitada por el juez presidente y será
resuelta por el comité de jueces, con apelación ante el presidente de la Corte de
Apelaciones respectiva.
De la esencia de una buena relación entre Administrador y Comité de
Jueces es el respeto profesional mutuo. Hemos sabido que algunos Jueces aún
tienen muy presente el control que ejercían sobre la función administrativa
dentro del tribunal tradicional y tratan de mantenerlo dentro del nuevo
esquema, estimando que el Administrador, más que un profesional responsable
de su propia gestión, es un subordinado que debe responder a todas sus
necesidades.
9.5.3.- Funciones del Administrador. 252
a) Dirigir las labores administrativas propias del funcionamiento del tribunal
o juzgado, bajo la supervisión del juez presidente del comité de jueces;
b) Proponer al comité de jueces la designación del subadministrador, de los
jefes de unidades y de los empleados del tribunal;
c) Proponer al juez presidente la distribución del personal;
d) Evaluar al personal a su cargo;
e) Distribuir las causas a los jueces o a las salas del respectivo tribunal,
conforme al procedimiento objetivo y general aprobado;
250
Art. 389 C del COT.
251
Art. 389 D del COT.
252
Art.389 B del COT.
98
99
f) Remover al subadministrador, a los jefes de unidad y a los empleados de
conformidad con lo dispuesto en el Art.389 F;
g) Llevar la contabilidad y administrar la cuenta corriente del tribunal de
acuerdo con las instrucciones del juez presidente;
h) Dar cuenta al juez presidente acerca de la gestión administrativa del
tribunal o juzgado;
i) Elaborar el presupuesto anual, que deberá ser presentado al juez
presidente a más tardar en el mes de Mayo del año anterior al ejercicio
correspondiente. El presupuesto deberá contener una propuesta
detallada de la inversión de los recursos que requerirá el tribunal en el
ejercicio siguiente;
j) Adquirir y abastecer de materiales de trabajo al tribunal, en conformidad
con el plan presupuestario aprobado para el año respectivo, y
k) Ejercer las demás tareas que le sean asignadas por el comité de jueces o
el juez presidente o que determinen las leyes.
Para el cumplimiento de sus funciones, el administrador del tribunal se
atendrá a las políticas generales de selección de personal, de evaluación, de
administración de recursos materiales y de personal, de diseño y análisis de la
información estadística y demás que dicte el Consejo de la Corporación
Administrativa del Poder Judicial.
Como en los nuevos tribunales penales no existe secretario, corresponde
al jefe de la unidad de administración de causas autorizar el mandato judicial y
efectuar las certificaciones que la ley señale expresamente.253
9.5.4.- Remuneración.
El administrador de tribunal penal percibe un sueldo fijo con cargo a las
arcas fiscales.
253
Artículo 389 G del COT.
99
100
9.6.- Los Receptores.
9.6.1.- Concepto.
Son Ministros de fe pública encargados de hacer saber a las partes, fuera
de las oficinas de los secretarios, los decretos y resoluciones de los tribunales
de justicia, y de evacuar todas aquellas diligencias que los mismos tribunales
les cometieren.254
9.6.2.- Tribunales ante los cuales ejercen sus funciones.255
Los receptores estarán al servicio de la Corte Suprema, de las Cortes de
Apelaciones y de los juzgados de letras del territorio jurisdiccional al que estén
adscritos.
Ejercerán sus funciones en todo el territorio jurisdiccional del respectivo
tribunal. Sin embargo, también podrán practicar las actuaciones ordenadas por
éste, en otra comuna comprendida dentro del territorio jurisdiccional de la
misma Corte de Apelaciones.
9.6.3.- Constitución de los receptores.256
Para cada comuna o agrupación de comunas que constituye el territorio
jurisdiccional de juzgados de letras, habrá el número de receptores que
determine el Presidente de la República, previo informe favorable de la
respectiva Corte de Apelaciones.
Sin perjuicio de lo anterior, podrá el tribunal de la causa designar
receptor a un empleado de secretaría para el solo efecto de que practique una
diligencia determinada que no pueda realizarse por ausencia, inhabilidad u otro
motivo calificado, por los receptores judiciales. Esta designación deberá hacerse
254
Artículo 390 inciso 1° del COT.
255
Artículo 391 del COT.
256
Artículo 392 del COT.
100
101
mediante resolución fundada, escrita en el libro de decretos económicos,
dejándose constancia en el respectivo expediente. La persona designada
prestará juramento ante el mismo tribunal; practicará la diligencia
encomendada ciñéndose a las obligaciones impuestas por el artículo 393 del
COT, y quedará facultada para cobrar los derechos que correspondan de
acuerdo con el arancel de receptores judiciales.
La designación mencionada se transcribirá, en cada caso, al respectivo
ministro visitador del tribunal.
Las reglas precedentes de designación de empleados no tienen aplicación
en los juzgados de letras dependientes de la Corte de Apelaciones de Santiago.
9.6.4.- Funciones de los receptores:
1° Notificar a las partes las resoluciones de los tribunales de justicia, fuera de las
oficinas de los secretarios.257
Se trata de las notificaciones personales y por cédula reglamentadas en el
CPC.
2° Evacuar todas aquellas diligencias que los tribunales de justicia les
cometieren.258
El encargo se hace a través de una resolución judicial, de modo que los
receptores no pueden efectuar diligencias no contempladas por la ley, sin
previo decreto del tribunal.
3° Recibir las informaciones sumarias de testigos en actos de jurisdicción
voluntaria o en juicios civiles.259
Se entiende por información sumaria la prueba de cualquier especie,
rendida sin notificación ni intervención de contradictor y sin previo
señalamiento de término probatorio.260
257
Artículo 390 inciso 1° del COT.
258
Artículo 390 inciso 1° del COT.
259
Artículo 390 inciso 2° del COT.
101
102
4° Actuar en los juicios civiles como ministros de fe en la recepción de la prueba
testimonial y en la diligencia de absolución de posiciones.261
5° Cumplir las demás funciones que otras leyes les asignan.
Por ejemplo: hacer la oferta en el pago por consignación262; expresar al
ejecutado, en el acto de requerimiento de pago, el plazo que tiene para oponer
excepciones263; desempeñarse como actuarios en los juicios arbitrales264; actuar
de ministros de fe en la confección de inventarios solemnes265, etc.
9.6.5.- Obligaciones de los receptores.266
a.- Cumplir con prontitud, diligencia y fidelidad las notificaciones y demás
diligencias que se le encomienden, ciñéndose en todo a la legislación vigente.
Los receptores sólo podrán retirar de la secretaría del tribunal las piezas
del expediente que sean estrictamente necesarias para la realización de la
diligencia que deban efectuar. El expediente o el respectivo cuaderno, en su
caso deberán devolverse a la secretaría del tribunal dentro de los dos días
hábiles siguientes a la fecha en que se practicó la diligencia, con la debida
constancia de todo lo obrado. Todo incumplimiento a esta norma constituirá
falta grave a las funciones y será sancionado por el tribunal, previa audiencia
del afectado, con alguna de las medidas contempladas en los números 2, 3 y 4
del artículo 532 del COT. En caso de reincidencia, el juez deberá aplicar la
medida de suspensión de funciones por un mes.
b.- Deben dejar testimonio íntegro de las actuaciones que realicen en los autos
respectivos.
260
Artículo 818 del CPC.
261
Artículos 390 inciso 2° del COT y 370, 388 y 395 del CPC.
262
Artículo 1600 N° 5 del CC.
263
Artículo 462 del CPC.
264
Artículo 632 del CPC.
265
Artículo 859 N° 1 del CPC.
266
Artículo 393 del COT.
102
103
Toda falsedad en un testimonio castigada por la ley llevará consigo la
pena accesoria de inhabilitación especial perpetua para desempeñar funciones
en la Administración de Justicia, sin perjuicio de las otras penas accesorias que
procedan en conformidad a la ley.
c.- Deben también, obligatoriamente, anotar bajo su firma y al margen de la
diligencia los derechos que perciban de las partes.
Los receptores no pueden cobrar derechos superiores a los que
establezca el arancel fijado anualmente por el Presidente de la República,
previo informe de la Corte Suprema.
El cobro indebido de derechos o de monto superior al fijado en el arancel
será castigado con el máximo de la pena que establece el artículo 241 del
Código Penal y con la suspensión del cargo por dos meses.
d.- Deben emitir al interesado la respectiva boleta de honorarios.
e.- Deben servir gratuitamente a quienes gocen del privilegio de pobreza, de
conformidad a lo establecido en el artículo 595 del COT.
Los receptores sólo podrán hacer uso del auxilio de la fuerza pública que
decrete un tribunal para la realización de determinada diligencia respecto de la
cual fue autorizado. El uso no autorizado o la amenaza de uso del auxilio de la
fuerza pública sin estar decretado, será sancionado en la forma prevista en el N°
4 del artículo 532 del COT.
9.6.6.- Remuneración de los receptores.
Estos Ministros de Fe no tienen una remuneración del Estado, sino que
perciben derechos por las actuaciones que realizan y que deben ser pagados
por los litigantes o por el interesado que le encomiende la práctica de esa
diligencia. Estos derechos están determinados por un arancel que dicta el
Presidente de la República a través del Ministerio de Justicia.
103
104
9.7.- Los Procuradores del Número.
9.7.1.- Nociones generales.
En general procurador es toda persona que representa a otra, ante los
tribunales de justicia, por encargo de ella.
La palabra procurador es sinónima de mandatario y de apoderado.
9.7.2.- Clases de procuradores.
En nuestra legislación existen diversas clases de procuradores o
mandatarios judiciales; los procuradores del número, los procuradores
comunes u ordinarios y los abogados patrocinantes.
El acto por el cual una parte encomienda a un procurador la
representación de sus derechos en juicio, es un mandato y se rige por las reglas
establecidas en el CC para los contratos de esta clase y por las normas
especiales del COT.267
No obstante lo señalado, existen diferencias notables entre el mandato
civil y el mandato judicial. Así, mientras el mandato civil es, por regla general,
consensual, el judicial se constituye siempre en forma solemne268; y mientras el
mandato civil termina por la muerte del mandante, el judicial no termina por
este suceso y dura en tanto no se extinga por los demás medios de extinción
contemplados en la ley269.
9.7.3.- Concepto.
267
Artículo 395 del COT.
268
Artículo 6° del CPC.
269
Artículo 396 del COT.
104
105
Los procuradores del número son oficiales de la administración de
justicia, encargados de representar en juicio a las partes.270
En consecuencia, lo que caracteriza a los procuradores del número y los
diferencia de los otros tipos de procuradores es su condición de funcionarios
auxiliares de la administración de justicia, o sea, que para desempeñar sus
funciones requieren de un título especial otorgado por la autoridad pública
competente.
La designación de procurador del número no exime a la parte de la
obligación general de designar abogado patrocinante en la causa.271
9.7.4.- Constitución.
Habrá para cada comuna o agrupación de comunas los procuradores del
número que el Presidente de la República determine, previo informe de la Corte
de Apelaciones respectiva.272
9.7.5.- Funciones:
a.- Representar a las partes en juicio. Comprendiendo también la
representación en los asuntos voluntarios.
b.- Representar a las partes ante la Corte Suprema. En efecto, ante nuestro
máximo tribunal sólo se puede comparecer por abogado habilitado o por
procurador del número.273
c.- Representar a las partes ante las Cortes de Apelaciones. No se trata de una
función exclusiva de los procuradores del número, toda vez que las partes
pueden comparecer personalmente o por abogado.274
270
Artículo 394 inciso 1° del COT.
271
Artículo 1° de la Ley N° 18.120.
272
Artículo 394 inciso 2° del COT.
273
Artículo 398 del COT.
105
106
d.- Servir de procurador judicial a las partes en juicio, cuando sean varias y
deduzcan idénticas pretensiones u opongan idénticas excepciones y la
contraparte exija la designación de procurador común y esto no se obtenga por
la unanimidad de dichas partes, debiendo hacer el nombramiento el propio
juez.275
9.7.6.- Obligaciones:276
a.- Ejecutar rectamente el mandato.
b.- Dar los avisos convenientes sobre el estado de los asuntos que tuvieren a su
cargo, o sobre las providencias y resoluciones que en ellos se libraren, a los
abogados a quienes estuviere encomendada la defensa de los mismos asuntos.
c.- Servir gratuitamente a aquellos que gozan del privilegio de pobreza.
d.- Asistir a la secretaría de los tribunales e instruirse de lo que les concierne en
el despacho de los negocios.277
e.- Los procuradores del número deben limitarse estrictamente a los términos
de su mandato y no les es lícito hacer acto alguno de abogado, salvo que
posean este título y se encuentren habilitados. No obstante, los procuradores
del número no podrán ejercer la profesión de abogado ante las Cortes de
Apelaciones en que actúan. La contravención será castigada con multa, y
remoción en caso de reincidencia, que acordará el pleno de la respectiva Corte
de Apelaciones.278
9.7.7.- Remuneración.
274
Idem nota anterior.
275
Artículos 13 y 19 del CPC.
276
Artículo 397 del COT.
277
Artículo 476 inciso 2° del COT.
278
Artículo 5° de la Ley N° 18.120.
106
107
Los procuradores del número no tienen remuneración del Estado, sólo
perciben derechos de las propias partes que le confieren su representación.279
9.8.- Los Notarios.
9.8.1.- Concepto.
Son ministros de fe pública encargados de autorizar y guardar en su
archivo los instrumentos que ante ellos se otorgaren, de dar a las partes
interesadas los testimonios que pidieren, y de practicar las demás diligencias
que la ley les encomiende.280
9.8.2.- Constitución.281
En cada comuna o agrupación de comunas que constituya territorio
jurisdiccional de jueces de letras, habrá a lo menos un notario.
En aquellos territorios jurisdiccionales formados por una agrupación de
comunas, el Presidente de la República, previo informe favorable de la Corte de
Apelaciones respectiva, podrá crear nuevas notarías disponiendo que los
titulares establezcan sus oficios dentro del territorio de una comuna
determinada. Estos notarios podrán ejercer sus funciones dentro de todo el
territorio del juzgado de letras en lo civil que corresponda.
En aquellas comunas en que exista más de una notaría, el Presidente de
la República asignará a cada una de ellas una numeración correlativa,
independientemente del nombre de quienes las sirvan.
279
Artículo 492 inciso 1° del COT.
280
Artículo 399 del COT.
281
Artículo 400 del COT.
107
108
Ningún notario podrá ejercer sus funciones fuera de su respectivo
territorio.
9.8.3.- Funciones de los Notarios.282
1.- Extender los instrumentos públicos con arreglo a las instrucciones que, de
palabra o por escrito, les dieren las partes otorgantes.
2.- Levantar inventarios solemnes.
3.- Efectuar protestos de letras de cambio y demás documentos mercantiles.
4.- Notificar los traspasos de acciones y constituciones y notificaciones que se
les solicitaren.
5.- Asistir a las juntas generales de accionistas de sociedades anónimas, para los
efectos que la ley o reglamento de ellas lo exigieren.
6.- En general dar fe de los hechos para que fueren requeridos y que no
estuvieren encomendados a otros funcionarios.
7.- Guardar y conservar en riguroso orden cronológico los instrumentos que
ante ellos se otorguen, en forma de precaver todo extravío y hacer fácil y
expedito su examen.
8.- Otorgar certificados o testimonios de los actos celebrados ante ellos o
protocolizados en sus registros.
9.- Facilitar, a cualquiera persona que o solicite, el examen de los instrumentos
públicos que ante ellos se otorguen y documentos que protocolicen.
10.- Autorizar las firmas que se estampen en documentos privados, sea en su
presencia o cuya autenticidad les conste.
11.- Las demás que les encomienden las leyes.
282
Artículo 401 del COT.
108
109
9.8.4.- Subrogación de los notarios.283
Cuando un notario se ausentare o inhabilitare para el ejercicio de sus
funciones, el juez de letras respectivo de turno, designará al abogado que haya
de reemplazarle, mientras dure el impedimento o estuviere sin proveerse el
cargo.
En los lugares de asiento de Corte de Apelaciones la designación de
reemplazante corresponderá al Presidente de ella.
En ambos casos y siempre que no se trate de la aplicación de medidas
disciplinarias que provoquen la inhabilidad del notario, éste podrá proponer al
juez, el abogado que deba reemplazarlo bajo su responsabilidad.
Durante el tiempo que durare la ausencia o inhabilidad del notario, el
reemplazante designado podrá autorizar las escrituras públicas y dar término a
aquellas actuaciones iniciadas por el titular que hayan quedado pendientes
debiendo dejar constancia de tal circunstancia en el respectivo instrumento. Del
mismo modo podrá proceder el titular respecto de las escrituras públicas y
actuaciones iniciadas por el reemplazante.
9.8.5.- Análisis de algunas actuaciones relevantes del notario.
a.- Las escrituras públicas.
La escritura pública es el instrumento público o auténtico otorgado con
las solemnidades que fija la ley, por el competente notario e incorporado en su
protocolo o registro público.284
Se trata de una especie de instrumento público, esto es, aquél autorizado
con las solemnidades legales por el competente funcionario.285
283
Artículo 402 del COT.
284
Artículo 403 del COT.
109
110
La importancia de los instrumentos públicos y, por ende, de la escritura
pública, radica en el rol y fuerza probatoria que les asigna la ley sustantiva civil.
En efecto, en ciertos casos, el otorgamiento de la escritura pública es una
solemnidad generadora del acto o contrato mismo y, en otro casos, es una
solemnidad destinada exclusivamente a servir de prueba preconstituida y
auténtica del acto o contrato a que ella se refiere.
En cuanto a su otorgamiento, deben escribirse en idioma castellano y
estilo claro y preciso, no pueden emplearse abreviaturas, cifras ni otros signos
que los caracteres de uso corriente, ni contener espacios en blanco. Pueden
emplearse palabras de otro idioma siempre que sean generalmente usadas o
como término de una determinada ciencia o arte. El notario debe inutilizar con
su firma y sello, el reverso no escrito de las hojas de la escritura o de sus
copias.286
Las escrituras públicas deben otorgarse ante notario y pueden ser
manuscritas, mecanografiadas o en otra forma que leyes especiales autoricen;
deben indicar el lugar y fecha de su otorgamiento, la individualización del
notario autorizante y el nombre de los comparecientes, con expresión de su
nacionalidad, estado civil, profesión, domicilio y cédula de identidad, o en su
caso, pasaporte o documento de identificación idóneo.287
Al autorizar la escritura el notario indicará el número de anotación que
tenga en el repertorio, la que se hará el día en que sea firmada por el primero
de los otorgantes. El reglamento fijará la forma y demás características que
deben tener los originales de la escritura pública y sus copias.288
Las escrituras deben ser rubricadas y selladas en todas sus fojas por el
notario.289
285
Artículo 1699 inciso 1° del CC.
286
Artículo 404 del COT.
287
Artículo 405 inciso 1° del COT.
288
Artículo 405 incisos 2° y 3° del COT.
289
Artículo 406 inciso 1° del COT.
110
111
Antes de firmar los otorgantes debe procederse a la lectura de la
escritura, ya sea por el notario a viva voz o por cada parte.290Si alguno de los
comparecientes o todos ellos no supieren o no pudieren firmar, lo hará a su
ruego uno de los otorgantes que no tenga interés contrario o una tercera
persona, debiendo los que no firmen estampar la impresión de su digito pulgar
derecho, o en su defecto izquierdo.291
En principio la inserción de documentos es facultativa, sin embargo, en
ciertos casos la ley lo exige. En estos casos se debe exhibir el documento al
notario, quien dejará constancia de este hecho antes o después de la firma de
los otorgantes identificándolo y agregando el documento al final del
protocolo.292
Se tendrán por no escritas las adiciones, apostillas, entrerrenglonaduras,
raspaduras o enmendaturas u otra alteración en las escrituras originales que no
aparezcan salvadas al final y antes de las firmas de los que las suscriban. Es
deber del notario salvar dichas alteraciones.293
El notario autorizará las escrituras una vez que éstas estén completas y
hayan sido firmadas por todos los comparecientes.294 Además, debe velar por el
cumplimiento de las obligaciones de orden tributario que imponen numerosas
leyes especiales.
Finalmente, las escrituras de constitución, modificación, resciliación o
liquidación de sociedades, de liquidación de sociedades conyugales, de
partición de bienes, escrituras constitutivas de personalidad jurídica, de
asociaciones de canalistas, cooperativas, contratos de transacciones y contratos
de emisión de bonos de sociedades anónimas, sólo podrán ser extendidas sobre
la base de minutas firmadas por abogado. En este caso deberá dejarse
290
Artículo 407 del COT.
291
Artículo 408 del COT.
292
Artículo 410 del COT.
293
Artículo 411 del COT.
294
Artículo 413 inciso final del COT.
111
112
constancia del nombre del abogado redactor. Esta obligación no regirá en los
lugares donde no hubiere abogados en un número superior a tres.295
b.- Las protocolizaciones.
Protocolización es el hecho de agregar un documento al final del registro
de un notario, a pedido de quien lo solicita, dejando constancia de ello en el
libro repertorio el día en que se presente el documento.296
El documento protocolizado sólo podrá ser desglosado del protocolo en
virtud de decreto judicial.297
No pueden protocolizarse, ni su protocolización producirá efecto alguno,
los documentos en que se consignen actos o contratos con causa u objeto
ilícitos, salvo que lo pidan personas distintas de los otorgantes o beneficiarios
de ellos.298
La protocolización de testamentos cerrados, orales o privilegiados,
ordenada por los jueces y la de los otorgados fuera del registro del notario,
deberán hacerse agregando su original al protocolo con los antecedentes que lo
acompañen. Para protocolizar los testamentos será suficiente la sola firma del
notario en el libro repertorio.299
c.- Copias de escrituras públicas y documentos protocolizados.
Sólo podrán dar copias autorizadas de escrituras públicas o documentos
protocolizados el notario autorizante, el que lo subroga o suceda legalmente o
el archivero a cuyo cargo esté el protocolo respectivo.300
295
Artículo 413 del COT.
296
Artículo 415 del COT.
297
Artículo 418 del COT
298
Artículo 416 del COT.
299
Artículo 417 del COT.
300
Artículo 421 del COT.
112
113
Las
copias
podrán
ser
manuscritas,
dactilografiadas,
impresas,
fotocopiadas, litografiadas o fotograbadas. En ellas deberá expresarse que son
testimonio fiel de su original y llevarán la fecha, la firma y sello del funcionario
autorizante. El notario otorgará tantas copias cuantas se soliciten.301
Los notarios no podrán otorgar copia de una escritura pública o de un
documento protocolizado mientras no se hayan pagado los impuestos que
correspondan.302
d.- Autorización de firmas en documentos privados.303
Los notarios podrán autorizar las firmas que se estampen en documentos
privados, siempre que den fe del conocimiento o de la identidad de los
firmantes y dejen constancia de la fecha en que se firman.
Los testimonios autorizados por el notario, como copias, fotocopias o
reproducciones fieles de documentos públicos o privados, tendrán valor en
conformidad a las reglas generales.
9.8.6.- Libros que deben llevar los notarios.
Los notarios deben llevar cuatro clases de libros, a saber: el protocolo, un
libro repertorio de escrituras públicas y documentos protocolizados, un libro
índice público y un libro índice privado.
El protocolo, es aquel libro en el cual se van insertando las escrituras en
el orden numérico que les haya correspondido en el repertorio, agregándose a
continuación de éstas los documentos a que se refiere el artículo 415 del COT –
documentos protocolizados – en el orden numérico que les haya correspondido
301
Artículo 422 del COT.
302
Artículo 423 del COT.
303
Artículo 425 del COT.
113
114
en el repertorio. Los protocolos deben empastarse periódicamente y llevarán,
además, un índice de las escrituras y documentos protocolizados que
contenga.304
El libro repertorio de escrituras públicas y documentos protocolizados,
en el que se dará un número a cada uno de ellos por riguroso orden de
presentación.305
Señala la ley las menciones que debe contener este libro y
obliga a cerrarlo diariamente, indicando el número de la última anotación, la
fecha y firma del notario.
En el libro índice público se anotarán las escrituras por orden alfabético
de los otorgantes y debe estar a disposición del público, debiendo el notario
exhibirlo a quien lo solicite.306
En el libro índice privado se anotará por orden alfabético de los
otorgantes los testamentos cerrados con indicación del lugar de su
otorgamiento y del nombre y domicilio de sus testigos. Este libro debe
mantenerse en reserva y sólo podrá ser exhibido en virtud de decreto de juez
competente o solicitud de particular que acompañe el certificado de defunción
del otorgante.
El notario es responsable de los libros y documentos bajo su custodia, sin
embargo, debe entregar al archivero judicial que corresponda, los protocolos a
su cargo, que tengan más de un año desde la fecha de cierre, y los índices de
escrituras públicas que tengan más de diez años.307
En los casos de pérdida, robo o inutilización de los protocolos o
documentos
pertenecientes
a
la
notaría,
el
notario
dará
cuenta
inmediatamente al ministerio público para que inicie la correspondiente
investigación. Los protocolos o documentos perdidos o inutilizados deberán
304
Artículo 429 del COT.
305
Artículo 430 del COT.
306
Artículo 431 incisos 1° y 2° del COT.
307
Artículos 432, 433, 434 y 435 del COT.
114
115
reponerse por orden del visitador de la notaría, con citación de los
interesados.308
9.8.7.- Infracciones y sanciones.
El notario que faltare a sus obligaciones podrá ser sancionado
disciplinariamente con amonestación, censura o suspensión, según sea la
gravedad del hecho. Sin embargo, podrá aplicarse la sanción de exoneración del
cargo al notario que fuere reincidente en el período de dos años en los hechos
contemplados en el artículo 440 inciso 2° del COT. Incluso ciertos
comportamientos ilícitos pueden originar responsabilidad penal del notario.309
9.8.8.- Eliminación de las facultades de los Oficiales de Registro Civil.
El antiguo artículo 86 de la Ley N° 4.808 sobre Registro Civil señalaba que
los Oficiales del Registro Civil de las comunas que no sean asiento de un
notario, debían, además, llevar registros públicos para los efectos de autorizar
testamentos abiertos, poderes judiciales, inventarios solemnes, escrituras de
reconocimiento o de legitimación de hijos y demás instrumentos que las leyes
les encomendaban.
Posteriormente, en virtud de lo establecido en el artículo 46 de la Ley N°
19.477 Orgánica del Servicio de Registro Civil e Identificación, de 19 de octubre
de 1996, se derogó íntegramente el título VI que contenía la norma antes
transcrita, quitándoles a los Oficiales de Registro Civil dichas atribuciones
notariales.
Sin perjuicio de ello, el artículo 35 de la Ley Orgánica aludida establece
que los Oficiales Civiles titulares de oficinas ubicadas en circunscripciones en
que no exista Notario, estarán facultados para intervenir como ministros de fe
308
Artículos 436 y 437 del COT.
309
Artículos 441, 442 y 443 del COT.
115
116
en la autorización de firmas que se estampen en su presencia, en documentos
privados, siempre que conste en ellos la identidad de los comparecientes y la
fecha en que se firman.
9.9.- Los Conservadores.
9.9.1.- Concepto.
Son ministros de fe encargados de los registros conservatorios de bienes
raíces, de comercio, de minas, de accionistas de sociedades propiamente
mineras, de asociaciones de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial,
de especial de prenda y demás que les encomienden las leyes.310
A estos funcionarios les va a corresponder practicar las inscripciones que
ordenan las leyes en sus respectivos registros y dar las copias y certificados que
se soliciten. Los registros que ellos llevan han sido creados por distintas leyes y
reglamentos.
9.9.2.- Constitución.311
Habrá un conservador en cada comuna o agrupación de comunas que
constituya el territorio jurisdiccional de un juzgado de letras. En Valparaíso
habrá un conservador para las comunas de Valparaíso y Juan Fernández y un
conservador para la comuna de Viña del Mar.
En aquellos territorios jurisdiccionales en que sólo hubiere un notario, el
Presidente de la República podrá disponer que éste también ejerza el cargo de
conservador. En tal caso se entenderá el cargo de notario conservador como un
solo oficio judicial para todos los efectos legales.
310
Artículo 446 del COT.
311
Artículos 447, 448, 449 y 450 del COT.
116
117
Si hubiere dos o más notarios, uno de ellos llevará el registro de comercio
y otro el registro de bienes raíces, según la distribución que efectúe el
Presidente de la República. Asimismo le corresponderá designar el que deberá
tener a su cargo el registro de minas y el de accionistas de las sociedades
propiamente mineras.
El notario que lleve el registro de bienes raíces llevará, además, los
registros de asociaciones de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial
y especial de prenda.
La constitución y distribución de los conservadores de Santiago se
encuentra contemplada en el artículo 449 del COT.
Finalmente, el Presidente de la República, previo informe favorable de l
Corte de Apelaciones, podrá determinar la separación de los cargos de notario y
conservador, servidos por una misma persona, la que podrá optar a uno u otro
cargo. Del mismo modo podrá disponer la división del territorio jurisdiccional
servido por un conservador cuando él esté constituido por una agrupación de
comunas, creando al efecto los oficios conservatorios que estimare
convenientes para el mejor servicio público.312
9.9.3.- Libros que llevan los conservadores.
El Registro de Bienes Raíces, creado por el CC y su reglamento es de fecha
24 de junio de 1857, se compone de cuatro libros: el repertorio, el registro de
propiedades, el registro de hipotecas y gravámenes, y el registro de
interdicciones y prohibiciones.
El Registro de Comercio, creado por el Código de Comercio y su
reglamento es de fecha 1° de agosto de 1866, donde se inscriben los principales
actos o contratos que interesan a los comerciantes, entre los que sobresalen los
contratos de sociedad y los mandatos comerciales.
312
Artículo 450 del COT.
117
118
El Registro de Minas, creado por el Código de Minería y comprende todas
las materias que abarca dicho cuerpo de leyes.
El Registro de Accionistas de Sociedades propiamente Mineras, creado
también por el Código de Minería.
El Registro de Aguas, reglamentado actualmente por el Código del ramo.
El Registro de Prenda Agraria, creado por el artículo 5° de la Ley N° 4.097,
de 24 de septiembre de 1926, donde se inscriben, especialmente, los contratos
de prenda agraria.
El Registro de Prenda Industrial, creado por el artículo 27 de la Ley N°
5.687, de 16 de septiembre de 1935, destinado a la inscripción de los contratos
de constitución de prenda industrial.
El Registro de Prenda Especial, creado por el artículo 40 de la Ley N°
4.702, de 3 de diciembre de 1929, destinado a inscribir los contratos de
compraventa de cosas muebles a plazo con garantía prendaria sobre la misma
especie vendida.
9.9.4.- Subrogación de los conservadores.
Los conservadores son subrogados del mismo modo que los notarios.313
9.9.5.- Remuneración.
Los conservadores no tienen asignada una remuneración fija, sino que
perciben derechos de los interesados, conforme al respectivo arancel.314
313
Artículos 402 y 452 del COT.
314
Artículo 492 del COT.
118
119
9.10.- Los Archiveros.
9.10.1.- Concepto.
Son ministros de fe pública encargados de la custodia de los documentos
expresados en el Art. 455 del COT y de dar a las partes interesadas los
testimonios que de ellos pidieren.315
9.10.2.- Constitución.316
Habrá archivero en las comunas asiento de Corte de Apelaciones y en las
demás comunas que determine el Presidente de la República, con previo
informe de la Corte de Apelaciones.
Los archiveros judiciales tendrán por territorio jurisdiccional el que
corresponda a los juzgados de letras de la respectiva comuna.
9.10.3.- Funciones:317
1° La custodia de los siguientes documentos:
a.- Los procesos afinados de los jueces de letras de la comuna o
agrupación de comunas, de la Corte de Apelaciones o de la Corte Suprema, en
su caso.
b.- Los procesos afinados de los jueces árbitros seguidos dentro del
territorio jurisdiccional respectivo.
c.- Los libros copiadores de sentencias de los jueces de letras y Cortes.
315
Artículo 453 del COT.
316
Artículo 454 incisos 1° y 2° del COT.
317
Artículo 455 del COT.
119
120
d.- Los protocolos de escrituras públicas otorgadas en el territorio
jurisdiccional respectivo.
2° Guardar con el conveniente arreglo los procesos, libros de sentencias,
protocolos y demás papeles de su oficina, sujetándose a las órdenes e
instrucciones que la Corte o juzgado respectivo les diere sobre el particular.
3° Facilitar, a cualquier persona que lo solicite, el examen de los documentos a
su cargo.
4° Dar a las partes interesadas, con arreglo a la ley, los testimonios que pidieren
de los documentos que existieren en su archivo.
5° Formar y publicar, dentro del término que el Presidente de la República
señale en cada caso, los índices de los procesos y escrituras con que se instale la
oficina; y en los meses de marzo y abril, después de instalada, los
correspondientes al último año. Estos índices serán formados con arreglo a las
instrucciones que den las respectivas Cortes de Apelaciones.
6° Ejercer las mismas funciones señaladas precedentemente respecto de los
registros de las actuaciones efectuadas ante los jueces de garantía y los
tribunales de juicio oral en lo penal.
Las funciones de los archiveros, en cuanto ministros de fe se limitan a dar
conforme a derecho, los testimonios y certificados que se les pidan; y a poner, a
petición de parte, las respectivas notas marginales en las escrituras públicas.
Podrán dar copias autorizadas de las escrituras contenidas en los protocolos de
su archivo, en todos aquellos casos en que el notario que haya intervenido en
su otorgamiento habría podido darlas.318
9.10.4.- Subrogación.
318
Artículo 456 del COT.
120
121
Cuando el archivero estuviere implicado o se imposibilitare por cualquier
causa para el ejercicio de sus funciones, será reemplazado por los notarios de la
comuna de su asiento, conforme al orden de su antigüedad.319
9.10.5.- Remuneración.
Los archiveros no reciben remuneración del Estado, sólo derechos de los
interesados conforme al respectivo arancel.
9.11.- Los Asistentes Sociales Judiciales.
9.11.1.- Concepto.
Son auxiliares de la administración de justicia cuya función es la de
informar al tribunal acerca de los aspectos sociales, económicos, ambientales,
educacionales y demás que se les requiera, con respecto a las partes o a los
hechos y situaciones que han provocado el conflicto o la conducta irregular del
individuo.320
9.11.2.- Constitución.
En cada juzgado especial de menores habrá, a lo menos, un asistente
social judicial.321
9.11.3.- Subrogación.
319
Artículo 454 inciso final del COT.
320
Artículo 457 inciso 1° del COT.
321
Artículo 457 inciso 2° del COT.
121
122
Cuando por implicancia o recusación el asistente social judicial no pudiere
intervenir en determinadas causas, o se imposibilitare para el ejercicio de su
cargo, será subrogado por los demás asistentes sociales del tribunal a que
pertenece, según el orden de sus nombramientos; en subsidio, por el asistente
social de cualquier servicio público que el juez designe, el que estará obligado a
desempeñar el encargo.322
9.12.- Los bibliotecarios judiciales.323
Son auxiliares de la administración de justicia cuya función es la custodia,
mantenimiento y atención de la Biblioteca de la Corte en que desempeñen sus
funciones, así como las que el tribunal o su Presidente le encomienden en
relación a las estadísticas del tribunal.
El bibliotecario de la Corte Suprema tendrá a su cargo la custodia de
todos los documentos originales de calificación de los funcionarios y empleados
del Poder Judicial, los que le deberán ser remitidos una vez ejecutoriado el
proceso anual de calificación. Estará facultado para dar a las partes interesadas
los testimonios que de ellos pidieren.
Este bibliotecario desempeñará, además, las funciones que la Corte
Suprema le encomiende respecto a la formación del Escalafón Judicial.
Habrá un bibliotecario en la Corte Suprema y en aquellas Cortes de
Apelaciones que determine el Presidente de la República, con previo informe de
la misma.
9.13.- Disposiciones generales aplicables a los auxiliares de la
Administración de Justicia.
322
Artículo 457 inciso final del COT.
323
Artículo 457 bis del COT.
122
123
9.13.1.- Nombramientos.
Los funcionarios auxiliares de la administración de justicia, al igual que los
jueces, son designados en calidad de propietarios, suplentes e interinos. Si en el
nombramiento no se especifica la calidad se entiende que lo es como
propietario.324
Ningún cargo de fiscal judicial, de defensor público o de relator podrá
permanecer vacante, ni aun en el caso de estar servido interinamente, por más
de cuatro meses si se trata de los dos primeros y de tres meses, si del último.
Vencidos estos términos el funcionario interino cesará de hecho en el ejercicio
de sus funciones, y el Presidente de la República proveerá la plaza en
propiedad.325
Estos funcionarios auxiliares son nombrados por el Presidente de la
República previa propuesta de la Corte Suprema o de la Corte de Apelaciones
respectiva, en conformidad a las disposiciones contenidas en el párrafo tercero
del Título X del COT.326
Por regla general, estas propuestas son confeccionadas a base de ternas,
salvo la destinada a designar al Fiscal Judicial de la Corte Suprema, en cuyo caso
se confecciona una lista de cinco personas (artículo 283 del COT), y la destinada
a designar relator, que puede consistir en una propuesta uninominal (artículo
285 inciso 1° del COT).
Las Cortes examinarán las aptitudes de los opositores que no sean
abogados mediante un examen de competencia cuando se trate de proveer
algún cargo para el cual no se requiera esa calidad; y podrán, asimismo, si lo
estiman conveniente, abrir concurso y recibir exámenes cuando se trata de
proveer el cargo de relator.327
9.13.2.- Requisitos.
324
Artículos 458 inciso 1°, 244 y 245 del COT.
325
Artículo 458 inciso final del COT.
326
Artículo 459 inciso 1° del COT.
327
Artículo 460 del COT.
123
124
Fuera del requisito general de figurar en el Escalafón Judicial respectivo,
salvo en los casos en que ello no es preciso, y de los requisitos establecidos en
los incisos 4° y 5° del artículo 294 del COT, toda persona que desee optar a
alguno de estos cargos debe reunir los siguientes requisitos específicos:
a.- Para ser Fiscal Judicial de la Corte Suprema o de una Corte de Apelaciones se
requieren las mismas condiciones que para ser miembro del respectivo tribunal
(art. 461 COT).
b.- Para ser defensor público se requieren las mismas condiciones que para ser
juez letrado del respectivo territorio jurisdiccional (art. 462 COT).
c.- Para ser relator, secretario de la Corte Suprema o de las Cortes de
Apelaciones y notario se requieren las mismas condiciones que para ser juez de
letras de comuna o agrupación de comunas (artículo 463 COT).
d.- Para ser secretario de un juzgado de letras, archivero y conservador se
requiere ser abogado (art. 466 COT).
e.- Para ser receptor judicial y procurador del número es preciso tener
veinticinco años de edad, las cualidades requeridas para poder ejercer el
derecho de sufragio en las elecciones populares y acreditar la aptitud necesaria
para desempeñar el cargo (art. 467 inciso 1° COT).
f.- Para ser asistente social judicial se requiere tener más de veintiún años de
edad, encontrarse en posesión del título de asistente social otorgado por alguna
universidad del Estado o reconocida por éste (art. 467 inciso final COT).
9.13.3.- Inhabilidades.
No pueden ser fiscales judiciales, defensores ni relatores los que no
pueden ser jueces de letras (art. 464 COT).
No pueden ser notarios (art. 465 COT):
1° Los que se hallaren en interdicción por causas de demencia o prodigalidad.
2° Los sordos, los ciegos y los mudos.
3° Los que se hallaren procesados por crimen o simple delito, y
4° Los que estuvieren sufriendo la pena de inhabilitación para cargos y oficios
públicos.
124
125
9.13.4.- Incapacidades.328
Las incapacidades en razón de parentesco establecidas en el artículo 258
del COT, rigen para todos los funcionarios del Escalafón Primario dependientes
de una Corte de Apelaciones en su respectivo territorio jurisdiccional.
No podrán ser fiscales judiciales, administradores, sub-administradores,
jefes de unidades de tribunales con competencia en lo criminal o asistentes
sociales judiciales en un tribunal las personas que tengan con uno o más jueces
de él alguno de los parentescos indicados en el artículo antes citado.
No pueden ser defensores públicos los que tengan con alguno de los
jueces de letras propietarios del respectivo territorio jurisdiccional cualquiera
de los parentescos indicados en dicho artículo.
Tampoco podrán desempeñar ante ningún juez funciones accidentales de
defensores los que tengan con él cualquiera de los indicados parentescos.
9.13.5.- Incompatibilidades.329
Las funciones de los auxiliares de la Administración de Justicia son
incompatibles con toda otra remunerada con fondos fiscales o municipales, con
excepción de los cargos docentes hasta un límite de doce horas semanales.
No obstante, los cargos de secretario, receptor y notario podrán ser
desempeñados por una misma persona en aquellas comunas o agrupaciones de
comunas en que, a juicio del Presidente de la República, no sea posible o
conveniente hacerlos recaer en personas distintas por no permitirlo la
exigüidad de los emolumentos correspondientes a cada uno de dichos cargos.
Las funciones de los fiscales judiciales son, además, incompatibles con las
eclesiásticas y las de los defensores públicos con las eclesiásticas que tengan
cura de almas.
9.13.6.- Juramento e instalación.
328
Artículo 469 del COT.
329
Artículo 470 del COT.
125
126
Estos auxiliares antes de desempeñar sus cargos prestarán juramento al
tenor de la fórmula señalada en el artículo 471 del COT.
Los fiscales judiciales, relatores y secretarios de Corte, prestaran
juramento ante el presidente del tribunal del que formen parte. Los otros
funcionarios auxiliares lo harán ante el juez respectivo. Si el tribunal estuviere
acéfalo lo prestarán ante el intendente o gobernador.
Cuando un fiscal judicial de las Cortes de Apelaciones que hubiere
prestado el juramento correspondiente fuere nombrado para un puesto
análogo al que desempeñaba no será obligado a prestar nuevo juramento.330
Fianza.331
Los notarios, conservadores, archiveros, secretarios y receptores, que no
sean los especiales a que se refiere el artículo 391 inciso 2° del COT, así como
los administradores de tribunales penales, para quedar instalados deberán,
además, rendir una fianza para responder de las multas, costas e
indemnizaciones de perjuicios a que puedan ser condenados en razón de los
actos concernientes al desempeño de su ministerio, dentro de 30 días después
de haber asumido el cargo.
Esta fianza será para los secretarios y administradores de tribunales el
equivalente a un año de sueldo asignado al cargo y para los demás funcionarios
igual al monto del sueldo anual que la ley le fije para los efectos de su
jubilación.
La fianza será calificada y aprobada por el funcionario a quien
corresponda recibir el juramento.
9.13.7.- Obligaciones y prohibiciones.
Obligación de residencia.332
330
Artículo 472 del COT.
331
Artículo 473 del COT.
332
Artículo 474 del COT.
126
127
Los auxiliares de la Administración de Justicia, salvo los relatores, estarán
obligados a residir constantemente en la ciudad o población donde tenga
asiento el tribunal en que deban prestar sus servicios.
No obstante, las Cortes de Apelaciones podrán, en casos calificados,
autorizar transitoriamente a los auxiliares de su territorio jurisdiccional para
que residan en un lugar diverso.
Obligación de asistencia.
Los secretarios deben asistir todos los días a la sala de su despacho
durante las horas de funcionamiento de los tribunales. Además, deben
mantener abierta su oficina al público desde una hora antes de la designada
para que tenga principio el despacho y hasta una hora después de terminado
(artículo 475 incisos 1° y 2° COT).
Los receptores deben permanecer diariamente en sus oficinas durante las
dos primeras horas de audiencia de los tribunales, a disposición de éstos y de
los litigantes. Sin embargo, el juez de la causa podrá autorizar su ausencia para
el cumplimiento de diligencias urgentes (artículo 475 incisos 3° y 4° COT).
Los notarios, los conservadores y los archiveros deberán mantener
abierta su oficina al público en las horas que señalan las leyes y los reglamentos
respectivos (artículo 475 inciso 5° del COT).
Los asistentes sociales judiciales deben atender en el recinto del tribunal
los días y horas que señale el juez respectivo (artículo 475 inciso final COT).
Los relatores deben asistir a la Corte diariamente con la anticipación
necesaria para instruirse de los negocios de que deban dar cuenta (artículo 476
inciso 1° del COT).
Los procuradores del número deben asistir a la secretaría de los
tribunales a instruirse de lo que les concierne en el despacho de los negocios
(artículo 476 inciso final COT).
Nada dice el COT respecto de los fiscales judiciales, defensores públicos y
bibliotecario judicial.
127
128
Excepción.333
Las obligaciones de residencia y asistencia cesan durante los días
feriados. Regla que no regirá en el feriado de vacaciones con los notarios,
conservadores y archiveros, con los juzgados que queden de turno, ni con los
auxiliares que determinen las Cortes para el funcionamiento de sus respectivas
salas de verano.
Permisos.334
Ningún notario, conservador, archivero, secretario, administrador de
tribunal, procurador o receptor podrá ausentarse del lugar de su residencia ni
dejar de asistir diariamente a su oficina sin permiso del Presidente de la Corte si
ejerciere sus funciones en el lugar de asiento de este tribunal, o del juez de
letras respectivo o de turno, en los demás casos.
Este permiso podrá otorgarse como máximo, en cada año calendario, por
una sola vez o fraccionado, por 8 días a los secretarios y administradores de
tribunales, 2 meses a los notarios, conservadores y archiveros y un mes a los
otros funcionarios. Si el permiso solicitado excediere a los aludidos plazos y no
pasare de un año, deberá pedirse por escrito ante el Presidente de la República.
Si transcurrido un año no se presentare el funcionario a servir su destino, se
tendrá esta inasistencia como causal bastante para que la autoridad
competente declare vacante el empleo.
En los permisos hasta por dos meses el notario, conservador y archivero
podrá proponer al juez el abogado que deba subrogarlo bajo su
responsabilidad, propuesta que en el caso de los notarios y conservadores de
cuarta categoría podrá recaer en el oficial 1° de la oficina respectiva.
Prohibición de ejercer la abogacía y representar en juicio.335
333
Artículo 477 del COT.
334
Artículo 478 del COT.
335
Artículo 479 del COT.
128
129
Se prohíbe a los auxiliares de la administración de justicia ejercer la
abogacía y sólo podrán defender causas personales o de sus cónyuges,
ascendientes, descendientes, hermanos o pupilos.
Tampoco pueden representar en juicio a otras personas que las
mencionadas.
No rigen las reglas anteriores respecto de los defensores públicos y
procuradores del número. No obstante, estos últimos no pueden ejercer la
profesión de abogado ante las Cortes de Apelaciones en que actúan.
Prohibición de aceptar compromisos.336
Los fiscales judiciales no pueden aceptar compromisos, salvo que el
nombrado tuviere con alguna de las partes originariamente interesadas en el
litigio algún vínculo de parentesco que autorice su implicancia o recusación.
Los notarios, por su parte, no pueden aceptar y desempeñarse en
arbitrajes y particiones.
Otras prohibiciones.
La prohibición del artículo 321 del COT regirá también con los fiscales
judiciales, defensores públicos, relatores, secretarios, receptores y asistentes
sociales judiciales. Los notarios y procuradores del número no podrán comprar
los bienes en cuyo litigio han intervenido y que se vendan a consecuencia del
litigio, aunque la venta se haga en pública subasta.337
La prohibición del artículo 322 rige respecto de los secretarios de los
juzgados de letras en lo civil y de los conservadores de minas.338
Por último, son aplicables a todos los auxiliares las prohibiciones
contenidas en el artículo 323 del COT.339
9.13.8.- Implicancias y recusaciones.
336
Artículo 480 del COT.
337
Artículo 481 incisos 1° y 2° del COT.
338
Artículo 481 inciso final del COT.
339
Artículo 482 del COT.
129
130
Para analizar este tema es preciso distinguir el tipo de funcionario de que
se trata.
Los fiscales judiciales.
Implicancia:340
1.- Se prohíbe su intervención en los negocios en que sean parte o tengan
interés personal ellos mismos o alguna de las personas expresadas en el artículo
195 del COT.
2.- También en aquellos asuntos en que, antes de entrar en el ejercicio de sus
funciones, hayan ellos intervenido como abogados o representantes de
cualquiera de las partes.
A menos que su interés o el interés de las personas a que el citado
artículo se refiere o a quienes dichos funcionarios hubieren defendido o
representado no esté en oposición con el que les corresponde defender en
razón de su ministerio.
Recusación:341
En los negocios en que los fiscales judiciales intervienen como terceros
coadyuvantes, pueden ser recusados con expresión de causa por las personas
naturales o jurídicas cuyos intereses y derechos son llamados a proteger y
defender.
La recusación se puede fundar en las causales del artículo 196 del COT,
con exclusión de las comprendidas en los números 2° y 10. Y no puede
entablarse la recusación sino cuando según la presunción de la ley, la falta de
imparcialidad que se supone en el recusado pueda perjudicar al recusante.
Los defensores públicos.
Implicancia.342
340
Artículo 483 del COT.
341
Artículo 484 del COT.
342
Artículo 485 del COT.
130
131
Se les prohíbe intervenir en los negocios en que sean parte o tengan
interés personal ellos mismos o alguna de las personas expresadas en el artículo
195 o en que, antes de entrar en el ejercicio de sus funciones, hayan ellos
intervenido como abogados o representantes de cualquiera de las partes.
Recusación.343
Se aplican las mismas normas que para los fiscales judiciales.
Relatores, secretarios, receptores y asistentes sociales judiciales.
Implicancia.344
Rigen plenamente las causales de implicancia del artículo 195 del COT, de
modo que les es prohibido intervenir en esos casos.
Recusación.345
Para recusar a los relatores, secretarios y asistentes sociales judiciales es
menester expresar y probar causa legal. No ocurre lo mismo con los Relatores y
funcionarios llamados a subrogarlos, quienes pueden ser inhabilitados sin
expresión de causa por una vez, por cada parte, en un mismo juicio. Pasado
este número se deberá expresar y probar alguna de las causas de implicancia o
recusación.
A los secretarios y asistentes sociales judiciales les son aplicables todas
las causales de recusación del artículo 196del COT. Para los relatores sólo son
causas legales las de los números 1, 2, 4, 5, 6, 7, 8, 11, 12, 13 y 16 del precitado
artículo.
Sólo puede recusarlos la parte a quien, según al presunción de la ley,
perjudique la falta de imparcialidad que estas causas inducen.
Pesa también sobre los auxiliares la obligación de hacer constar en el
proceso las causas legales de implicancia o de recusación que, a su juicio, los
inhabilitan para intervenir en el negocio respectivo. Sin embargo, se necesitará
343
Artículo 486 del COT.
344
Artículo 487 del COT.
345
Artículos 488 y 489 del COT.
131
132
de solicitud previa para declarar la inhabilidad de cualquier funcionario auxiliar,
producida por el hecho de ser parte o tener interés en el pleito una sociedad
anónima de que aquél sea accionista, sin perjuicio de que dicho funcionario
haga constar en el proceso la existencia de la causal.346
Conoce de la implicancia o recusación de un auxiliar de la administración
de justicia el tribunal que conozca del negocio en que aquéllos deban intervenir,
y se admiten sin más trámite cuando no requieren de expresión de causa legal.
En cambio, será necesario probar la causa cuando la inhabilidad se funda en
disposición legal expresa.347
9.13.9.- Remuneración y previsión.
La regla general es que los funcionarios auxiliares de la administración de
justicia perciban los sueldos que les fijen las leyes, esto es, emolumentos
pagados con fondos fiscales. Así sucede con los fiscales judiciales, relatores,
secretarios,
bibliotecarios
judiciales,
asistentes
sociales
judiciales,
administradores de tribunales penales y defensores públicos de Santiago y
Valparaíso (artículo 492 inciso 1° COT).
Los receptores, procuradores del número, notarios, conservadores,
archiveros y el resto de los defensores públicos perciben derechos que son
pagados por las partes de acuerdo a los respectivos aranceles.
Los aranceles son fijados por el Presidente de la República, previo
informe de la Corte Suprema y, del mismo modo, puede modificarlos
anualmente teniendo en consideración las variaciones del valor adquisitivo de
la moneda.348
Los auxiliares de la administración de justicia estarán, además, sometidos
al régimen de previsión que determinen las leyes (artículo 494 inciso final COT).
346
Artículo 490 del COT.
347
Artículo 491 del COT.
348
Artículo 54 de la Ley N° 16.250, de 21 de abril de 1965, modificado por las leyes N° 17.570, de 12 de
diciembre de 1971, y 18.018, de 14 de agosto de 1981.
132
133
9.13.10.- Suspensión de funciones.349
Rigen para los auxiliares de la administración de justicia las causas de
suspensión del cargo de juez señaladas en el artículo 335 del COT en cuanto
puedan serles aplicables.
Las funciones de los secretarios, receptores, procuradores, notarios,
conservadores y archiveros, se suspenderán, además, por sentencia judicial que
les imponga la pena de suspensión.
9.13.11.- Cesación de funciones.
Los funcionarios que no gocen de inamovilidad serán removidos por el
Presidente de la República con el solo acuerdo de la mayoría de los miembros
en ejercicio de la Corte respectiva (artículo 493 inciso 1° COT).
Gozan de inamovilidad los fiscales judiciales (artículo 352 COT), por ello,
para ser removidos se requiere causa legalmente sentenciada, en la que se
declare su mal comportamiento, al igual que los jueces.
De otro lado, el funcionario que figure en lista deficiente o, por segundo
año consecutivo en lista condicional, una vez firme la calificación respectiva,
quedará removido de su cargo por el solo ministerio de la ley. Esta circunstancia
debe ser comunicada de inmediato por el órgano calificador respectivo al
Ministerio de Justicia, con el objeto de que éste, para los efectos
administrativos correspondientes, curse a la brevedad el debido decreto
supremo (artículo 493 incisos 2° y 3° COT).
También expiran los cargos de estos auxiliares:350
1.- Por incurrir en alguna de las incapacidades establecidas por la ley para
ejercerlos o por las causas indicadas en los números 3, 4, 5, 6, 7, 8 y 11 del
artículo 332 del COT, en cuanto se les puedan aplicar. A los fiscales judiciales y
relatores se le aplica, además, lo prescrito en el N° 9 de la disposición antes
citada.
349
Artículo 496 del COT.
350
Artículos 494, 495 y 495 bis del COT.
133
134
2.- Por la aceptación de todo cargo o empleo remunerado con fondos fiscales,
semifiscales o municipales.
3.- Cuando sobrevienen algunas de las inhabilidades indicadas en los cuatro
primeros números del artículo 256 del COT.
4.- Los fiscales judiciales y defensores públicos si se produce la situación
prevista en el inciso final del artículo 470 del COT.
5.- Los secretarios, notarios, conservadores, archiveros, receptores y
procuradores si fueren condenados a la pena de inhabilitación para cargos y
oficios públicos.
6.- Si el funcionario auxiliar de aquellos indicados en el artículo 469 del COT
contrae con un Ministro de la Corte de la cual dependan alguno de los
parentescos designados en el artículo 258, aquél por cuyo matrimonio se haya
contraído el parentesco, cesará inmediatamente en el ejercicio de sus funciones
y deberá ser separado de su destino. Esto es aplicable al Fiscal Judicial de la
Corte Suprema con respecto a los miembros de dicho tribunal.
7.- Por cumplir 75 años de edad (artículo 495 bis COT).351
9.13.12.- Licencias y feriados.352
Son aplicables a los auxiliares de la administración de justicia las
disposiciones relativas a las licencias, permisos y feriados de los jueces
contenidas en el Párrafo 9 del Título X del COT.
Las disposiciones del artículo 343 del COT regirá con los secretarios de los
tribunales que no tienen derecho al feriado indicado en el artículo 313.
Los Presidentes de las Cortes de Apelaciones fijarán un turno entre sus
secretarios en forma que el feriado no perjudique las labores del tribunal.
9.13.13.- Funciones de algunos auxiliares en el sistema electoral público.
351
La ley 19.390, de 30 de mayo de 1995, que agregó el artículo 495 bis, en su artículo 3º transitorio señala que
esa norma no se aplicará a los auxiliares de la Administración de Justicia que se encuentren en servicio a la fecha
de su vigencia.
352
Artículo 497 del COT.
