EN LO PRINCIPAL: AMPLIACIÓN DE QUERELLA PRIMER OTROSI: DILIGENCIAS. SEGUNDO OTROSI: PERSONERÍA, PATROCINIO Y PODER. TERCER OTROSI: SEÑALA FORMA DE NOTIFICACIÓN. SR. JUEZ DE GARANTÍA DE VALPARAÍSO. RODRIGO AVENDAÑO VERGARA, abogado, en representación de don SALVADOR ANTONIO DONGHI ROJAS, biólogo, Cédula nacional de identidad y rut número 7.721.212-4, para estos efectos domiciliados en calle 1 Oriente Nº 252, oficina 208, Viña del Mar, en autos sobre daños a monumentos nacionales, Rit 9715-2013, a US. Respetuosamente digo: Que de conformidad a lo dispuesto en el artículo 38, en relación con el artículo 39, ambos de la Ley Nº 17.288 de Monumentos Nacionales, vengo en ampliar la querella criminal interpuesta en esta causa, esta vez en contra de don Emilio de La Cerda Errázuriz, Secretario Ejecutivo del Consejo de Monumentos Nacionales, y doña Magdalena Krebs Kaulen, Vicepresidenta Ejecutiva del Consejo de Monumentos Nacionales, todos domiciliados en Avenida Vicuña Mackenna 84, Providencia, Santiago, por el delito de daño de Monumento Arqueológico ocasionado en el sector del Muelle Barón, por los antecedentes de hecho y derecho que paso a exponer: HECHOS. Son los mismos expuestos en la querella interpuesta con 14 de noviembre de 2013, que doy por reproducidos para evitar repeticiones innecesarias y los que se señalan a continuación. En efecto, mediante permiso de edificación Nº 79 de fecha 14.02.2013, la Directora de Obra de la I. Municipalidad Valparaíso otorgó permiso de obra para ALTERACION, REPARACION Y AMPLIACION DE BODEGA SIMON BOLIVAR Y OBRA NUEVA DE EDIFICIO CENTRO COMERCIAL, AREAS VERDE Y VIALIDAD INTERIOR, destinado a EQUIPAMIENTO COMERCIAL, CULTURAL, ESPARCIMIENTO Y DE SERVICIOS, ubicado en Muelle Barón, Zona A3-1 y B1-1, del Plan Regulador Comunal. El dueño del proyecto es la sociedad Plaza Valparaíso S.A. y el dueño de los inmuebles es la Empresa Portuaria de Valparaíso. Desde el año 2005 que se tiene conocimiento y se reconoció que los terrenos en que se ejecutan las obras del Centro Comercial “presentan un importante patrimonio arqueológico producto del relleno efectuado para su construcción, el que se realizó, de acuerdo a la información histórica registrada actualmente sobre abundantes restos, entre los que se encuentran: las Obras de canalización del antiguo Estero Las Delicias; