Ministerio del Ambiente y Energía Secretaría Técnica Nacional Ambiental SETENA Tel: 2234-3420 fax: 2253-7159 y 2225-8862 www.setena.go.cr Resolución Nº1510-2014-SETENA EL MINISTERIO DE AMBIENTE Y ENERGÍA, LA SECRETARÍA TÉCNICA NACIONAL AMBIENTAL, A LAS 07 HORAS 05 MINUTOS DEL 30 DE JULIO DEL 2014. PROYECTO CAUCE DE DOMINIO PUBLICO RIO TURRUBARITOS EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO № D1-1169- 2008- SETENA Conoce la Comisión Plenaria de esta Secretaría, el Incidente de nulidad del acto de notificación de la resolución 3080-2012-SETENA del 6 de diciembre del 2012. RESULTANDO PRIMERO: El 8 de setiembre del 2008, se recibe el Formulario de Evaluación Ambiental D1 del Proyecto CDP Río Turrubaritos), presentado por Constructora HBS Tajo Agujas S.A cédula jurídica 3-101-253495, asignándose el expediente número D1-1169-2008 (folios 01 al 15). SEGUNDO: El 5 de diciembre del 2012, mediante la resolución número 3080-2012-SETENA, se otorga la Viabilidad Ambiental al proyecto (folios 142-149). TERCERO: El 9 de junio del 2014, la señora Ana Gabriel Ávila Jones, en calidad de apoderada especial de Constructora H B S Tajo Agujas S. A, interpone un Incidente de Nulidad del acto de notificación de la resolución número 3080-2012-SETENA del 6 de diciembre del 2012 (folios 150-164). CUARTO: El 27 de junio del 2014, la señora Ana Gabriel Ávila Jones, en nombre de Constructora H B S Tajo Agujas S. A., señala para notificaciones dos medios distintos, el principal el correo electrónico [email protected] y de manera supletoria, el fax 2295-8535. CONSIDERANDO PRIMERO: Legitimación y Admisibilidad. De conformidad con los artículos 282 y 283 de la Ley General de Administración Pública (en adelante LGAP) y 1256 del Código Civil, se tiene legitimada para presentar el Incidente de Nulidad del acto de notificación a la señora Ana Gabriela Ávila Jones, quien actúa en calidad de apoderada especial de Constructora HBS Tajo Agujas S. A., cédula de persona jurídica 3-101-253495 de conformidad con el poder que consta en el expediente administrativo (folios 45-49). Respecto a la admisibilidad, se trata de un incidente de nulidad procesal contra el acto de notificación, que resulta 1 FREDDY BOLAÑOS CESPEDES (FIRMA) Digitally signed by FREDDY BOLAÑOS CESPEDES (FIRMA) Date: 2014.07.29 17:58:39 -06:00 Reason: Secretario Gral, Secretario Gral Location: Costa Rica Resolución N º1510-2014-SETENA admisible de conformidad con el Código Procesal Civil (artículos 483 y 484) en carácter supletorio ante el vacío de la LGAP. SEGUNDO: Del Incidente de Nulidad del acto de notificación. i. Argumentación. A manera de antecedente, señala que en el año 2011, se había presentado otro Incidente de Nulidad de la notificación porque la SETENA notificó a un lugar distinto del designado y que al parecer, la SETENA sigue notificando a un fax no autorizado. Asimismo, puntualiza los siguientes argumentos, que se resumen de seguido: 1. Que el día 15 de noviembre del 2012, presentó la Declaración Jurada de Compromisos Ambientales y señaló para notificaciones el número de fax el 2292-8535 para sustituir el número 2250-7450 indicado en el año 2011 (adjunta copia del documento). 2. Que a pesar de ello, la SETENA en fecha 6 de diciembre del 2012, notifica mal la resolución número 3080-2012 del 5 de diciembre del 2012 que otorga la Viabilidad Ambiental porque sigue notificando en el fax 2250-7490. 