134
135
Las leyes políticas de nuestro país, entendiendo por tales aquellas que
regulan los aspectos esenciales de los derechos políticos, como las que se
refieren al sufragio, al sistema electoral público de que habla el artículo 18 de la
CPR, a las elecciones de Presidente de la República, de Senadores y Diputados,
al sistema de inscripciones electorales, entre otras, señalan una serie de cargas
públicas353 a ciertos auxiliares de la administración de justicia.
La Ley N° 18.556, de 1° de octubre de 1986, orgánica constitucional sobre
Sistema de Inscripciones Electorales y Servicio Electoral, dispone que los fiscales
judiciales deben integrar y presidir las Juntas Electorales, las que en provincias
cuya capital sea asiento de Corte de Apelaciones, se integran además por el
defensor público de la capital de la provincia y el Conservador de Bienes Raíces
de la misma, quien actuará como secretario de la misma. En las demás capitales
de provincia estas Juntas se integran con el defensor público, que las preside, el
notario y el Conservador de Bienes Raíces, que es su secretario.
Los secretarios de juzgados de letras integrarán las Juntas Electorales si
en el lugar no existiere defensor público o conservador.
Al secretario de la Corte de Apelaciones le corresponde notificar la
designación de los miembros de la Junta a requerimiento del Director del
Servicio Electoral.
Por su parte, la Ley N° 18.700, orgánica constitucional, sobre Votaciones
Populares y Escrutinios, en su artículo 54 dispone que si en el lugar no hubiera
notario o éste no pudiere desempeñar el cargo de delegado de la Junta
Electoral ( a cargo de recinto electoral), se designará preferentemente a un
secretario de juzgado de letras. La secuencia en la designación es la siguiente:
notario, secretario de juzgado de letras o de policía local, receptor judicial y
miembro de la junta inscriptora.
353
Carga pública es aquella que el Estado impone unilateralmente, sin que medie el consentimiento de aquellos a
quienes se les asigna el cumplimiento de una función pública. Es circunstancial, gratuita, impuesta por la ley en
razón de un interés público, de carácter personal y no sustituible.
135
136
Además, señala como carga para los notarios y secretarios de juzgado de
letras el de desempeñar el cargo de secretario de los Colegios Escrutadores
(artículo 84)
10.- La Corporación Administrativa del Poder Judicial.354
10.1.- Concepto y reglamentación.355
Es un organismo con personalidad jurídica que depende exclusivamente
de la Corte Suprema y que tiene como misión fundamental la administración de
los recursos humanos, financieros, tecnológicos y materiales destinados al
funcionamiento de los tribunales.
Tiene su domicilio en la ciudad donde funciona la Corte Suprema.
Se rige por las disposiciones del COT, por los autos acordados que al
efecto dicte la Corte Suprema y les son también aplicables las normas sobre
administración financiera del Estado.
10.2.- Funciones.
Le corresponde especialmente:356
1° La elaboración de los presupuestos y la administración, inversión y control
de los fondos que la Ley de Presupuestos asigne al Poder Judicial.
2°
La
administración,
adquisición,
construcción,
acondicionamiento,
mantención y reparación de los bienes muebles e inmuebles destinados al
funcionamiento de los tribunales y de los servicios judiciales o a viviendas
fiscales para los jueces.
354
En lo sucesivo se abreviará CAPJ.
355
Artículo 506 incisos 1° y 2° del COT.
356
Artículo 506 inciso 3° del COT.
136
137
3° Asesorar técnicamente a la Corte Suprema en el diseño y análisis de la
información
estadística,
en
el
desarrollo
y
aplicación
de
sistemas
computacionales y, en general, respecto de la asignación, incremento y
administración de todos los recursos del Poder Judicial, para obtener su
aprovechamiento o rendimiento óptimo.
4° La organización de cursos y conferencias destinados al perfeccionamiento del
personal judicial.
5° La creación, implementación y mantención de salas cunas en aquellos lugares
en que sean necesarias en conformidad a la ley, para los hijos del personal del
Poder Judicial.
6° Dictar, conforme a las directrices generales que le imparta la Corte Suprema,
políticas de selección de personal, de evaluación, de administración de recursos
materiales y de personal, de indicadores de gestión, de diseño y análisis de la
información estadística, y la aprobación de los presupuestos que le presenten
los tribunales.
7° Remitir, previa autorización del Consejo Superior, los informes y estudios que
haya elaborado o encargado a terceros y obren en su poder a los Ministerios de
Justicia y Hacienda y a los órganos y autoridades del Estado, cuando los soliciten
para materias relacionadas con su competencia.
10.3.- Composición y funcionamiento.
La CAPJ tendrá un Consejo Superior, un director, un subdirector, un jefe
de finanzas y presupuestos, un jefe de adquisiciones y mantenimiento, un jefe
de informática y computación, un jefe de recursos humanos y un contralor
interno. Su estructura orgánica funcional básica estará constituida por un
departamento de finanzas y presupuestos, un departamento de adquisiciones y
mantenimiento, un departamento de informática y computación, un
departamento de recursos humanos y una contraloría interna.357
El Consejo Superior.
357
Artículo 507 del COT.
137
138
La dirección de la CAPJ corresponde al Consejo Superior, integrado por el
Presidente de la Corte Suprema, que lo presidirá, y por cuatro ministros del
mismo tribunal elegidos por éste en votaciones sucesivas y secretas, por un
período de dos años, pudiendo ser reelegidos. Del mismo modo deben elegirse
dos consejeros suplentes, que subrogarán según el orden de su elección e
indistintamente a cualquiera de los titulares en caso de ausencia.358
El Consejo Superior no podrá sesionar con menos de tres miembros y sus
acuerdos se adoptarán por mayoría de votos. En caso de empate, se repetirá la
votación en la misma sesión y si aquél perseverare, decidirá el que presida. En
caso de ausencia del Presidente titular de la Corte Suprema o de su subrogante
legal, la sesión será presidida por un consejero titular, de acuerdo al orden de
su elección.359
La representación legal de la CAPJ corresponde al Presidente del Consejo
Superior. Sin perjuicio de ello, el Consejo está investido de todas las facultades
de administración y disposición que sean necesarias para el cumplimiento de
los fines de la Corporación, incluso para acordar la celebración de aquellos
actos o contratos que según las leyes requieren del otorgamiento de un poder
especial. Con todo, puede el Consejo delegar parte de sus facultades en un
consejero, comisión de consejeros, en el director, en el subdirector, en los jefes
de departamentos y en los delegados zonales de la Corporación.360
El Director de la CAPJ.
El director – al igual que el subdirector, los jefes de departamentos y el
contralor – debe tener título profesional universitario (de a lo menos 8
semestres académicos) de la especialidad que determine la Corte Suprema.361
Su nombramiento se hace directamente por la Corte Suprema previo
concurso de antecedentes y examen de oposición, en su caso, a que llamará el
358
Artículo 508 inciso 1° y 2° del COT.
359
Artículo 508 incisos 3° y 4° del COT.
360
Artículo 509 del COT.
361
Artículo 513 inciso 1° del COT.
138
139
Consejo Superior. Serán de la exclusiva confianza de la Corte Suprema y ésta
podrá removerlos a su arbitrio.362
El director se desempeñará como secretario del Consejo Superior y
tendrá derecho a voz en sus reuniones. Además de las atribuciones y deberes
que le fije el Consejo, al director le corresponde organizar y determinar las
diversas tareas y responsabilidades específicas tanto del personal y de las
unidades, como de las oficinas de la CAPJ que el Consejo Superior estime
necesario establecer en las Cortes de Apelaciones, debiendo velar por su debida
coordinación para una administración eficiente de los recursos. La compete,
también, impartir instrucciones al subdirector y demás personal de la
Corporación, supervigilar y fiscalizar el cumplimiento de las mismas y, en
general, realizar todos los actos y gestiones necesarias para dar cumplimiento y
eficacia a los acuerdos del Consejo Superior.363
En caso de ausencia o impedimento el director será subrogado por el
subdirector; y a falta de éste, por el jefe de finanzas y presupuestos.364
10.4.- Patrimonio de la Corporación.
La CAPJ tendrá un patrimonio propio formado por:365
a.- Los fondos que se consulten anualmente en la Ley de Presupuestos de la
Nación para su funcionamiento.
b.- Los valores y bienes raíces o muebles que la Corporación adquiera a
cualquier título.
c.- Los frutos y rentas que produzcan tanto sus bienes como los fondos
depositados en las cuentas corrientes de los tribunales de justicia.
d.- El producto de las multas y consignaciones que las leyes establezcan a
beneficio de la CAPJ.
e.- Los depósitos judiciales cuya restitución no fuere solicitada por los
interesados dentro del plazo de cinco años, contado desde que exista
resolución firme que declare el abandono del procedimiento.366
362
Artículo 513 inciso 3° del COT.
363
Artículo 510 del COT.
364
Artículo 512 del COT.
365
Artículo 514 del COT.
139
140
Los depósitos judiciales que tengan más de diez años y que incidan en
juicios o gestiones cuyos expedientes no se encuentren o no puedan
determinarse, figurarán en listas que el secretario o administrador del tribunal
colocará durante treinta días en un lugar visible del tribunal. Transcurrido este
último plazo sin que se pidiere la restitución, o desechada esta solicitud, que se
tramitará en forma incidental, el tribunal decretará el ingreso del depósito a
favor de la Corporación.
Las cantidades que deban aplicarse a beneficio fiscal en los casos en que
se exige consignación previa de dinero para recurrir de apelación, casación,
revisión o queja, se destinarán a la CAPJ.
En los casos señalados precedentemente, el traspaso de los fondos lo
ordenará cada tribunal en el mes de enero de cada año, mediante decreto
económico, en el cual se indicarán los procesos a que correspondan, el monto y
fecha de cada depósito y el motivo de su ingreso a la orden de la Corporación.
11.- Los Abogados.
11.1.- Concepto.
Los abogados son personas revestidas por la autoridad competente de la
facultad de defender ante los tribunales de justicia los derechos de las partes
litigantes.367
Los abogados también actúan fuera de los tribunales, informando a las
personas que requieran sus servicios profesionales acerca de cualquier punto
legal y que sea de su interés.
Si bien el abogado no es un funcionario auxiliar de la administración de
justicia, es un poderoso colaborador.
11.2.- Misión e importancia de los abogados.
La misión de los abogados, o sea, la variedad enorme de funciones que
las leyes les reconocen, demuestra por sí sola la importancia de esta profesión.
366
Artículo 515 del COT.
367
Artículo 520 del COT.
140
141
A continuación señalaremos algunas de las funciones que se les
reconocen a los abogados:
a.- Desempeñar el cargo de jueces árbitros de derecho (artículo 225 inciso 2°
del COT).
b.- Desempeñar los cargos de jueces letrados, ministros de corte, fiscal judicial,
defensor público, relator, notario, secretario de tribunales, conservador,
archivero, defensor penal público, fiscal del Ministerio Público, entre otros.
c.- Comparecer a nombre de su patrocinado o representado ante la Corte
suprema y Cortes de Apelaciones.
d.- Defender ante los tribunales de justicia los derechos de las partes litigantes
o interesados.
e.- Hacer defensas orales ante cualquier tribunal de la República. Estas sólo
pueden realizarse por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión
(artículo 527 del COT).
f.- Firmar los escritos en que se formalicen los recursos de casación en la forma
y de casación en el fondo (artículo 772 inciso final del CPC).
g.- Patrocinar y representar a cada parte o interesado la primera presentación
en asuntos contenciosos o no contenciosos ante cualquier tribunal de la
República (artículos 1° y 2° de la Ley N° 18.120).
h.- Firmar las minutas que deban presentarse a los notarios para el
otorgamiento de determinadas escrituras.
i.- Intervenir como patrocinante o mandatario en los asuntos que se tramitan
ante los servicios de la administración del Estado y las entidades privadas en
que el Estado tenga aporte o participación (artículo 7° de la Ley N° 18.120).
11.3.- Adquisición del título de abogado.
Al concluir la carrera de Derecho en alguna universidad estatal o
reconocida por el Estado sólo se adquiere el grado académico de licenciado en
ciencias jurídicas, entonces para ser abogado es preciso cumplir algunas
condiciones adicionales. En efecto, de acuerdo a lo establecido en el artículo
523 del COT, para poder ser abogado se requiere:
141
142
1° Tener veinte años de edad.
2° Tener el grado de licenciado en Ciencias Jurídicas otorgado por una
Universidad.
3° No haber sido condenado ni estar actualmente acusado por crimen o simple
delito que merezca pena aflictiva.
4° Antecedentes de conducta.
5° Haber cumplido satisfactoriamente una práctica profesional por seis meses
en las corporaciones de asistencia judicial. Esta obligación se entiende cumplida
tratándose de funcionarios o empleados del Poder Judicial o de los tribunales
del trabajo, por el hecho de haber desempeñado sus funciones durante cinco
años, en las primeras cinco categorías del escalafón del personal de empleados
u oficiales de secretaría.
De otro lado, sólo los chilenos podrán ejercer la profesión de abogado, lo
que debe entenderse sin perjuicio de lo que disponen los tratados
internacionales vigentes.368
Reunidas las condiciones precedentes el título de abogado será otorgado
en audiencia pública por la Corte Suprema reunida en tribunal pleno. Efectuado
el juramento de desempeñar leal y honradamente la profesión, el Presidente
del tribunal, de viva voz, lo declarará legalmente investido del título de
abogado.369
De lo actuado se levantará acta autorizada por el secretario en un libro
que se llevará especialmente con este objeto. Enseguida se entregará al
abogado el título o diploma que acredite su calidad de tal, firmado por el
Presidente del tribunal, por los ministros asistentes a la audiencia y por el
secretario.
Ahora, para ejercer la profesión, además de ser chileno, se requiere
haber pagado la patente municipal respectiva. Esta última condición fluye de lo
dispuesto en el artículo 3° del D.L. N° 3.637, de 10 de marzo de 1981, a saber:
“El ejercicio de la profesión de abogado estará sujeto a una contribución de
368
Artículo 526 del COT.
369
Artículos 521 y 522 del COT.
142
143
patente municipal, que se cancelará semestralmente y cuyo monto anual será
equivalente al valor de una unidad tributaria”.
El ejercicio ilegal de la profesión de abogado se encuentra
específicamente castigado en el artículo 3° de la Ley N° 18.120, antes ya existía
un tipo genérico en el artículo 213 del Código Penal.
11.4.- Relaciones entre el abogado y el cliente.
11.4.1.- Naturaleza jurídica.
El acto por el cual una persona encomienda a un abogado la defensa de
sus derechos en juicio, es un mandato, que se halla sujeto a las reglas
establecidas en el CC, sobre los contratos de esta clase, salvo que este mandato
no termina por la muerte del mandante.370
Por su parte el artículo 2118 del CC había dispuesto, con anterioridad,
que los servicios de las profesiones y carreras que suponen largos estudios, o a
que está unida la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de
terceros, se sujetan a las reglas del mandato.
Por consiguiente, por expresa disposición del legislador, las relaciones
entre el abogado y el cliente constituyen un mandato en el cual el primero es el
mandatario y el segundo el mandante.
11.4.2.- Diferencias entre el mandato civil y el mandato de los
abogados.
Tradicionalmente se señalan dos grandes diferencias:
a.- El mandato civil termina por la muerte del mandante (artículo 2163, N° 5,
CC); en cambio, el mandato de los abogados no termina por la muerte del
mandante; y
b.- El mandatario civil, por regla general, tiene derecho a remuneración llamada
honorario, la cual es determinada por convención de las partes, antes o
después del contrato, por la ley, la costumbre, o el juez (artículo 2117 CC), y su
370
Artículos 528 y 529 del COT.
143
144
cobro se hace efectivo ante los tribunales de justicia; en cambio, el abogado,
aun cuando también tiene derecho a remuneración llamada honorario, es
regulada por la convención de las partes y, a falta de ésta, por el juez.
11.5.- Responsabilidad del abogado.
La responsabilidad del abogado puede ser de tres clases: civil, penal y
ético profesional. Cada una de ellas tiene diferente fuente u origen, se hace
efectiva ante diversos organismos y también distintas son las sanciones que
pueden recaer.
Responsabilidad civil.
Como entre el abogado y su cliente existe un contrato de mandato, el
abogado, como cualquier mandatario, puede incurrir en responsabilidad civil.
Se trata de una responsabilidad contractual, y nacerá cuando el abogado
no cumpla con las obligaciones que el contrato de mandato profesional le
impone. Se hace efectiva ante los tribunales ordinarios de justicia, mediante el
procedimiento también ordinario y se traducirá en el pago de la
correspondiente indemnización por los perjuicios ocasionados.
Responsabilidad penal.
En ella pueden incurrir los abogados con motivo de la comisión de delitos
relacionados con el ejercicio de su profesión.
Así, el abogado o procurador que con abuso malicioso de su oficio,
perjudicare a su cliente o descubriere sus secretos, será castigado según la
gravedad del perjuicio que causare, con la pena de suspensión en su grado
mínimo a inhabilitación especial perpetua para el cargo o profesión y multa de
11 a 20 UTM.371
Además, el abogado que, teniendo la defensa actual de un pleito,
patrocinare a la vez a la parte contraria en el mismo negocio, sufrirá las penas
371
Artículo 231 del CP.
144
145
de inhabilitación especial perpetua para el ejercicio de la profesión y multa de
11 a 20 UTM.372
También se sanciona de un modo genérico al que a sabiendas presentare
en juicio criminal o civil testigos o documentos falsos.373
Responsabilidad ético-profesional.
Toda persona que fuere afectada por un acto desdoroso, abusivo o
contrario a la ética cometido por un abogado en el ejercicio de la profesión
puede reclamar de tal conducta ante el Colegio de Abogados al cual pertenezca
(Asociación Gremial), organismo que procederá de acuerdo a las facultades
disciplinarias contenidas en su estatuto corporativo.
12.- Tribunales arbitrales
Al estudiar las diversas clasificaciones de los tribunales de justicia,
mencionamos que de acuerdo a su naturaleza y conforme lo dispuesto en el
372
Artículo 232 del CP.
373
Artículo 212 del CP.
145
146
artículo 5º del COT ellos se clasificaban en ordinarios, especiales y arbitrales,
correspondiéndonos estudiar estos últimos, para lo cual debemos tener
presente que en la parte orgánica ellos se reglamentan en el título IX del COT,
artículos 222 a 243, y en cuanto al procedimiento en el Título VIII del Libro III
del Código de Procedimiento Civil, artículos 628 a 644.
En lo que a bibliografía se refiere, se sugiere apoyarse en el Tomo II del
Manual de Derecho Procesal Orgánico, de Mario Casarino Viterbo y también en
el Tomo I del Manual de Derecho Procesal, de Fernando Orellana Torres.
12.1.1.- Orígenes de los jueces arbitros:
El origen de estos tribunales es de antigua data, pues ya en la Biblia y en
las legislaciones de los pueblos antiguos se mencionaban a los jueces árbitros,
es decir un tercero imparcial que dirimía una contienda o diferencia jurídica que
surgía entre dos personas. La misma idea encontramos en las Doce Tablas de
los Romanos; sin embargo, es solo en el derecho del bajo imperio,
principalmente en la época de Justiniano, que a las sentencias dictadas por los
jueces árbitros se les otorga acción para exigir su cumplimiento, institución que
algunas variantes ha llegado hasta nuestros días.
12.1.2.- Concepto
Conforme al artículo 222 del COT “se llaman árbitros los jueces
nombrados por las partes, o por la autoridad judicial en subsidio, para la
resolución de un asunto litigioso”.374
En cuanto a las ventajas de esta definición se menciona el hecho de que
asimila los árbitros a los jueces ordinarios, como también que indica la finalidad
u objeto de su nombramiento, esto es la resolución de un asunto litigioso; como
críticas, se indica que ella es insuficiente en cuanto a las fuentes el arbitraje,
374
Artículo 222 del COT.
146
147
pues solo menciona a las partes o a la autoridad judicial, y no al testador
(art.1324 del CC) y a la ley, que según algunos también es fuente de arbitraje.
12.1.3.- Características:
1.- Temporales.
2.- Letrados (por regla general)
3.- Transitorios.
4.- Unipersonales, por regla general.
5.- De derecho, salvo el arbitrador o amigable componedor, pues fallan con
estricta sujeción a la ley.
6.- Accidentales, pues se constituyen una vez que se ha suceitado el litigio en el
que deban intervenir.
7.- No tienen imperio (para la ejecución de sus resoluciones no pueden requerir
el auxilio de la fuerza pública)
2.1.4.- Clases de árbitros.
Sin duda alguna, la clasificación más importante, es aquella que atiende al
procedimiento o tramitación y a la dictación del fallo. Conforme con tales
criterios, nuestra ley procesal reconoce tres clases de árbitros: de derecho,
arbitradores o amigables componedores y mixtos.375
El árbitro de derecho es aquel que falla con arreglo a la ley y se somete,
tanto en la tramitación como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva, a
las reglas establecidas para los jueces ordinarios, según la naturaleza de la
acción deducida (artículo 223 inciso 2° COT).
El árbitro arbitrador es aquel que falla obedeciendo a lo que su
prudencia y equidad le dictaren, y no está obligado a guardar en sus
procedimientos y en su fallo otras reglas que las que las partes hayan expresado
en el acto constitutivo del compromiso, y si éstas nada hubieren expresado, a
las que se establecen para este caso en el CPC (artículo 223 inciso 3° COT).
375
Artículo 223 inciso 1° y final del COT.
147
148
El árbitro mixto es aquel que tiene facultades de arbitrador en cuanto al
procedimiento y se limita a la aplicación estricta de la ley en el pronunciamiento
de la sentencia definitiva (artículo 223 inciso final COT).
12.1.5.- Capacidad de las partes en relación con el nombramiento de
árbitro.
La clasificación analizada en el número precedente también es
importante en cuanto a la facultad de las partes, en relación con su capacidad,
para atribuirle una determinada calidad al árbitro.
Así, para designar árbitros arbitradores es indispensable que todas las
partes sean mayores de edad y libres administradoras de sus bienes.376
Para nombrar árbitros mixtos también se requiere plena capacidad de las
partes que concurren a su nombramiento; pero, por motivos de manifiesta
conveniencia, pueden los tribunales autorizar la concesión al árbitro de derecho
de las facultades de arbitrador en cuanto al procedimiento, aun cuando uno o
más de los interesados en el juicio sean incapaces.377
Por último, la designación de árbitro de derecho no está ligada en
absoluto, en cuanto a su validez, a la capacidad de las partes. Desde el
momento en que el árbitro de derecho tramita y falla lo mismo que un tribunal
ordinario, ofrece idénticas condiciones de seguridad que éste.
12.1.6.- Requisitos para ser árbitro.
La ley exige ciertos requisitos, que son aplicables a toda clase de árbitros,
pudiendo distinguirse entre positivos y negativos:378
Requisitos Positivos:
a.- Ser mayor de edad, a menos que sea abogado.379
b.- Tener la libre disposición de los bienes, y
376
Artículo 224 inciso 1° del COT.
377
Artículo 224 inciso 2° del COT.
378
Artículo 225 inciso 1° del COT.
379
Situación que en la actualidad parece imposible. En efecto la mayor edad se adquiere a los 18 años y para ser
abogado se requiere tener 20 años de edad.
148
149
c.- Saber leer y escribir.
Requisitos Negativos: Esto es, no pueden ser nombrados árbitros:
a.- Las personas que litigan como partes en el asunto.380
b.- El juez que actualmente conocía del asunto.381
c.- Los jueces letrados ni los miembros de los tribunales superiores de
justicia.382
d.- Los fiscales judiciales ni los notarios.383
No obstante lo anterior, los jueces letrados, los miembros de los
tribunales superiores de justicia y los fiscales judiciales pueden ser árbitros si,
en el litigio cuya decisión se pretende someterles, figura alguna parte
originariamente interesada en él con el cual se hallan ligados por vínculo de
parentesco que autorizare su implicancia o recusación.
Para ser árbitro de derecho se requiere ser abogado.384
En cuanto a los árbitros partidores de bienes, rigen las normas especiales
contenidas en los artículos 1323, 1324 y 1325 del CC.385
12.1.7.- Inhabilitación de los árbitros.
En este punto debemos distinguir según si los árbitros son designados por
las partes o por la justicia.
Los árbitros nombrados por las partes no pueden ser inhabilitados sino
por causas de implicancia o recusación que hayan sobrevenido a su
nombramiento, o que se ignoraban al pactar el compromiso.386
Por la forma en que se ha gestado su nombramiento la ley considera que
las partes han renunciado a las posibles causas de inhabilidad que pudieren
afectar al árbitro, las que, naturalmente, han debido ser conocidas por aquéllas.
380
Artículo 226 inciso 1° del COT.
381
Artículo 226 inciso 2° del COT.
382
Artículo 317 del COT.
383
Artículo 480 del COT.
384
Artículo 225 inciso 2° del COT.
385
Artículo 225 inciso 3° del COT.
386
Artículo 243 del COT.
149
150
En cuanto a las inhabilidades de los árbitros nombrados por la justicia
ordinaria, ellas se hacen valer lo mismo que si se tratare de un juez ordinario,
ya que no existe regla legal especial en contrario. Refuerza esta interpretación
la norma expresa contenida para los árbitros partidores en el artículo 1323
inciso 2° del CC.
12.1.8.- Fuentes de la justicia arbitral.
Al efecto, es preciso hacer presente que por “fuentes” del arbitraje
algunos autores se refieren a cual es el origen de la obligación de someter un
asunto a arbitraje; para otros en cambio, se refiere a quien es el que efectúa el
nombramiento del árbitro. En en este último sentido se mencionan como
fuentes la voluntad de las partes, la autoridad judicial, el testador y la ley.
La voluntad de las partes.
Es la manera más corriente de efectuar el nombramiento del árbitro para
la solución de un asunto litigioso. Se manifiesta en un contrato que recibe el
nombre de contrato de compromiso, el cual siempre debe constar por escrito
(artículo 234 inciso 1° del COT), sea un instrumento público o privado, y debe
contener:
1° El nombre y apellido de las partes litigantes;
2° El nombre y apellido del árbitro nombrado;
3° El asunto sometido al juicio arbitral;
4° Las facultades que se confieren al árbitro, y el lugar y tiempo en que
deba desempeñar sus funciones.
Faltando la expresión de cualquiera de los puntos indicados en los
números 1°, 2° y 3°, no valdrá el nombramiento.
En cambio, si las partes omiten la expresión del contenido 4°, la ley387
suple esta omisión de la siguiente manera:
Si no expresan la calidad del árbitro, se entiende que lo es con la de
árbitro de derecho.
387
Artículo 235 incisos 1°, 2° y 3° del COT.
150
151
Si no se expresa el lugar en que deba seguirse el juicio, se entenderá que
lo es aquel en que se ha celebrado el compromiso
Y si faltare la designación del tiempo, se entenderá que el árbitro debe
evacuar su encargo en el término de dos años contados desde su aceptación.
Desde el momento que el compromiso es un contrato requiere el
consentimiento unánime de todas las partes interesadas en el litigio sometido a
su decisión.388
Las partes pueden nombrar a dos o más árbitros389, pudiendo también
nombrar un tercero que dirima las discordias que entre ellos puedan ocurrir, o
bien autorizar a los mismos árbitros para que nombren, en caso necesario, el
tercero en discordia.390
También existe la llamada cláusula compromisoria, esto es, una
estipulación en cuya virtud las partes sustraen determinado asunto litigioso del
conocimiento de la justicia ordinaria y lo someten a juicio arbitral, pero
reservándose el derecho de designar árbitro en acto posterior.
Se ha discutido su validez y naturaleza jurídica. Según el profesor Mario
Casarino la cláusula en cuestión es válida, ateniéndose al principio de
autonomía de la voluntad y no se trataría de un contrato de promesa de
celebrar un compromiso, sino de un contrato innominado, con características
propias.
Si el contratante que se ha obligado a someter un determinado asunto
litigioso a arbitraje y a designar la persona del árbitro llamado a resolverlo se
resiste a cumplir estas obligaciones (de hacer), la otra parte tiene el derecho de
exigir su cumplimiento, ya por vía declarativa, ya por vía ejecutiva, según la
naturaleza del título, y si aun se resiste a efectuar el nombramiento, la justicia
ordinaria puede hacerlo en subsidio, de acuerdo con lo preceptuado en los
artículos 222 y 232 del COT.
388
Artículo 232 inciso 1° del COT.
389
Artículo 231 del COT.
390
Artículo 233 del COT.
151
152
La autoridad judicial.
Se trata de la segunda fuente de la justicia arbitral, también con amplia
aplicación práctica. Tiene lugar cada vez que se está en presencia de un
compromiso forzado u obligatorio y no se logra el común acuerdo de las
partes; o bien, cada vez que estemos en presencia de una cláusula
compromisoria y tampoco se logre este común acuerdo de las partes en cuanto
a la persona del árbitro.
Al efecto, el inciso 2° del artículo 232 del COT dispone que en los casos en
que no hubiere avenimiento respecto de la persona en quien haya de recaer el
encargo, el nombramiento se hará por la justicia ordinaria, debiendo en tal caso
recaer dicho nombramiento en un solo individuo y diverso de los dos primeros
indicados por cada parte; en lo demás se procederá en la forma establecida por
el CPC para el nombramiento de peritos.
En consecuencia, cualquiera de los interesados se puede presentar ante
la justicia ordinaria pidiendo que todos ellos sean citados a un comparendo, a
objeto de proceder al nombramiento de un árbitro. Si las partes no se ponen de
acuerdo, la designación la hace el juez, con las limitaciones ya indicadas. Si no
comparecen todos los interesados, se presume que tampoco hay acuerdo y la
designación la hace, del mismo modo, el tribunal.391
Notificadas las partes de la resolución que contiene el nombramiento del
árbitro, tienen un plazo de tres días para hacer valer las causales de inhabilidad;
y, si dentro de dicho plazo nada dicen, el nombramiento queda a firme, y el
árbitro designado puede aceptar el cargo y jurar.392
La ley.
Efectivamente existen numerosos textos legales que establecen la
obligación de someter determinados asuntos litigiosos a la resolución de un
tribunal arbitral, incluso algunos señalan el organismo llamado a actuar en
calidad de árbitro.
391
Artículos 414 y 415 del CPC.
392
Artículos 416 y 417 del CPC.
152
153
Así por ejemplo, el artículo 244 inciso 1° del Código de Aguas señala que
el directorio de las organizaciones de usuarios resolverá como árbitro
arbitrador, en cuanto al procedimiento y al fallo, todas las cuestiones que se
susciten entre los comuneros sobre repartición de aguas o ejercicio de los
derechos que tengan como miembros de la comunidad y las que surjan sobre la
misma materia entre los comuneros y la comunidad.
Otro ejemplo lo encontramos en el artículo 8°, inciso 1°, de la Ley
Orgánica de la Superintendencia de Salud, Ley N° 19.937, de 24 de febrero de
2004393, al disponer que la Superintendencia, a través del Intendente de Fondos
y Seguros Provisionales de Salud, quien actuará en calidad de árbitro arbitrador,
resolverá las controversias que surjan entre las instituciones de salud
provisional o el Fondo Nacional de Salud y sus cotizantes o beneficiarios,
siempre que queden dentro de la esfera de supervigilancia y control que le
compete a la Superintendencia, y sin perjuicio de que el afiliado pueda optar
por recurrir a la instancia a que se refiere el artículo 11 o a la justicia ordinaria.
El intendente no tendrá derecho a remuneración por el desempeño de esta
función y las partes podrán actuar por sí o por mandatario.
El artículo 3° del DFL N° 251, de 22 de mayo de 1931, al consignar las
atribuciones y obligaciones de la Superintendencia de Valores y Seguros, en su
letra i) establece: “Resolver, en casos a su juicio calificados, en el carácter de
árbitro arbitrador sin ulterior recurso, las dificultades que se susciten entre
compañía y compañía, entre éstas y sus intermediarios o entre éstas o el
asegurado o beneficiario en su caso, cuando los interesados de común acuerdo
lo soliciten. Sin embargo, el asegurado o el beneficiario podrán por sí solos
solicitar al árbitro arbitrador la resolución de las dificultades que se produzcan,
cuando el monto de la indemnización reclamada no sea superior a 120 unidades
de fomento”.
Sin embargo, examinados estos casos con mayor detención se puede
apreciar que estamos más bien en presencia de tribunales especiales, con
carácter de permanentes y no de tribunales arbitrales propiamente dichos. Aquí
393
De acuerdo al artículo decimoctavo transitorio entrará a regir el 1 de enero de 2005.
153
154
la voluntad de las partes juega normalmente un rol secundario, y estos
organismos tienen jurisdicción para conocer de todos los asuntos que las
mismas leyes se encargan de señalar.
El testador.
Finalmente, el cuarto origen de la justicia arbitral es la voluntad unilateral
del causante o testador. Ella se manifiesta en el derecho que la ley le asigna al
testador para que, por acto entre vivos o por testamento, proceda a designar el
partidor de sus bienes.394
12.1.8.- Diversas clases de arbitraje.
Materias de arbitraje forzoso.
Se trata de asuntos litigiosos que atendida su naturaleza la ley obliga ser
resueltos mediante la intervención de un árbitro, a saber:395
1° La liquidación de una sociedad conyugal o de una sociedad colectiva o en
comandita civil, y de las comunidades.
Las sociedades anónimas civiles y las comerciales de toda clase se
liquidan de común acuerdo por los socios, o bien mediante un liquidador, que
es un mandatario de los interesados, más no un árbitro.
2° La partición de bienes.
3° Las cuestiones a que diere lugar la presentación de la cuenta del gerente o
del liquidador de las sociedades comerciales y los demás juicios sobre cuentas.
4° Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad anónima, o
de una sociedad colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de
una participación, en el caso del artículo 415 del Código de Comercio, y
5° Los demás que determinen las leyes.
394
Artículo 1324 del CC.
395
Artículo 227 del COT.
154
155
Sin embargo, la ley no tiene inconvenientes en que estas materias de
arbitraje forzoso sean resueltas de común acuerdo por los propios interesados,
siempre y cuando: a) Todos ellos tengan la libre disposición de sus bienes; y b)
Concurran todos al acto.
Tratándose de la partición de bienes, a pesar de que entre los interesados
existan personas incapaces, pueden efectuarla de común acuerdo, siempre que
no se presenten cuestiones que resolver y todos estén de acuerdo sobre la
manera de hacer la división.396
Materias de arbitraje prohibido.
Se trata de negocios que, generalmente, versan sobre derechos
irrenunciables; o bien, de litigios en que pueden estar comprometidos derechos
de terceros o intereses de la sociedad toda y que, de permitirse resolverlos
mediante árbitro o de común acuerdo, pudieran ventilarse en la penumbra sin
la garantía del juicio contradictorio.
Así, no pueden ser sometidas a la resolución de árbitros las cuestiones
que versen sobre alimentos o sobre derecho de pedir separación de bienes
entre marido y mujer.397
Tampoco pueden serlo las causas criminales, las de policía local, las que
se susciten entre un representante legal y su representado, y aquellas en que
debe ser oído el fiscal judicial.398
Por su naturaleza los asuntos voluntarios no pueden ser decididos a
través de la justicia arbitral que, en esencia, existe para los negocios
contenciosos.
En caso de conflicto entre materias de arbitraje prohibido y de arbitraje
forzoso, prima este último.399 Por ejemplo, la partición de una herencia en la
que son interesados el padre y el hijo, siendo el primero el representante del
segundo.
396
Artículo 1325 del CC.
397
Artículo 229 del COT.
398
Artículo 230 inciso 1° del COT.
399
Artículo 230 inciso final del COT.
155
156
Materias de arbitraje voluntario.
Si no estamos en presencia de materias de arbitraje forzoso ni de
arbitraje prohibido, las partes gozan de la más completa libertad para someter
sus litigios, ya a la justicia ordinaria, ya a la justicia arbitral.
Este principio está consagrado en el artículo 228 del COT.
12.1.9.- Funcionamiento del arbitraje.
Aceptación del cargo y juramento.
El árbitro que acepta el encargo debe declararlo así y jurar desempeñarlo
con la debida fidelidad y en el menor tiempo posible.400
La decisión de la persona nombrada como árbitro en orden a si acepta o
no el cargo es libre, más en el evento que acepte dicha voluntad debe ser
manifestada en forma explícita.
Esta declaración de voluntad se provoca de diversas maneras, según cuál
haya sido la fuente de su nombramiento. Así, si el nombramiento es efectuado
de común acuerdo por los interesados, puede concurrir el árbitro al
otorgamiento de la escritura en la que se celebra el compromiso y allí
manifestar su aceptación; o bien se presentan los interesados a la justicia
ordinaria y, acompañando el escrito donde consta el nombramiento del árbitro,
solicitan que se ponga en su conocimiento para que manifieste si acepta o no el
encargo. Si el nombramiento, en cambio, consta de un testamento o de una
resolución judicial, se pide que estos actos se pongan en su conocimiento para
que manifieste si acepta o no.
Pero, para entrar a desempeñar legalmente el encargo es preciso,
además, el juramento que puede ser realizado ante el ministro de fe que
notifica.
Obligación de desempeñar el cargo.401
400
Artículo 236 del COT.
156
157
Nadie está obligado a aceptar el cargo de árbitro, pero una vez aceptado
y prestado el juramento de rigor, nace para éste la obligación de desempeñar el
encargo que se le ha confiado.
Sin embargo, esta obligación legal cesa:
1° Si las partes ocurren de común acuerdo a la justicia ordinaria o a otros
árbitros solicitando la resolución del negocio;
2° Si fueren maltratados o injuriados por alguna de las partes;
3° Si contrajeren enfermedad que les impida seguir ejerciendo sus funciones; y
4° Si por cualquiera causa tuvieren que ausentarse del lugar donde se sigue el
juicio.
Procedimiento de los árbitros.
Es necesario distinguir según sea la calidad del árbitro.
El árbitro de derecho tramitará el juicio, al igual que un tribunal
ordinario, de acuerdo a la naturaleza de la acción entablada. Así, si ésta no tiene
señalado un procedimiento especial en la ley, se ajustará a los trámites del
juicio ordinario; si, por el contrario, tiene señalado un procedimiento especial,
le aplicará éste. Las únicas diferencias que podemos advertir entre el
procedimiento que observan los tribunales ordinarios y el arbitro de derecho
son: que éste debe proceder asesorado por un ministro de fe o actuario, que
nombrará él mismo (artículo 632 del CPC); que las notificaciones se practicarán
personalmente, por cédula o en la forma que las partes unánimemente
acuerden (artículo 629 del CPC); que los testigos prestarán declaración si
voluntariamente desean hacerlo, pudiendo sólo compelerlos a través de un
tribunal ordinario (artículo 633 del CPC); y que las sentencias que impongan
medidas de apremio o compulsivas deberán ser ejecutadas ante la justicia
ordinaria, por carecer los árbitros de imperio (artículo 635 del CPC).
El árbitro arbitrador tramitará el juicio, en primer término, de acuerdo
con las propias normas señaladas por las partes en el acto constitutivo del
compromiso (artículo 636 del CPC); y, a falta de éstas, de acuerdo con las
401
Artículo 240 del COT.
157
158
normas señaladas por el CPC, artículos 636 a 643, las cuales, en líneas
generales, se reducen a:
oír a las partes; recibir y agregar al proceso los
instrumentos que le presenten; practicar las diligencias que estime necesarias
para el esclarecimiento de los hechos, y dictar sentencia (artículo 637 CPC). Si es
necesario recibirá la causa a prueba (artículo 638 inciso 1° CPC). Si lo estima
necesario se asesorará por un ministro de fe o actuario (artículo 639 CPC).
También carece de imperio.
Casos de pluralidad de árbitros sin mayoría para dictar sentencia.
Si los árbitros son dos o más, todos ellos deben concurrir a la dictación de
la sentencia definitiva y a cualquier acto de sustanciación del juicio, a menos
que las partes acuerden otra cosa.402
Si los árbitros no se pusieren de acuerdo, será llamado el tercero en
discordia, si lo hubiere. Los árbitros y el tercero acordarán la sentencia en la
forma señalada para los acuerdos de las Cortes de Apelaciones.403
Si no hay acuerdo el procedimiento varía según el tipo de árbitros y
atendiendo a la posibilidad de apelación de la resolución.
En el caso de los árbitros de derecho, si las resoluciones no son apelables
queda sin efecto el compromiso, si es voluntario, o se procederá a nombrar
nuevos árbitros, si es forzoso. Cuando pueda deducirse el recurso de apelación,
cada opinión se estimará como resolución distinta, y se elevarán los
antecedentes al tribunal de alzada, para que resuelva en derecho sobre el
punto que haya motivado el desacuerdo de los árbitros.404
Tratándose de árbitros arbitradores, no pudiendo obtenerse mayoría en
el pronunciamiento de la resolución, si no puede deducirse apelación queda sin
efecto el compromiso; en cambio, habiendo lugar a este recurso, se elevarán
los antecedentes a los árbitros arbitradores de segunda instancia, para que
402
Artículos 630 inciso 1° y 641 inciso 1° del CPC.
403
Artículos 237 del COT; 630 inciso 2° y 641 inciso 2° del CPC.
404
Artículo 631 del CPC.
158
159
resuelvan como estimen conveniente sobre la cuestión que motiva el
desacuerdo.405
Recursos en contra de las sentencias arbitrales.
Árbitros de derecho.406
Sus fallos son susceptibles de los mismos recursos que pueden deducirse
en contra de las sentencias pronunciadas por los tribunales ordinarios. Así la
sentencia definitiva de primera instancia será susceptible de los recursos de
casación en la forma y de apelación; y la definitiva de segunda, de los recursos
de casación en la forma y en el fondo.
Conocerán de estos recursos los tribunales que hubieran conocido de
ellos si se hubieran interpuesto en juicio ordinario; a menos que las partes,
siendo mayores de edad y libres administradoras de sus bienes, hayan
renunciado dichos recursos, o sometídolos también a arbitraje en el
instrumento del compromiso o en un acto posterior.
Árbitros arbitradores.407
El recurso de casación en la forma procederá siempre y por regla general,
salvo el caso de renuncia.
El recurso de apelación sólo procederá cuando las partes, en el
instrumento en que constituyen el compromiso, expresaren que se reservan
dicho recurso para ante otros árbitros del mismo carácter y designaren las
personas que han de desempeñar este cargo.
El recurso de casación en el fondo no procederá en caso alguno contra las
sentencias de los arbitradores.
405
Artículo 641 inciso final del CPC.
