Nº 1231 - Libertad y Desarrollo

ISSN 0717-0416
Nº 1231
15 de Abril de 2016
DEFENSORÍA
DE LA NIÑEZ
BOLETÍN 10584-07
RESEÑA LEGISLATIVA es una publicación de
LIBERTAD Y DESARROLLO
DIRECTOR RESPONSABLE: Luis Larraín A.
EDITOR: Pablo Kangiser G.
DIRECCIÓN: Alcántara 498, Las Condes, Santiago,
Chile.
RESEÑA LEGISLATIVA 1231 15 de abril de 2016
RESEÑA LEGISLATIVA
Nº 1231
15 DE ABRIL DE 2016
ÍNDICE
DEFENSORÍA DE LA NIÑEZ
BOLETÍN 10584-07
Junto a los derechos garantizados de la niñez, ahora viene el proyecto de ley sobre la defensoría,
como su natural consecuencia. Pero preocupa el lugar que ocupa la familia y una mayor
participación del Estado a través del Instituto de Derechos Humanos.
g2g
DEFENSORÍA
DE LA NIÑEZ
I.
DESCRIPCIÓN
BOLETÍN 10584-07
REFERENCIA
Crea la Defensoría de los Derechos de la Niñez
INICIATIVA
Mensaje presidencial
ORIGEN
Senado
MINISTERIO
De Hacienda, De Desarrollo Social y Secretaría General de la Presidencia
INGRESO
22 de marzo de 2016
ARTICULADO
Veintidós artículos permanentes y dos artículos transitorios; los artículos
permanentes se agrupan en los siguientes títulos y párrafos: TÍTULO I
Objeto y funciones; Párrafo 1° Disposiciones Generales (arts. 1° a 3°);
párrafo 2° Funciones y atribuciones (arts. 4° a 8°); TÍTULO II Organización;
Párrafo 1° Organización interna (art.10); Párrafo 2° Del Defensor (arts. 11
a 17); Párrafo 3° Del Consejo Consultivo (art.18); TÍTULO III Personal y
patrimonio (arts. 19 a 22)
g3g
RESEÑA LEGISLATIVA 1231 15 de abril de 2016
II.
II.
OPINIÓN
EJECUTIVA DE LYD
Avanzando en el marco institucional que busca el establecer el Gobierno actual en materia de Niñez y sus
derechos, ahora se presenta el proyecto de ley relativo a la Defensoría, que quedaría regulada en parte por
este proyecto y en parte también, por sus propios estatutos aprobados por decreto supremo. Dado que a la
Defensoría se le otorga la calidad de corporación autónoma de derecho público, con personalidad jurídica
y patrimonio propio, se hace confuso en marco legal, pues si es de derecho público, no debería tener
estatutos como las personas jurídicas de derecho privado, y si es autónoma, no debería estar enmarcada
por numerosas normas de rango legal, tanto mediante este proyecto como por remisión a otros textos
legales.
En lo medular de esta nueva institucionalidad, se repite el esquema del Sistema de Garantías de Derechos
de la Niñez, en que se reduce en la práctica la participación de los padres (no obstante una declaración a
favor de ellos en el texto) y se hace participar ampliamente al Estado, especialmente a través del Instituto
de Derechos Humanos (INDH), organismo del cual está íntimamente ligado, e incluso participando
decisivamente en el nombramiento del defensor.
Esta institucionalidad, que no ha sido difundida mayormente por el Gobierno, genera una fuerte vinculación
entre el niño y el Estado, lo que respondería más bien a una postura ideológica que a un efectivo intento
de acudir en ayuda de la niñez desprotegida por falta de responsabilidad de los padres y demás familiares
que deban hacerse cargo de ellos znz
g 4g
III. PROYECTO DE LEY
CONTENIDO DEL
El Proyecto de ley tiene por objeto crear la Defensoría de los Derechos de la Niñez. Además de
determinar su naturaleza, objeto, atribuciones, organización y financiamiento.
Se crea una institucionalidad autónoma que, como parte del nuevo sistema de garantías de
derechos de la niñez, supuestamente vele por la difusión, promoción y protección de derechos
de los niños por parte de los órganos del Estado y de aquellas personas jurídicas de derecho
privado que se encuentren vinculadas a estas materias, pudiendo observar y hacer seguimiento a la
actuación de los órganos de la Administración, requerir antecedentes o informes a los órganos de la
Administración del Estado y aquellas personas jurídicas de derecho privado que tengan por objeto
principal la promoción o protección de los derechos de los niños12cuando, dentro del ámbito de sus
competencias, tome conocimiento, de oficio o a petición de parte, de posible vulneraciones a los
derechos de los niños por actos u omisiones de las entidades, emitir informes y recomendaciones
que tengan por objeto la promoción o protección de derechos de los niños, entre otras facultades.
Para la persecución de los objetivos, la defensoría debe basar su trabajo en los principios del
interés superior del niño, su derecho a ser oído y el respeto de la autonomía progresiva de los niños.
En cuanto a la organización de la Defensoría Nacional de la Niñez, ésta será presidida por el Defensor
de Derechos de la Niñez, que será designado por acuerdo del Senado, adoptado por mayoría
absoluta de sus miembros en ejercicio, a partir de una propuesta del Consejo Directivo del Instituto
Nacional de Derechos Humanos, previo concurso público en el cual, se deberá oír especialmente
a las organizaciones de la sociedad civil vinculadas a la difusión, promoción y defensa de los
derechos de los niños, el Defensor a su vez será asesorado por el Consejo Consultivo, que es un
órgano colegiado que se conformará con representantes de la sociedad civil, de organizaciones de
niños y de las Universidades reconocidas por el Estado y acreditadas znz
1 Art. 25 del Código Civil. Las palabras hombre, persona, niño, adulto y otras semejantes que en su sentido general se aplican a individuos de la
especie humana, sin distinción de sexo, se entenderán comprender ambos sexos en las disposiciones de las leyes, a menos que por la naturaleza de la
disposición o el contexto se limiten manifiestamente a uno solo.
Por el contrario, las palabras mujer, niña, viuda y otras semejantes, que designan el sexo femenino, no se aplicarán al otro sexo, a menos que
expresamente las extienda la ley a él.
g5g
RESEÑA LEGISLATIVA 1231 15 de abril de 2016
IV. EN GENERAL
COMENTARIOS DE MÉRITO
ANTECEDENTES
A nivel internacional, existen dos modelos
muy similares de instituciones en la promoción
y protección de los derechos humanos de
los niños; por un lado se encuentra la figura
del Ombudsman también conocido como “El
Defensor del Pueblo”, que es el encargado de
defender los derechos fundamentales de los
ciudadanos frente a los órganos del Estado,
y por el otro lado una serie de instituciones
especializadas en el tema, pero sin una figura
relevante responsable de la defensa.
La creación de la Defensoría de los Derechos
de la Niñez, se enmarca preferentemente
dentro de este último sistema, ya que consiste
en la creación de un órgano público con
carácter independiente, que vele por la difusión,
promoción y protección de los derechos de los
niños frente a los órganos del estado como de
los particulares que persigan esos objetivos. Sin
embargo, la figura de un “defensor” hace que la
opción que presenta el proyecto participaría de
ambos esquemas teóricos.
La Defensoría de los Derechos de la Niñez,
está concebida como corporación autónoma
de derecho público, con personalidad jurídica
y patrimonio propio, con la característica
de ser un organismo de influencia o de
persuasión complementaria a los controles
sobre la administración, por lo que carece de
competencias de control vinculante. Sin embargo
las preguntas por ella planteadas deben ser
respondidas y sus solicitudes tomadas en cuenta
por aquellas instituciones interpeladas por el
g 6g
Defensor, por lo que se hace necesario para
un correcto funcionamiento de la defensoría, un
mecanismo de selección de autoridades que sea
de carácter imparcial y objetivo.
En vista de éstos antecedentes se pueden
plantear las siguientes críticas al proyecto:
Participación del Instituto Nacional de
Derechos Humanos
Independiente de lo discutible de la iniciativa, el
proyecto de ley, debiera establecer un mecanismo
que asegure la imparcialidad para la elección del
Defensor de los Derechos de la Niñez. El texto
en discusión plantea como método de asignación
del cargo de Defensor de Derechos de la Niñez,
la participación del Consejo Directivo del Instituto
Nacional de Derechos Humanos y del Senado. El
método es cuestionable dado el carácter político
que tiene el Instituto Nacional de Derechos
Humanos, y porque el artículo 3°2 del proyecto
de ley señala que la Defensoría desempeñará
sus funciones con autonomía de las instituciones
públicas del mismo modo el proyecto obliga a la
coordinación del trabajo de la Defensoría con
el Instituto Nacional de Derechos Humanos; lo
que es ratificado en la letra m)3 del artículo 4°,
2
Artículo 3.-La Defensoría desempeñará sus funciones con autonomía de las
instituciones públicas.
Sin perjuicio de lo anterior, la Defensoría ejercerá sus funciones y atribuciones
de manera coordinada con otros órganos del Estado vinculados a la promoción y
protección de los derechos humanos, tales como, el Instituto Nacional de Derechos
Humanos y demás instituciones que se establezcan en el futuro.
3
Artículo 4.Corresponderá especialmente a la Defensoría de la Niñez:
que establece la necesidad de la coordinación
de la Defensoría con el instituto Nacional de
Derechos Humanos en la redacción de informes
que deberán presentar ante distintos organismos
internacionales.
Sumado a lo anterior. el artículo 3° del proyecto
de ley, establece la coordinación del trabajo
de la Defensoría con otras organizaciones de
derechos humanos, que no están señaladas en
el proyecto de ley, y que tienen finalidades de
corte político, más que de promoción y defensa
de los derechos de los niños.
Todo lo anterior no lleva sino a destacar la
contradicción existente entre el espíritu del
proyecto, que quiere dotar a la Defensoría de los
Derechos de la Niñez de la máxima autonomía
posible, pero al mismo tiempo la hace un órgano
dependiente del Instituto Nacional de Derechos
Humanos, y de otras organizaciones de la misma
materia que ni siquiera están determinadas en el
proyecto, tanto en la designación de la autoridad
máxima de la Defensoría como de la labor que la
Defensoría desempeña.
Autonomía Progresiva
Otro aspecto cuestionable del proyecto es
la forma en que se consagra la autonomía
progresiva infantil como principio rector de la
Defensoría, que también se estableció respecto
del Sistema de Garantías de Derechos de la
Niñez4.
m) Colaborar con el Instituto Nacional de Derechos Humanos, en el ámbito de sus
competencias, en la elaboración de los informes que deba presentar a los órganos
y comités especializados de las Naciones Unidas y de la Organización de Estados
Americanos, así como ante otras organizaciones internacionales.
4
Boletín 10315-18; Reseña Legislativa 1221.
Este es un principio clave dentro del Sistema
de Garantías de los Derechos de la Niñez. La
autonomía progresiva consiste en que a medida
que un niño va alcanzando su desarrollo tanto
físico como psíquico a lo largo del tiempo,
implica que conjuntamente a ese desarrollo se
va adquiriendo un mayor grado en el ejercicio
de sus derechos. La validación de este principio
debería tener su énfasis en la familia, que es
el medio natural donde el niño se desarrolla
y adquiere progresivamente su autonomía.
Como parece obvio, el desarrollo de un niño
y de toda persona no se ciñe a parámetros o
metas preestablecidas, sino que, dentro de
ciertos márgenes, cada individuo tiene su propia
experiencia de vida. Ello requiere una atención
personalizada para conducir el desarrollo, lo que
difícilmente se logra fuera del grupo familiar;
nuevamente, entonces, cabe destacar que la
atención del Estado en relación a este principio
debería tener un carácter subsidiario y solo en
ausencia de la familia.
El principio de protección y promoción de la
autonomía tiene una importante manifestación
en el deber de orientación y dirección de sus
padres, consistente en que los padres deben
guiar a los hijos conforme a la evolución de sus
facultades. El principio de autonomía progresiva
se fundamenta en que el niño tiene “derecho”
a desarrollar progresivamente el ejercicio de
sus aptitudes, pero siendo siempre guiados
por sus padres5, superando el argumento
tradicional de sentido inverso, esto es, que los
padres tienen poderes absolutos sobre los hijos,
5
Convención de los Derechos del Niño Artículo 5. Los Estados Partes
respetarán las responsabilidades, los derechos y los deberes de los padres o, en su
caso, de los miembros de la familia ampliada o de la comunidad, según establezca
la costumbre local, de los tutores u otras personas encargadas legalmente del
niño de impartirle, en consonancia con la evolución de sus facultades, dirección
y orientación apropiadas para que el niño ejerza los derechos reconocidos en la
presente Convención.
g7g
RESEÑA LEGISLATIVA 1231 15 de abril de 2016
también conocido como el sistema tutelar6, en
el que las los niños carecerían de autonomía.
Así, el ejercicio autónomo progresivo de los
derechos del niño, solo en casos calificados de
incumplimiento por parte de la familia, debe ser
asumido por el Estado (artículos 97 y 208 de la
Convención de los Derechos del Niño, de 1989).
Falta de claridad en su organización
interna
Otro aspecto cuestionable se refiere a la nula
información que entrega el proyecto respecto
de la organización interna de la defensoría,
ya que solo se limita a decir que la institución
será presidida por el defensor, y que éste será
asesorado por un consejo consultivo. Además
en el artículo 10°9 del proyecto se señala que
la defensoría se regulará por medios de sus
estatutos, y que su proposición y modificación, se
presentaran mediante el defensor al Presidente
de la República. Los estatutos en caso de
aprobarse se expedirán por medio de un decreto
6
Establecida en la ley de menores de 1928 N° 4447.
7
Artículo 9°, 1.-Los Estados Partes velarán por que el niño no sea separado
de sus padres contra la voluntad de éstos, excepto cuando, a reserva de revisión
judicial, las autoridades competentes determinen, de conformidad con la ley y los
procedimientos aplicables, que tal separación es necesaria en el interés superior del
niño. Tal determinación puede ser necesaria en casos particulares, por ejemplo, en
los casos en que el niño sea objeto de maltrato o descuido por parte de sus padres
o cuando éstos viven separados y debe adoptarse una decisión acerca del lugar de
residencia del niño.
8
Artículo 20, 1. Los niños temporal o permanentemente privados de su medio
familiar, o cuyo superior interés exija que no permanezcan en ese medio, tendrán
derecho a la protección y asistencia especiales del Estado.
9 Artículo 10.En su organización interna, la Defensoría se regirá por las
disposiciones de esta ley y lo que señalen sus estatutos, los que establecerán sus
normas de funcionamiento. Los estatutos y sus modificaciones serán propuestos
por el Defensor de la Niñez al Presidente de la República y su aprobación se
dispondrá mediante decreto supremo expedido a través del Ministerio Secretaría
General de la Presidencia. Con todo, los estatutos deberán ajustarse a los principios
internacionales que rigen a las instituciones nacionales de promoción y protección
de los derechos humanos.
g 8g
supremo a través de la Secretaría General de
la Presidencia, y éstos deberán ajustarse en
toda ocasión a los principios internacionales que
rigen a las instituciones nacionales de promoción
y protección de los derechos humanos.
La técnica legislativa usada en éste proyecto
de ley, es una forma anómala de decretos con
fuerza de ley, los que se dictaban en virtud de
una delegación expresa del Poder Legislativo
al Ejecutivo para regular por decreto materias
propias de ley, bajo la Constitución de 1925.
Es necesario tener presente que bajo la
Constitución de 1980 no serían admisibles los
reglamentos incorporados o complementarios.
En efecto, la Constitución vigente solo acepta la
delegación expresa y reglada para la dictación
de decretos con fuerza de ley; los decretos de
ejecución de una ley ya vigente y los reglamentos
autónomos que versan sobre materias que no
quedan comprendidas dentro del dominio legal.
Lo objetable de las remisiones al reglamento
en textos legales dictados bajo el imperio de
la Constitución de 1980, proviene, primero, de
una impropiedad que consiste en ordenar al
Presidente que dicte un texto reglamentario,
cuya dictación depende exclusivamente de
él y de ninguna otra autoridad; pero además
de ser impropia, induce a confusión la usual
redacción que se utiliza, que es similar a la de
los reglamentos incorporados de la Constitución
de 1925, lo que podría incluir en el reglamento
materias propias del núcleo esencial de la
regulación legal según la Constitución.
El proyecto de ley nada señala en su artículo
18°10, respecto al funcionamiento del Consejo
Consultivo de la Defensoría, ni de de la manera
de proceder a la elección e integración de los
representantes del Consejo, y que características
(vinculante o meramente consultiva) tendrían las
asesorías de éste organismo para el Defensor.
Es además criticable que se discrimine en
la integración del Consejo Consultivo de la
Defensoría, a las universidades privadas y
acreditadas, dejándolas fuera del consejo, y se
incluya en ella únicamente a las universidades
estatales reconocidas por el Estado y acreditadas.
Dicha discriminación es absolutamente arbitraría
y con problemas de constitucionalidad.
Es decir, si en esos estatutos (cualquiera que
fuese su denominación) se incluyeran materias
de ley relativos a un organismo público, se está
formando una norma legal al margen del régimen
normativo constitucional.
Imprecisión de las normas aplicables
a los funcionarios de la Defensoría en
caso de no denunciar delitos contra
menores
En el artículo 4° del proyecto de ley se
establece una serie de atribuciones a cargo de
10 Artículo 18.El Consejo Consultivo, en adelante también “el Consejo”, será
un órgano colegiado asesor del Defensor que se conformará con representantes
de la sociedad civil, de organizaciones de niños y niñas y de las Universidades
reconocidas por el Estado y acreditadas. Para estos efectos, la Defensoría deberá
llevar un registro de las organizaciones señaladas. Los estatutos de la Defensoría
establecerán los requisitos para la inscripción en el registro, y la manera de proceder
a la elección e integración de los representantes del Consejo.
El Consejo tendrá dentro de sus funciones la de asesorar al Defensor en
todas aquellas cuestiones de su competencia que requieran del pronunciamiento
de la sociedad civil para su adecuada resolución. Además, recibirá y canalizará las
opiniones y las propuestas de la sociedad civil en torno a la Defensoría y su rol,
dentro del ámbito de sus competencias.
Los estatutos de la Defensoría establecerán los mecanismos y formas en que
el Consejo prestará su asesoría al Defensor. Los consejeros serán ad-honorem.
la defensoría, entre ellas las de la letra g) que
consiste en “Denunciar vulneraciones a los
derechos de los niños y niñas ante el órgano
administrativo o judicial competente, según
corresponda, remitiendo los antecedentes que
funden dicha denuncia”, pero no se específica
en ella cual sería la normativa aplicable a los
funcionarios de la defensoría y las eventuales
sanciones que se les podrían imponer en caso
de que no denunciaran dichas vulneraciones de
los derechos de los niños ante los organismos
correspondientes. Además, aplicándoles el
artículo 61 del Estatuto Administrativo, se les
impone la obligación de “Denunciar ante el
Ministerio Público o ante la policía si no hubiere
fiscalía en el lugar en que el funcionario presta
servicios, con la debida prontitud, los crímenes
o simples delitos y a la autoridad competente
los hechos de carácter irregular, especialmente
de aquéllos que contravienen el principio de
probidad administrativa regulado por la ley Nº
18.575”.
En efecto, no se especifica la sanción aplicable
a quienes no denunciaran las vulneraciones de
los derechos de los niños ante los organismos
correspondientes. Esta observación se debe
a que las leyes penales son de aplicación
restrictiva, por lo que podría dudarse si el artículo
175 del Código Procesal Penal, que obliga a
ciertas categorías de funcionarios a denunciar
los delitos de que conocieren en el ejercicio de
sus cargos, se les aplicaría a los funcionarios de
la Defensoría que quedarán regidos por el Código
del Trabajo (artículo 19 del proyecto de ley). El
incumplimiento de la obligación de denunciar
según el artículo 175, se sanciona conforme
al artículo 494 del Código Penal, esto es, con
multa de 1 a 4 UTM. La remisión al artículo 61
del Estatuto Administrativo tampoco soluciona
el vacío legal, toda vez que este precepto no
establece una sanción.
g9g
RESEÑA LEGISLATIVA 1231 15 de abril de 2016
Como norma adicional aplicable a los
funcionarios públicos y a otras personas en
materia de delitos contra menores está el
artículo 53 del Código Procesal Penal, que
concede siempre la acción penal pública para
los delitos cometidos en contra de los menores
de edad, por lo que los funcionarios que hayan
tomado conocimiento en el ejerció de sus
funciones de vulneraciones de los derechos
de los niños, podrán ejercer la acción penal
pública. Se trata de una decisión facultativa, por
lo que no puede mirarse como complementaria
del artículo 175, antes citado.
Cabe señalar que la obligación de denunciar
por parte de la Defensoría, guarda relación con
una serie de irregularidades cometidas en los
hogares del SENAME, y que ha dado a conocer
la prensa.
“De acuerdo a la información contenida en el
Anuario Estadístico de SENAME año 2014, del
total de niños, niñas y adolescentes ingresados
(111.440), un 39% corresponden a las causales
de violencia y maltrato (43.292). Por otra parte,
el informe sobre el Servicio Nacional de Menores
(SENAME) publicado a inicios del año 2014
por la Comisión Investigadora de la Honorable
Cámara de Diputados, señala las precarias
condiciones de los centros residenciales donde
se atienden aproximadamente 10.000 niños,
niñas y adolescentes11” znz
11
g10 g
Política Nacional de la Niñez y Adolescencia 2015/2025, p. 50.
V.
ALGUNOS
COMENTARIOS ESPECÍFICOS
Artículo 1.
Créase la “Defensoría de los Derechos de la
Niñez”, en adelante también “la Defensoría”
como una corporación autónoma de derecho
público, con personalidad jurídica y patrimonio
propio.
Su domicilio será la ciudad de Santiago.
Comentario: Al señalar que se crea una
corporación autónoma de derecho público,
con personalidad jurídica y patrimonio propio,
el artículo está poniendo a la defensoría en la
categoría de un órgano descentralizado de la
administración del Estado.
Artículo 4.
Corresponderá especialmente a la Defensoría
de la Niñez:
a) Difundir, promover y defender los
derechos de los niños y niñas de acuerdo
a lo que establece la presente ley.
b) Derivar al órgano competente, cuando
corresponda, aquellas peticiones que
reciba sobre asuntos que se le formulen,
dentro del ámbito de sus competencias.
Comentario: En el ejercicio de ésta atribución,
podrá realizar recomendaciones específicas
sobre las materias objeto de las peticiones que
reciba, de conformidad a lo dispuesto por el
literal f) de este artículo.
La Defensoría de la Niñez no podrá pronunciarse
sobre un asunto que se encuentre en trámite
ante los Tribunales de Justicia o ante el órgano
de la Administración del Estado competente.
Sin embargo, podrá efectuar propuestas sobre
aspectos generales y realizar informes o emitir
opiniones en relación con la materia de que se
trate, de conformidad con las letras f) y h) de
este artículo.
m) Colaborar con el Instituto Nacional de
Derechos Humanos, en el ámbito de
sus competencias, en la elaboración de
los informes que deba presentar a los
órganos y comités especializados de las
Naciones Unidas y de la Organización de
Estados Americanos, así como ante otras
organizaciones internacionales.
n) Celebrar convenios de colaboración y
cooperación con organismos públicos y
privados nacionales o internacionales.
o) Las demás funciones y atribuciones que
la ley le otorgue.
Comentario: En la letra m) de éste artículo,
se recoge lo expresado en el artículo anterior
respecto del deber de colaboración de la
defensoría con el Instituto Nacional de Derechos
Humanos, en la elaboración de los informes que
éste último debe presentar ante organismos
internacionales.
g11g
RESEÑA LEGISLATIVA 1231 15 de abril de 2016
Artículo 11.
El Defensor de la Niñez, en adelante “el
Defensor”, será el Director y representante legal
de la Defensoría y estará encargado de dirigirla
y administrarla. Asimismo, le corresponderán
todas las atribuciones entregadas a la Defensoría
de la Niñez.
El Defensor será designado por acuerdo del
Senado, adoptado por mayoría absoluta de sus
miembros en ejercicio, a partir de una propuesta
del Consejo Directivo del Instituto Nacional de
Derechos Humanos, previo concurso público.
Durante éste, el Consejo Directivo deberá
oír especialmente a las organizaciones de la
sociedad civil vinculadas a la difusión, promoción
y defensa de los derechos de los niños y niñas. En
caso que el candidato propuesto sea rechazado,
el Consejo hará una nueva propuesta, sobre la
base del mismo concurso.
Niñez tiene que trabajar coordinadamente por
mandato de la ley, con el Instituto Nacional de
Derechos Humanos.
Artículo 12.
Para ser nombrado Defensor se requiere:
a) b) No encontrarse sujeto a alguna de
las inhabilidades para ingresar a la
Administración del Estado.
c) No encontrarse inhabilitado para trabajar
con niños ni figurar en el registro de
inhabilitaciones para ejercer funciones
en ámbitos educacionales o con menores
de edad, que lleva el Servicio de Registro
Civil e Identificación, en conformidad a
la ley N° 20.594 que Crea Inhabilidades
para Condenados por Delitos Sexuales
contra Menores y Establece Registro de
Dichas Inhabilidades.
El Defensor durará cinco años en su cargo y no
podrá ser designado por un nuevo periodo.
d) Encontrarse en posesión de un título
profesional y tener a lo menos cinco años
de experiencia profesional.
Los estatutos de la Defensoría fijarán la forma en
que el defensor designará a su subrogante y las
normas que rijan dicha subrogancia.
e) Poseer una reconocida trayectoria en el
ámbito de la defensa de derechos de los
niños y niñas.
Comentario: En cuanto a la designación del
Comentario: La principal observación que se
El nombramiento del Defensor será formalizado
mediante Decreto Supremo expedido a través del
Ministerio Secretaría General de la Presidencia.
defensor, no parece oportuno que sea el Instituto
Nacional de Derechos Humanos, el encargado
de proponer ante el Senado a una persona para
que ocupe el cargo de defensor, teniendo en
cuenta que la Defensoría de los Derechos de la
g12g
Ser ciudadano con derecho a sufragio.
plantea el artículo 12, se da en la letra d), ya que
no señala que debemos entender para que una
persona posea una reconocida trayectoria en el
ámbito de la defensa de derechos de los niños
y niñas.
Por lo que el artículo 1, deja abierta una elección
discrecional del candidato al cargo. Además
que los requisitos de éste artículo son bastante
básicos, por lo que prácticamente cualquier
persona podría ser designado como Defensor
de la Niñez.
Artículo 17.
En el ejercicio de sus funciones, el Defensor no
podrá intervenir en calidad de parte o perito en
procedimientos judiciales o administrativos, sin
perjuicio de lo dispuesto en la letra h) del artículo
4° de la presente ley.
En caso que, en el ejercicio de sus funciones,
conozca cualquier crimen o simple delito cometido
contra niños o niñas, deberá denunciarlo ante el
órgano competente.
En el caso de hechos que revisten carácter
de crímenes de genocidio, de lesa humanidad
o de guerra, tortura, desaparición forzada de
personas, tráfico ilícito de migrantes o trata de
personas, el Defensor deberá, además, poner
los antecedentes a disposición del Instituto
Nacional de Derechos Humanos, para los fines
previstos en el artículo 3, número 5, de la ley N°
20.405.
Excepcionalmente el Defensor podrá, en causas
que produzcan alarma pública y exijan pronta
solución por su gravedad y relevancia para los
derechos de los niños y niñas, deducir querellas,
siempre que se trate de aquellos delitos
tipificados en el artículo 142 y en los párrafos 5°
y 6° del Título VII, y 1°, 2° y 3° del Título VIII,
todos del Libro Segundo del Código Penal.
Comentario: El artículo 3 N° 5 de la ley N°
20.405, se refiere a la obligación que tiene
el INDH, para deducir acciones legales ante
los tribunales de justicia, en el ámbito de su
competencia. En el ejercicio de esta atribución,
puede además deducir querella respecto de
hechos que revistan carácter de crímenes de
genocidio, de lesa humanidad o de guerra,
tortura, desaparición forzada de personas,
tráfico ilícito de migrantes o trata de personas;
junto con deducir los recursos de protección y
amparo, en el ámbito de su competencia.
Solo en casos excepcionales podrá el Defensor
presentar querellas, en causas que produzcan
alarma pública y exijan pronta solución por su
gravedad y relevancia para los derechos de los
niños y niñas, deducir querellas, siempre que
se trate de aquellos delitos tipificados como
sustracción de menores, violación, estupro y
otros delitos sexuales del párrafo 6° del Título VII
del Código Penal (Artículos 365, 365 bis, 366,
366 bis, 366 ter, 366 quáter, 366 quinquies, 367
y 367 ter), Además de los delitos de homicidio,
infanticidio y Lesiones corporales.
Artículo 18.
El Consejo Consultivo, en adelante también “el
Consejo”, será un órgano colegiado asesor del
Defensor que se conformará con representantes
de la sociedad civil, de organizaciones de niños
y niñas y de las Universidades reconocidas por
el Estado y acreditadas. Para estos efectos,
la Defensoría deberá llevar un registro de las
organizaciones señaladas. Los estatutos de la
Defensoría establecerán los requisitos para la
g13g
RESEÑA LEGISLATIVA 1231 15 de abril de 2016
inscripción en el registro, y la manera de proceder
a la elección e integración de los representantes
del Consejo.
El Consejo tendrá dentro de sus funciones
la de asesorar al Defensor en todas aquellas
cuestiones de su competencia que requieran
del pronunciamiento de la sociedad civil para
su adecuada resolución. Además, recibirá y
canalizará las opiniones y las propuestas de la
sociedad civil en torno a la Defensoría y su rol,
dentro del ámbito de sus competencias.
Los estatutos de la Defensoría establecerán
los mecanismos y formas en que el Consejo
prestará su asesoría al Defensor. Los consejeros
serán ad-honorem.
Comentario: El artículo 18, no señala si las
decisiones tomadas por el consejo asesor, serán
de carácter vinculantes para el defensor o si éste
podrá prescindir de ellas.
Otro aspecto crítico de éste artículo, es que se
discrimine arbitrariamente a las universidades
privadas acreditadas para la formación del
Consejo Consultivo, y se incluyan solamente a
las estatales.
Artículo 21.
El patrimonio de la Defensoría estará formado
por:
a) Los aportes que anualmente le destine la
Ley de Presupuestos del Sector Público.
b) Los bienes muebles e inmuebles que se
transfieran a la Defensoría o que ésta
adquiera a cualquier título, y los frutos de
dichos bienes.
c) Las donaciones, herencias o legados que
le hagan, las que estarán exentas del
trámite de la insinuación a que se refiere
el artículo 1401 del Código Civil y del
impuesto a las herencias, asignaciones
y donaciones establecido en la ley
N°16.271 sobre Impuesto a la Herencia,
Asignaciones y Donaciones.
d) Los aportes de la cooperación
internacional que reciba a cualquier título
para el cumplimiento de sus objetivos.
Comentario: La letra d) de éste artículo es
concordante con el artículo 4 de la Convención
de los Derechos del Niño, en lo que respecta a
cooperación internacional:
“Los Estados Partes adoptarán todas las medidas
administrativas, legislativas y de otra índole para
dar efectividad a los derechos reconocidos en la
presente Convención. En lo que respecta a los
derechos económicos, sociales y culturales, los
Estados Partes adoptarán esas medidas hasta
el máximo de los recursos de que dispongan y,
cuando sea necesario, dentro del marco de la
cooperación internacional” znz
g14g
VI. PROYECTO DE LEY
TEXTO DEL
TITULO I
OBJETO Y FUNCIONES
Párrafo 1°
Disposiciones Generales
Artículo 1. Créase la “Defensoría de los Derechos de la Niñez”, en adelante también “la Defensoría”
como una corporación autónoma de derecho público, con personalidad jurídica y patrimonio propio.
Su domicilio será la ciudad de Santiago.
Artículo 2. La Defensoría de la Niñez tendrá por objeto la difusión, promoción y protección de los
derechos de que son titulares los niños y niñas que se encuentren dentro del territorio de la República, reconocidos
en la Constitución Política de la República, en la Convención sobre los Derechos del Niño y en los demás tratados
internacionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes, así como en la legislación nacional, velando por su
interés superior, respecto de los órganos del Estado y de aquellas personas jurídicas de derecho privado que tengan
por objeto principal la promoción o protección de derechos de los niños y niñas.
Artículo 3.- La Defensoría desempeñará sus funciones con autonomía de las instituciones públicas.
Sin perjuicio de lo anterior, la Defensoría ejercerá sus funciones y atribuciones de manera coordinada con otros
órganos del Estado vinculados a la promoción y protección de los derechos humanos, tales como, el Instituto
Nacional de Derechos Humanos y demás instituciones que se establezcan en el futuro.
g15g
RESEÑA LEGISLATIVA 1231 15 de abril de 2016
Párrafo 2°
Funciones y atribuciones
Artículo 4. g16g
Corresponderá especialmente a la Defensoría de la Niñez:
a) Difundir, promover y defender los derechos de los niños y niñas de acuerdo a lo que establece la presente ley.
b) Derivar al órgano competente, cuando corresponda, aquellas peticiones que reciba sobre asuntos que se le formulen,
dentro del ámbito de sus competencias.
En el ejercicio de ésta atribución, podrá realizar recomendaciones específicas sobre las materias objeto de las
peticiones que reciba, de conformidad a lo dispuesto por el literal f) de este artículo.
La Defensoría de la Niñez no podrá pronunciarse sobre un asunto que se encuentre en trámite ante los Tribunales de
Justicia o ante el órgano de la Administración del Estado competente. Sin embargo, podrá efectuar propuestas sobre
aspectos generales y realizar informes o emitir opiniones en relación con la materia de que se trate, de conformidad
con las letras f) y h) de este artículo.
c) Intermediar o servir de facilitador entre los niños y niñas y los órganos de la Administración del Estado y/o aquellas
personas jurídicas de derecho privado que tengan por objeto principal la promoción o protección de derechos de los
niños y niñas, cuando haya tomado conocimiento, de oficio o a petición de parte de actos u omisiones que pudieren
vulnerar los derechos de los niños y niñas.
d) Observar y hacer seguimiento a la actuación de los órganos de la Administración del Estado y/o aquellas personas
jurídicas de derecho privado que tengan por objeto principal la promoción o protección de derechos de los niños o
niñas.
e) Requerir antecedentes o informes a los órganos de la Administración del Estado y/o aquellas personas jurídicas de
derecho privado que tengan por objeto principal la promoción o protección de los derechos de los niños y niñas,
cuando, dentro del ámbito de sus competencias, tome conocimiento, de oficio o a petición de parte, de posibles
vulneraciones a los derechos de niños y niñas por actos u omisiones de las entidades.
f) Emitir informes y recomendaciones que tengan por objeto la promoción o protección de derechos de los niños y niñas.
g) Denunciar vulneraciones a los derechos de los niños y niñas ante el órgano administrativo o judicial competente, según
corresponda, remitiendo los antecedentes que funden dicha denuncia.
h) Actuar como amicus curiae ante los tribunales de justicia, pudiendo realizar presentaciones por escrito que contengan
su opinión con comentarios, observaciones o sugerencias en los casos y las materias relativas a su competencia.