3. Que esa notificación no llegó a manos de su representada, ni de sus consultores. Que en días anteriores recibió una notificación de la Dirección de Geología y Minas para que en cinco días demostrara cuál era la situación del trámite de la Viabilidad Ambiental; por lo que, el 3 de junio personeros de la empresa, se presentaron en la SETENA y verificaron que “NUEVAMENTE LA SETENA HABIA ERRADO EN EL ACTO DE NOTIFICACION, IGNORANDO EL FAX AUTORIZADO PARA RECIBIR NOTIFICACIONES Y QUE HABIA SIDO COMUNICADO A LA SETENA MUCHO TIEMPO ANTES DE LA EMISION DE ESTA RESOLUCIÓN, por lo cual EL ACTO DE NOTIFICACION DE LA RESOLUCIÓN NO. 3080-12-SETENA ES ABSOLUTAMENTE NULO”. (se suprime del texto original la negrita, manteniéndose la mayúscula). ii Pretensiones 1. Que conforme con los artículos 243, 247 y 258 siguientes y concordantes de la LGAP, la SETENA está obligada a seguir el procedimiento de ley cuando, se verifique un error en la notificación, sea, levantar un acta de nulidad de la notificación anterior y notificar al número señalado. 2. Que con la presentación del Incidente, se da por notificada oficialmente la resolución número 3080-2012-SETENA que versa sobre la aprobación del Estudio de Impacto Ambiental y el otorgamiento de la Viabilidad Ambiental, y a partir de ello, corren los efectos de plazos. iii. Del análisis de fondo El punto medular en controversia radica en el acto de notificación de la resolución № 30802012-SETENA, pues se alega, que esta Secretaría notificó a un número de fax diferente al señalado. Ciertamente, como indica el escrito como antecedente, en el pasado hubo un error en la notificación de la resolución número 638-2011-SETENA, al haberse efectuado a medio distinto al dispuesto, que implicó que la desarrolladora presentara un Incidente de 2 Resolución N º1510-2014-SETENA Nulidad, que dio origen a la resolución número 762-2012-SETENA de las 14 horas 45 minutos del 12 de marzo del 2012 y que acogió parcialmente el incidente (folios 97-101). En cuanto a los argumentos, planteados, se determina que lleva razón la incidentista, revisado el expediente administrativo, previo a la emisión de la resolución número 30802012, el último lugar señalado para notificaciones es el fax 2295-8535, según consta en el escrito aportado el 15 de noviembre del 2012 que, se encuentra visible en los folios 133 y 134 del expediente administrativo; precisamente, es ahí, donde, se debió notificar la resolución y no al fax 2250-7490, como en efecto, se hizo el día 6 de diciembre del 2012 de acuerdo con el comprobante que corre al folio 142. Asimismo, se aclara, que no consta a la SETENA la existencia de la notificación de la Dirección de Geología y Minas al desarrollador para que, se refiera a la tramitación de la Viabilidad Ambiental del proyecto, máximo tratándose de un acto que no es de su competencia. En relación con las pretensiones En el caso de estudio, la resolución no, se notificó al fax señalado, en virtud de lo cual, el acto procesal, se contrapone al artículo 239 de la LGAP que dispone el deber de comunicar los actos administrativos de procedimiento que afecten derechos o intereses de las partes o de un tercero. Asimismo, los efectos de esa actuación, se deben analizar a la luz del artículo 247 de la LGAP que establece: “Artículo 247.1. La comunicación hecha por un medio inadecuado, o fuera del lugar debido, u omisa en cuanto a una parte cualquiera de la disposición del acto, será absolutamente nula y se tendrá por hecha en el momento en que gestione la parte o el interesado, dándose por enterado, expresa o implícitamente, ante el órgano director competente. 2. La comunicación defectuosa por cualquier otra omisión será relativamente nula y se tendrá por válida y bien hecha si la parte o el interesado no gestionan su anulación dentro de los diez días posteriores a su realización. 