406
Artículo 239 inciso 1° del COT.
407
Artículos 239 inciso 2° del COT y 642 del CPC.
159
160
12.1.8.- Conclusión del compromiso.
Normalmente el compromiso termina por la dictación de la sentencia
definitiva, que resuelve el litigio sometido a la decisión del árbitro.
El compromiso puede también terminar por revocación hecha por las
partes de común acuerdo de la jurisdicción otorgada al compromisario.408
También vimos que el compromiso termina cuando no se produce
mayoría y la resolución es inapelable, y se está en presencia de un arbitraje
voluntario.
El compromiso no cesa por la muerte de una o más de las partes, y el
juicio seguirá su marcha con citación e intervención de los herederos del
difunto.409
12.2.- Los Juzgados de Familia:
Concepto:
Son tribunales inferiores de justicia, de carácter especial, unipersonales
(de eventual composición múltiple), permanentes, letrados, de derecho,
servidos por un número variable de jueces de familia (de 1 a 12 jueces), con
asiento en una comuna determinada, pero que ejerce competencia en asuntos
de familia por lo general sobre una agrupación de comunas. Su superior
jerárquico es la Corte de Apelaciones respectiva.
El juez de familia es un juez unipersonal, a veces inserto en un Juzgado
compuesto por otros jueces de familia, pero que siempre en el ámbito
jurisdiccional resuelve en forma individual, por ello se habla de un tribunal
unipersonal de composición múltiple. (art.3º L.19.968)
408
Artículo 241 del COT.
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Artículo 242 del COT.
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Organización.
Conforme lo dispuesto en el art.4 de la Ley 19.968 (D.O. de 30-8-2004),
los Juzgados de Familia están conformados por uno o más jueces con
competencia sobre un mismo territorio jurisdiccional, que generalmente
corresponde a una agrupación de comunas. Ej. Juzgado de Familia de Talca, con
5 jueces, ejerce competencia sobre las comunas de Talca, Pelarco, Río Claro,
San Clemente, Maule, Pencahue y San Rafael. Además, en la región existen
Juzgados de Familia en Curicó (3 jueces), Constitución (1 juez)), Linares (3
jueces) y Parral (2 jueces).
Conforme lo dispon el artículo 2º de la citada ley y al igual como sucede
con los Juzgados de Garantía, los Juzgados de Familia se organizan en diversas
unidades administrativas como son la U. de Sala, la U. de Atencion de Público,
la U. de Servicios y la U. de Administración de Causas, cada una con el personal
o planta de empleados administrativo que contribuyen a hacer mas eficiente y
eficiente la labor del tribunal. Estos tribunales cuentan además, con un Consejo
Técnico y un Administrador.-
Competencia del Juzgado de Familia:
Conforme lo dispuesto en el art.8 de la ley, a los jueces de familia
corresponderá conocer y resolver unipersonalmente las siguientes materias:
1) Las causas relativas al derecho de cuidado personal de los niños, niñas o
adolescentes;
2) Las causas relativas al derecho y el deber del padre o de la madre que no
tenga el cuidado personal del hijo, a mantener con éste una relación directa y
regular;
3) Las causas relativas al ejercicio, suspensión o pérdida de la patria
potestad; a la emancipación y a las autorizaciones a que se refieren los Párrafos
2º y 3º del Título X del Libro I del Código Civil;
4) Las causas relativas al derecho de alimentos;
5) Los disensos para contraer matrimonio;
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6) Las guardas, con excepción de los asuntos que digan relación con la
curaduría de la herencia yacente y sin perjuicio de lo establecido en el inciso
segundo del artículo 494 del Código Civil;
7) La vida futura del niño, niña o adolescente, en el caso del inciso tercero
del artículo 234 del Código Civil;
8) Todos los asuntos en que aparezcan niños, niñas o adolescentes
gravemente vulnerados o amenazados en sus derechos, respecto de los cuales
se requiera adoptar una medida de protección conforme al artículo 30 de la Ley
de Menores;
9) Las acciones de filiación y todas aquellas que digan relación con la
constitución o modificación del estado civil de las personas, incluyendo la
citación a confesar paternidad o maternidad a que se refiere el artículo 188 del
Código Civil;
10) Todos los asuntos en que se impute un hecho punible a niños, niñas o
adolescentes exentos de responsabilidad penal, y aplicar, cuando corresponda,
las medidas contempladas en el artículo 29 de la Ley de Menores;
11) La autorización para la salida de niños, niñas o adolescentes del país, en
los casos en que corresponda de acuerdo con la ley;
12) Las causas relativas al maltrato de niños, niñas o adolescentes de
acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 62 de la ley Nº 16.618;
13) Los procedimientos previos a la adopción, de que trata el Título II de la
ley Nº 19.620;
14) El procedimiento de adopción a que se refiere el Título III de la ley Nº
19.620;
15) Los siguientes asuntos que se susciten entre cónyuges, relativos al
régimen patrimonial del matrimonio y los bienes familiares:
a) Separación judicial de bienes;
b) Autorizaciones judiciales comprendidas en los Párrafos 1° y 2° del Título VI
del Libro I; y en los Párrafos 1º, 3º y 4º del Título XXII y en el Título XXII-A, del
Libro IV; todos del Código Civil;
c) Las causas sobre declaración y desafectación de bienes familiares y la
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constitución de derechos de usufructo, uso o habitación sobre los mismos;
16) Las acciones de separación, nulidad y divorcio reguladas en la Ley de
Matrimonio Civil;
17) Las declaraciones de interdicción;
18) Los actos de violencia intrafamiliar;
19) Toda otra cuestión personal derivada de las relaciones de familia.
El Consejo Técnico
El Consejo Técnico es un órgano interdisciplinario y colegiado, integrado
por un número variable de profesionales especializados en asuntos de familia e
infancia, que son auxiliares de la administración de justicia y que tienen por
función esencial asesorar – individual o colectivamente – a los jueces de familia
en el análisis y mejor comprensión de los asuntos sometidos a su conocimiento,
en el ámbito de su especialidad. (art.5 y 6)
Para ser miembro del consejo técnico se requiere cumplir los requisitos a
que se refiere el art.7 de la ley :
1º Poseer título profesional de una carrera que tenga al menos ocho semestres
de duración, otorgado por alguna universidad o instituto profesional del Estado
o reconocido por éste.
2º Se deberá acreditar experiencia profesional idónea y formación especializada
en materia de familia o de infancia de a lo menos dos semestres de duración,
impartida por alguna universidad o instituto de reconocido prestigio que
desarrollen docencia, capacitación o investigación en dichas materias. (Inciso
modificado por ley 20.066)
En cuanto a las atribuciones del Consejo Técnico o sus miembros, estos
podrán:
a) Asistir a las audiencias de juicio a que sean citados con el objetivo de emitir
las opiniones técnicas que le sean solicitadas;
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b) Asesorar al juez para la adecuada comparecencia y declaración del niño, niña
o adolescente;
c) Evaluar la pertinencia de derivar a mediación o aconsejar conciliación entre
las partes, y sugerir los términos en que esta última pudiere llevarse a cabo, y
d) Asesorar al juez en todas las materias relacionadas con su especialidad.
El artículo 118 de la ley hace aplicable a los Juzgados de Familia todas
aquellas normas que para los Juzgados de Garantía y Tribunales de Juicio Oral
en lo Penal establece el COT, en materia de Comité de Jueces, Juez Presidente,
Administradores de tribunales y organización administrativa. De hecho y tal
como se indicara, el juzgado de familia tiene las mismas unidades
administrativas que el juzgado de garantía, distinguiéndose solamente en la
unidad de atención de público, pues en este caso la atención no es para fiscales,
defensores o imputados, sino especialmente para los niños, niñas y
adolescentes.
La misma norma dispone que en materia de subrogación de los jueces
de familia se aplican las normas de los juzgados de garantía.
12.3 Los Juzgados de Letras del Trabajo:
Concepto:
Son tribunales inferiores de justicia, de carácter especial, unipersonales
(de eventual composición múltiple), permanentes, letrados, de derecho,
servidos por un número variable de jueces de letras del trabajo (de 1 a 6
jueces), con asiento en una comuna determinada, pero que ejerce competencia
en asuntos laborales por lo general sobre una agrupación de comunas. Su
superior jerárquico es la Corte de Apelaciones respectiva.
El juez de letras del trabajo es un juez unipersonal, a veces inserto en un
Juzgado compuesto por otros jueces de letras del trabajo, pero que siempre en
el ámbito jurisdiccional resuelve en forma individual, por ello se habla de un
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tribunal unipersonal de composición múltiple. (art.419 del CT, modificado por
ley 20.022)
Organización.
Conforme lo dispuesto en el art.415 del Código del Trabajo (con vigencia
diferida al 01 de marzo de 2007) los Juzgados de Letras del Trabajo están
conformados por uno (regla general) o más jueces con competencia sobre un
mismo territorio jurisdiccional, que generalmente corresponde a una
agrupación de comunas. Ej. Juzgado de Letras del Trabajo de Talca, tiene 1 juez
que ejerce competencia sobre las comunas de Talca, Pelarco, Río Claro, San
Clemente, Maule, Pencahue y San Rafael. Además, en la región existe otro
Juzgado de Letras del Trabajo en Curicó, también con un juez.
En aquellas comunas en donde no existan estos juzgados especiales, los
asuntos laborales serán conocidos por el juez civil común (art.422 CT)
Junto con estos tribunales e inserto dentro de la misma reforma laboral,
nuestro legislador ha introducido los Juzgados de Cobranza Laboral y
Previsional, con asiento en las comunas de Valparaiso (1), Concepción (1), San
Miguel (1) y Santiago (6), cuya función será ejercida por los Juzgados de Letras
del Trabajo, en aquellas comunas donde no existan aquellos.
Conforme lo dispone el artículo 6º de la citada ley 20022 y al igual como
sucede con los Juzgados de Garantía y Juzgados de Familia, en su caso, los
Juzgados de Letras del Trabajo se organizan en diversas unidades
administrativas como son la U. de Sala, la U. de Atencion de Público, la U. de
Servicios y la U. de Administración de Causas, cada una con el personal o
planta de empleados administrativo que contribuyen a hacer mas eficiente y
eficiente la labor del tribunal. Estos tribunales contarán eventualmente con un
Comité de Jueces, además de un Administrador.-
Competencia del Juzgado de Letras del Trabajo:
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Conforme lo dispuesto en el art.420 del código, a los jueces de letras del
trabajo corresponderá conocer y resolver unipersonalmente las siguientes
materias:
1) De las cuestiones suscitadas entre el empleador y el trabajador por la
aplicación de las normas laborales.
2) De las cuestiones suscitadas entre el empleador y el trabajador que
deriven de la interpretación y aplicación de los contratos individuales o
colectivos de trabajo.
3) De cuestiones suscitadas entre empleador y trabajador derivadas de la
interpretación y aplicación de las convenciones y fallos arbítrales en
materia laboral.
4) De las cuestiones derivadas de la aplicación de normas sobre
organización sindical y negociación colectiva, que la ley entrega a estos
tribunales.
5) De las cuestiones derivadas de la aplicación de las normas de previsión o
de seguridad social, planteadas por pensionados, trabajadores activos o
empleadores, salvo aquello que se refiere a la revisión de las resoluciones
sobre
declaración
de
invalidez
o
del
pronunciamiento
sobre
otorgamiento de licencias médicas (inciso modificado por ley 20087, de
03-01-2006)
6) De las reclamaciones que procedan en contra de aquellas resoluciones
dictadas por autoridades administrativas en materia laboral, previsional o
de seguridad social.
7) De los juicios en que se pretenda hacer efectiva la responsabilidad del
empleador derivada de accidentes del trabajo o enfermedades
profesionales, con excepción de la responsabilidad extracontractualk
8) Todas aquellas materias que las leyes entreguen a juzgados de letras con
competencia en lo laboral
El artículo 418 del código hace aplicable a los Juzgados de Letras del
Trabajo, en cuanto resulten compatibles, todas aquellas normas que para los
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Juzgados de Garantía y Tribunales de Juicio Oral en lo Penal establece el COT,
en materia de Comité de Jueces, Juez Presidente, Administradores de tribunales
y organización administrativa.
La misma norma dispone que en materia de subrogación de los jueces
de familia se aplican las normas de los juzgados de garantía.
12.4.- Los Juzgados de Cobranza Laboral y Previsional:
Junto a los Juzgados de Letras del Trabajo e inserto dentro de la misma
reforma laboral, nuestro legislador ha introducido los Juzgados de Cobranza
Laboral y Previsional, cuya función es conocer de aquellos juicios en que se
demande el cumplimiento de obligaciones que emanen de títulos a los cuales
las leyes laborales y de previsión o seguridad social otorguen mérito ejecutivo; y
especialmente, la ejecución de todos los títulos ejecutivos regidos por la ley
17322, relativa a la cobranza judicial de imposiciones, aportes y multas en los
institutos de previsión.
Al efecto y de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 416 del código, en
Chile existirán 4 de estos juzgados con asiento en las comunas de Valparaiso (1),
Concepción (1), San Miguel (1) y Santiago (6). En aquellas comunas donde no
ejerzan jurisdicción estos tribunales, las respectivas materias serán conocidas
por el juez de letras del trabajo respectivo y si no lo hubiere, por el juez civil.
El artículo 418 del código hace aplicable a los Juzgados de Letras del
Trabajo todas aquellas normas que para los Juzgados de Garantía y Tribunales
de Juicio Oral en lo Penal establece el COT, en materia de Comité de Jueces,
Juez Presidente, Administradores de tribunales y organización administrativa,
en cuanto resulten compatibles a aquellos tribunales.
La misma norma dispone que en materia de subrogación de los jueces
de familia se aplican las normas de los juzgados de garantía.
En cuanto a las unidades administrativas, los Juzgados de Cobranza
Laboral y Previsional se distinguen de los Juzgados Laborales en que aquellos no
tienen Unidad de Sala, ya que la naturaleza de sus procedimientos no lo
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requiere; pero en cambio, cuenta con una unidad nueva que se llama de
“Unidad de Liquidación”, cuya tarea fundamental consiste en consiste en
efectuar los cálculos, con especial mención del monto de la deuda, reajustes e
intereses y eventualmente las multas que determine la sentencia, ello de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 12 de la L.20022.
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