La presentación de la opinión escrita no conferirá a la Defensoría la calidad de parte ni suspenderá o alterará la
tramitación del procedimiento.
i) Promover el cumplimiento de la Convención sobre los Derechos del Niño y los demás tratados internacionales relativos
a los derechos de los niños y niñas ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, en la legislación, reglamentos
y prácticas nacionales.
j) Promover la adhesión o ratificación de tratados e instrumentos internacionales de derechos humanos de niños y niñas.
k) Visitar los centros de privación de libertad, centros residenciales de protección y cualquier lugar en que un niño
permanezca privado de libertad, reciban o no recursos por parte del Estado, sin perjuicio de las facultades de los
demás organismos públicos competentes en la materia, con los que deberá actuar coordinadamente.
l) Recoger, facilitar y difundir la opinión de los niños y niñas, promoviendo su respeto y consideración.
m) Colaborar con el Instituto Nacional de Derechos Humanos, en el ámbito de sus competencias, en la elaboración de los
informes que deba presentar a los órganos y comités especializados de las Naciones Unidas y de la Organización de
Estados Americanos, así como ante otras organizaciones internacionales.
n) Celebrar convenios de colaboración y cooperación con organismos públicos y privados nacionales o internacionales.
o) Las demás funciones y atribuciones que la ley le otorgue.
Artículo 5°. El interés superior del niño o niña, su derecho a ser oído y la autonomía progresiva, son principios
rectores que la Defensoría tendrá siempre en consideración al conocer y pronunciarse respecto de cualquier petición que se
le formule.
Artículo 6°. La presentación de las peticiones a que se refiere la letra b) del artículo 4° de la presente ley, no obstará
el ejercicio de las acciones legales contempladas por el ordenamiento jurídico, ni suspenderá o interrumpirá sus términos de
prescripción o caducidad.
Artículo 7°. Las derivaciones o recomendaciones que la Defensoría realice, se comunicarán al jefe superior del
respectivo servicio del Órgano del Estado o al representante legal de las personas jurídicas de derecho privado señaladas en
el artículo 2° de esta ley, según corresponda, sin perjuicio de que podrán además ser incorporadas en el Informe Anual de la
Defensoría.
Artículo 8°. La información y antecedentes recibidos por la Defensoría no podrán ser empleados para fines ajenos
al ámbito de sus competencias. Su tratamiento deberá siempre respetar los derechos y las garantías constitucionales y legales,
especialmente lo dispuesto en la ley N° 19.628 sobre Protección de la Vida Privada12.
Todos los actos y resoluciones de la Defensoría, así como sus fundamentos y los procedimientos que se utilicen, serán
públicos, exceptuando aquella información que, en virtud del artículo 8º13 de la Constitución Política de la República, tenga el
12
Sobre Protección de la Vida Privada, publicado en el Diario Oficial 28-08-1999.
13 Artículo 8º.- El ejercicio de las funciones públicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones.
Son públicos los actos y resoluciones de los órganos del Estado, así como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, sólo una ley de quórum calificado
podrá establecer la reserva o secreto de aquéllos o de éstos, cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos órganos, los derechos de las personas,
la seguridad de la Nación o el interés nacional.
El Presidente de la República, los Ministros de Estado, los diputados y senadores, y las demás autoridades y funcionarios que una ley orgánica constitucional señale, deberán
declarar sus intereses y patrimonio en forma pública.
Dicha ley determinará los casos y las condiciones en que esas autoridades delegarán a terceros la administración de aquellos bienes y obligaciones que supongan conflicto
de interés en el ejercicio de su función pública. Asimismo, podrá considerar otras medidas apropiadas para resolverlos y, en situaciones calificadas, disponer la enajenación de todo
o parte de esos bienes.
g17g
RESEÑA LEGISLATIVA 1231 15 de abril de 2016
carácter de reservado o secreto. En lo demás, la Defensoría estará sujeta a las normas de la ley N° 20.285 sobre Acceso a la
Información Pública14.
TÍTULO II
ORGANIZACIÓN
Párrafo 1°
Organización interna
Artículo 10. En su organización interna, la Defensoría se regirá por las disposiciones de esta ley y lo que señalen
sus estatutos, los que establecerán sus normas de funcionamiento. Los estatutos y sus modificaciones serán propuestos por el
Defensor de la Niñez al Presidente de la República y su aprobación se dispondrá mediante decreto supremo expedido a través
del Ministerio Secretaría General de la Presidencia. Con todo, los estatutos deberán ajustarse a los principios internacionales
que rigen a las instituciones nacionales de promoción y protección de los derechos humanos.
Párrafo 2°
Del Defensor
Artículo 11. El Defensor de la Niñez, en adelante “el Defensor”, será el Director y representante legal de la Defensoría
y estará encargado de dirigirla y administrarla. Asimismo, le corresponderán todas las atribuciones entregadas a la Defensoría
de la Niñez.
El Defensor será designado por acuerdo del Senado, adoptado por mayoría absoluta de sus miembros en ejercicio, a partir
de una propuesta del Consejo Directivo del Instituto Nacional de Derechos Humanos, previo concurso público. Durante éste,
el Consejo Directivo deberá oír especialmente a las organizaciones de la sociedad civil vinculadas a la difusión, promoción y
defensa de los derechos de los niños y niñas. En caso que el candidato propuesto sea rechazado, el Consejo hará una nueva
propuesta, sobre la base del mismo concurso.
El nombramiento del Defensor será formalizado mediante Decreto Supremo expedido a través del Ministerio Secretaría
General de la Presidencia.
14
g18g
Sobre Acceso a la Información Pública, publicado en el Diario Oficial 20-08-2008.
El Defensor durará cinco años en su cargo y no podrá ser designado por un nuevo periodo.
Los estatutos de la Defensoría fijarán la forma en que el defensor designará a su subrogante y las normas que rijan dicha
subrogancia.
Artículo 12. Para ser nombrado Defensor se requiere:
a) Ser ciudadano con derecho a sufragio.
b) No encontrarse sujeto a alguna de las inhabilidades para ingresar a la Administración del Estado.
c) No encontrarse inhabilitado para trabajar con niños ni figurar en el registro de inhabilitaciones para ejercer funciones en
ámbitos educacionales o con menores de edad, que lleva el Servicio de Registro Civil e Identificación, en conformidad
a la ley N° 20.594 que Crea Inhabilidades para Condenados por Delitos Sexuales contra Menores y Establece Registro
de Dichas Inhabilidades15.
d) Encontrarse en posesión de un título profesional y tener a lo menos cinco años de experiencia profesional.
e) Poseer una reconocida trayectoria en el ámbito de la defensa de derechos de los niños y niñas.
Artículo 13.
No podrán ser Defensor los diputados, los senadores, los alcaldes, los concejales, los consejeros
regionales, los jueces, los fiscales del Ministerio Público, los funcionarios de la Administración del Estado, ni los miembros de
las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pública.
El cargo de Defensor será de dedicación exclusiva. El ejercicio de cualquier actividad profesional, comercial o laboral será
incompatible con el cargo de Defensor, con la excepción de los cargos docentes según lo dispuesto en la letra a) del artículo 8716
del decreto con fuerza de ley N° 2917 de 2004, del Ministerio de Hacienda, que fija texto refundido, coordinado y sistematizado
de la ley Nº 18.834, Sobre Estatuto Administrativo; el ejercicio de los derechos que le atañen personalmente; la percepción
de los beneficios de seguridad social de carácter irrenunciable; y los emolumentos que provengan de la administración de su
patrimonio.