3. No convalidarán la notificación relativamente nula las gestiones de otra índole dentro del plazo indicado en el párrafo anterior.” (el subrayado no es del original) Tal y como, se desprende, cuando la comunicación, se realiza por un medio inadecuado, fuera del lugar debido el acto de notificación es absolutamente nulo, pero basta que el interesado o la parte, gestione dándose por enterada para tener por hecha la notificación. Por consiguiente, no lleva razón la incidentista al pretender con base en las normas 243, 247 y 258 de la LGAP que la SETENA, al determinar un error en la notificación aplique como procedimiento levantar un acta de nulidad de la notificación y proceder a notificar al número señalado. Lo anterior, en razón de que lo peticionado, no es un proceso instaurado en los artículos que señala y la ley no autoriza que se realice de nuevo, se puede entender que por economía procesal la parte, se entera al interponer el incidente y por ello, no hay razón para una notificación nueva; de esta forma, se debe atener a la regulación del artículo 247. Cabe agregar, que el artículo 258 aludido, no es atinente al tema debido a que refiere a la prórroga del plazo. 3 Resolución N º1510-2014-SETENA Ahora bien, en consecuencia, lleva razón la gestionante en su segunda pretensión, cuando sostiene, que con la presentación del Incidente, se tiene por notificada la resolución número 3080-2012-SETENA y que a partir de ahí, rigen los plazos. Finalmente, resulta necesario hacer notar que las pretensiones son contradictorias, por lo que, al acogerse, la segunda, se otorga lo que, se solicita dentro de los parámetros de la lógica y la legalidad que imperan en el caso de marras. TERCERO: Conclusión. De conformidad con lo expuesto, se acoge el Incidente de Nulidad de notificación determinándose que se anula el acto de notificación del día 6 de diciembre del 2012 de la resolución número 3080-2012-SETENA y se da por notificada desde la presentación del Incidente el 9 de junio del 2014. Nótese que en este caso, la nulidad derivó en un cambio en la eficacia del acto administrativo, de forma tal que la resolución Nº30802012-SETENA, se mantiene en todos sus efectos, solamente cambió la fecha en que, se debe tener por notificada. POR TANTO LA COMISIÓN PLENARIA RESUELVE En sesión Ordinaria Nº 084-2014 de esta Secretaría, realizada el 29 de julio del 2014, en el Artículo No. 04 acuerda: PRIMERO: De conformidad con las razones de Hecho y Derecho de esta resolución, se determina acoger el Incidente de Nulidad de notificación de la resolución número 3080-2012SETENA en los siguientes términos: a) se anula el acto de notificación del día 6 de diciembre del 2012de la resolución número 3080-2012-SETENA y b) se da por notificada la resolución número 3080-2012 el 9 de junio del 2014. SEGUNDO: Se mantiene incólume la resolución Nº3080-2012-SETENA, lo único que varía al acoger el Incidente es la fecha Notificación, se tiene por notificada el 9 de junio del 2014. TERCERO: Con el propósito de mejorar los servicios brindados por la SETENA, se le solicita indicar una dirección de correo electrónico, para recibir notificaciones de parte de esta Secretaría, de conformidad con la directriz SG-134-2014-SETENA del 23 de junio de 2014, visible en la página web: www.setena.go.cr. Atentamente, ING. FREDDY BOLAÑOS CESPEDES SECRETARIO GENERAL EN REPRESENTACION DE LA COMISION PLENARIA 4 Resolución N º1510-2014-SETENA En la oficina de la Secretaría Técnica Nacional Ambiental se notificó copia de la Resolución Nº_1510-2014-SETENA de las 07 horas 05 minutos del 30 de JULIO 2014. NOTIFÍQUESE: Ana Gabriela Ávila Jones, apoderada especial de Constructora HBS Tajo Agujas S. Medio principal: el correo electrónico: [email protected] Medio supletorio si hay imposibilidad de ser notificada al correo: el fax 2295-8535. Firma:__________________________________________cédula_____________ A las______ horas y ______minutos del _______ de ______________ del 2014. Notifica______________________ 5