El Defensor no podrá tomar, en las elecciones populares o en los actos que las preceden, más parte que la de emitir su voto
personal; ni participar en reuniones, manifestaciones u otros actos de carácter político, o efectuar cualquiera actividad de la
misma índole dentro de la Defensoría.
El Defensor deberá cesar en cualquiera de las actividades incompatibles, de conformidad a los incisos anteriores, antes de
asumir el cargo. Si incurre en incompatibilidad, cesará en el cargo por el solo ministerio de la ley.
15
Crea Inhabilidades para Condenados por Delitos Sexuales contra Menores y Establece Registro de Dichas Inhabilidades, publicado en el Diario Oficial 19-06-2012.
16
Artículo 87.- No obstante lo dispuesto en el artículo anterior, el desempeño de los cargos a que se refiere el presente Estatuto será compatible:
a) Con los cargos docentes de hasta un máximo de doce horas semanales;
17
FIJA TEXTO REFUNDIDO, COORDINADO Y SISTEMATIZADO DE LA LEY Nº 18.834, SOBRE ESTATUTO ADMINISTRATIVO, publicado en el Diario Oficial 16-03-2005.
g19 g
RESEÑA LEGISLATIVA 1231 15 de abril de 2016
Artículo 14. El Defensor podrá ser removido por la Corte Suprema, por inhabilidad sobreviniente en virtud de la
concurrencia de alguna de las causales contenidas en los números 1°, 5°, 6°, 7° u 8° del artículo 256 del Código Orgánico de
Tribunales18, o por negligencia manifiesta e inexcusable en el ejercicio de sus funciones, a requerimiento del Senado mediante
acuerdo adoptado por mayoría de sus miembros en ejercicio. La Corte conocerá del asunto en pleno especialmente convocado
al efecto y para acordar la remoción deberá reunir el voto conforme de la mayoría de sus miembros en ejercicio.
Removido el Defensor, se deberá proceder en el plazo más breve posible al nombramiento del nuevo Defensor, de conformidad
con lo establecido en el artículo 11 precedente.
Asimismo, el Defensor cesará en su cargo al cumplir setenta y cinco años de edad.
Una vez cesado en el cargo en virtud de cualquier causal, el Defensor no podrá optar a cargos de elección popular sino
después de transcurridos dos años desde la cesación del mismo.
En los casos de muerte o renuncia del Defensor, el Senado declarará la vacancia en cuanto tome conocimiento de la
circunstancia que la motiva, y a contar de la fecha en que haya ocurrido. Declarada la vacancia regirá lo establecido en el
inciso anterior.
Artículo 15. Corresponderá especialmente al Defensor:
a) Dirigir, organizar y administrar la Defensoría, y velar por el cumplimiento de sus objetivos.
b) Ejercer las funciones que le sean entregadas a la Defensoría.
c) Representar judicial y extrajudicialmente a la Defensoría.
d)
Delegar sus atribuciones y facultades dentro de la institución. Esta delegación deberá ser parcial y en materias
específicas.
f) Las demás funciones y atribuciones que la ley le otorgue.
Artículo 16. El Defensor deberá presentar anualmente un Informe ante el Presidente de la República, el Congreso
Nacional y el Presidente de la Corte Suprema, el que deberá contener, a lo menos, lo siguiente:
a) 18
g20 g
Las actividades desarrolladas, relacionadas al cumplimiento de su mandato legal.
Art. 256. No pueden ser jueces:
1° Los que se hallaren en interdicción por causa de demencia o prodigalidad;
2° Los sordos;
3° Los mudos;
4° Los ciegos;
5º
Los que de conformidad a la ley procesal penal, se hallaren acusados por crimen o simple delito o estuvieren acogidos a la suspensión condicional del procedimiento.
6° Los que hubieren sido condenados por crimen o simple delito. Esta incapacidad no comprende a los condenados por delito contra la seguridad interior del Estado;
7° Los fallidos, a menos que hayan sido rehabilitados en conformidad a la ley, y
8° Los que hayan recibido órdenes eclesiásticas mayores.
b) La situación nacional en materia de derechos de los niños y niñas.
c) El cumplimiento efectivo de las obligaciones relativas a los derechos de la los niños y niñas por parte de los sujetos
señalados en el artículo 2° de la presente ley, incluyendo una opinión fundada de la conducta de los organismos
públicos y privados frente a sus requerimientos.
d) El estado de cumplimiento de las solicitudes que se realicen conforme a lo dispuesto en la letra e) del artículo 4° de la
presente ley; especialmente su omisión o retardo.
e) La situación de los niños y niñas que se encuentran en centros de privación de libertad y centros residenciales de
protección, sea que reciban o no recursos por parte del Estado.
f) Las recomendaciones generales que estime convenientes para el resguardo de los derechos de los niños y niñas.
El informe será público y deberá difundirse a través de mecanismos idóneos que permitan su conocimiento por la ciudadanía
y, en especial, por parte de los niños y niñas.
Artículo 17. En el ejercicio de sus funciones, el Defensor no podrá intervenir en calidad de parte o perito en
procedimientos judiciales o administrativos, sin perjuicio de lo dispuesto en la letra h) del artículo 4° de la presente ley.
En caso que, en el ejercicio de sus funciones, conozca cualquier crimen o simple delito cometido contra niños o niñas, deberá
denunciarlo ante el órgano competente.
En el caso de hechos que revisten carácter de crímenes de genocidio, de lesa humanidad o de guerra, tortura, desaparición
forzada de personas, tráfico ilícito de migrantes o trata de personas, el Defensor deberá, además, poner los antecedentes a
disposición del Instituto Nacional de Derechos Humanos, para los fines previstos en el artículo 3, número 5, de la ley N°20.40519.
Excepcionalmente el Defensor podrá, en causas que produzcan alarma pública y exijan pronta solución por su gravedad y
relevancia para los derechos de los niños y niñas, deducir querellas, siempre que se trate de aquellos delitos tipificados en el
artículo 14220 y en los párrafos 5° y 6° del Título VII21, y 1°, 2° y 3° del Título VIII22, todos del Libro Segundo del Código Penal.
19
DEL INSTITUTO NACIONAL DE DERECHOS HUMANOS, Artículo 3°.- Le corresponderá especialmente al Instituto:
5.- Deducir acciones legales ante los tribunales de justicia, en el ámbito de su competencia. En ejercicio de esta atribución, además de deducir querella respecto de
hechos que revistan carácter de crímenes de genocidio, de lesa humanidad o de guerra, tortura, desaparición forzada de personas, tráfico ilícito de migrantes o
trata de personas; podrá deducir los recursos de protección y amparo consagrados respectivamente en los artículos 20 y 21 de la Constitución, en el ámbito de su
competencia.
20
Art. 142. La sustracción de un menor de 18 años será castigada:
1.-
Con presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo, si se ejecutare para obtener un rescate, imponer exigencias, arrancar decisiones o si resultare un grave
daño en la persona del menor.
2.- Con presidio mayor en su grado medio a máximo en los demás casos.
Si con motivo u ocasión de la sustracción se cometiere alguno de los delitos indicados en el inciso final del artículo anterior, se aplicará la pena que en él se señala.
21
5. De la violación, 6. Del estupro y otros delitos sexuales.
22
1. Del homicidio, 2. Del infanticidio y 3. Lesiones corporales.
g21g
RESEÑA LEGISLATIVA 1231 15 de abril de 2016
Párrafo 3° °
Del Consejo Consultivo
Artículo 18. El Consejo Consultivo, en adelante también “el Consejo”, será un órgano colegiado asesor del Defensor
que se conformará con representantes de la sociedad civil, de organizaciones de niños y niñas y de las Universidades
reconocidas por el Estado y acreditadas. Para estos efectos, la Defensoría deberá llevar un registro de las organizaciones
señaladas. Los estatutos de la Defensoría establecerán los requisitos para la inscripción en el registro, y la manera de proceder
a la elección e integración de los representantes del Consejo.
El Consejo tendrá dentro de sus funciones la de asesorar al Defensor en todas aquellas cuestiones de su competencia que
requieran del pronunciamiento de la sociedad civil para su adecuada resolución. Además, recibirá y canalizará las opiniones y
las propuestas de la sociedad civil en torno a la Defensoría y su rol, dentro del ámbito de sus competencias.
Los estatutos de la Defensoría establecerán los mecanismos y formas en que el Consejo prestará su asesoría al Defensor. Los
consejeros serán ad-honorem.
TÍTULO III
PERSONAL Y PATRIMONIO
Artículo 19. Las personas que presten servicios para la Defensoría se regirán por el Código del Trabajo. Con todo,
serán aplicables a este personal las normas de probidad contenidas en la ley N° 20.880 sobre Probidad en la Función Pública
y Prevención de los Conflictos de Intereses y las disposiciones del Título III23 de la Ley Orgánica Constitucional de Bases
Generales de la Administración del Estado, cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por el decreto con
fuerza de ley Nº 124, de 2001, del Ministerio Secretaría General de la Presidencia, debiendo dejarse constancia en los contratos
respectivos de una cláusula que así lo disponga.
Quienes desempeñen funciones directivas en la Defensoría serán seleccionados mediante concurso público efectuado por el
Servicio Civil, de conformidad con las normas que regulan los procesos de selección de la Alta Dirección Pública establecidos
en el Título VI de la ley N° 19.882 que Regula Nueva Política de Personal a los Funcionarios Públicos25 que Indica. Su
nombramiento será realizado por el Defensor.
23
SOBRE PROBIDAD EN LA FUNCIÓN PÚBLICA Y PREVENCIÓN DE LOS CONFLICTOS DE INTERESES, publicado en el Diario Oficial 05-01 -2016.
24
FIJA TEXTO REFUNDIDO, COORDINADO Y SISTEMATIZADO DE LA LEY Nº 18.575, ORGANICA CONSTITUCIONAL DE BASES GENERALES DE LA ADMINISTRACION
DEL ESTADO, Diario Oficial 17-11-2001.
25
g22g
REGULA NUEVA POLÍTICA DE PERSONAL A LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS QUE INDICA, publicado en el Diario Oficial 23-JUN-2003.
Al personal se le aplicará lo dispuesto en la letra k) del artículo 6126 del decreto con fuerza de ley N° 2927, de 2004, del
Ministerio de Hacienda, que fija texto refundido, coordinado y sistematizado de la ley Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo.
El Defensor será sujeto pasivo de la ley Nº 20.730 que Regula el Lobby y las Gestiones que Representen Intereses Particulares
ante las Autoridades y Funcionarios28, y deberá realizar declaración de patrimonio e intereses conforme a lo dispuesto en la
ley N° 20.880, ya referida.
El Defensor percibirá una remuneración bruta mensualizada equivalente a la de un Subsecretario de Estado.
Artículo 20. La Defensoría deberá cumplir con las normas establecidas en el decreto ley Nº 1.263, de 1975, sobre
Administración Financiera del Estado29. Adicionalmente, el estado de ingresos y gastos deberá estar disponible en la página
web de la Defensoría.
Asimismo, la Defensoría estará sometida a la fiscalización de la Contraloría General de la República, en lo que concierne a su
personal y al examen y juzgamiento de sus cuentas.
Las resoluciones del Defensor de la Niñez estarán exentas del trámite de toma de razón por la Contraloría General de la
República.
Artículo 21. El patrimonio de la Defensoría estará formado por:
a) Los aportes que anualmente le destine la Ley de Presupuestos del Sector Público.
b) Los bienes muebles e inmuebles que se transfieran a la Defensoría o que ésta adquiera a cualquier título, y los frutos
de dichos bienes.
c) Las donaciones, herencias o legados que le hagan, las que estarán exentas del trámite de la insinuación a que se
refiere el artículo 140130 del Código Civil y del impuesto a las herencias, asignaciones y donaciones establecido en la
ley N°16.271 sobre Impuesto a la Herencia, Asignaciones y Donaciones31.
26
Artículo 61.- Serán obligaciones de cada funcionario: k) Denunciar ante el Ministerio Público o ante la policía si no hubiere fiscalía en el lugar en que el funcionario presta servicios, con la debida prontitud, los crímenes
o simples delitos y a la autoridad competente los hechos de carácter irregular, especialmente de aquéllos que contravienen el principio de probidad administrativa
regulado por la ley Nº 18.575.
27
FIJA TEXTO REFUNDIDO, COORDINADO Y SISTEMATIZADO DE LA LEY Nº 18.834, SOBRE ESTATUTO ADMINISTRATIVO, publicado en el Diario Oficial 16-03-2005.
28
Regula el Lobby y las Gestiones que Representen Intereses Particulares ante las Autoridades y Funcionarios, publicado en el Diario Oficial 08-03-2014.
29
DECRETO LEY ORGANICO DE ADMINISTRACION FINANCIERA DEL ESTADO, publicado en el Diario Oficial 28-11-1975.
30
Art. 1401. La donación entre vivos que no se insinuare, sólo tendrá efecto hasta el valor de dos centavos, y será nula en el exceso.
Se entiende por insinuación la autorización de juez competente, solicitada por el donante o donatario.
El juez autorizará las donaciones en que no se contravenga a ninguna disposición legal.
31
LEY DE IMPUESTO A LAS HERENCIAS, ASIGNACIONES Y DONACIONES, publicado en el Diario Oficial 10-07-1965.
g23g
RESEÑA LEGISLATIVA 1231 15 de abril de 2016
d) Los aportes de la cooperación internacional que reciba a cualquier título para el cumplimiento de sus objetivos.
Artículo 22. Los actos del Defensor de la Niñez que requieran para su aprobación de decreto supremo se dictarán
a través del Ministerio Secretaría General de la Presidencia.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
Artículo primero. La presente ley entrará en vigencia diez meses después de publicada en el Diario Oficial.
La primera designación del Defensor de la Niñez se hará a los sesenta días de la entrada en vigencia de la presente ley.
La Defensoría de la Niñez se entenderá legalmente constituida una vez que el primer Defensor haya sido designado.
El Consejo Consultivo al que se refiere el artículo 18 se constituirá de conformidad con lo que establezcan los estatutos de la
Defensoría.
Artículo segundo.- El mayor gasto fiscal que represente la aplicación de esta ley durante el primer año presupuestario
de su vigencia, se financiará mediante transferencias del ítem 50-01-03-24-03-104 de la Partida Presupuestaria Tesoro Público
de la Ley de Presupuestos del año respectivo.”.
znz znz znz
g24g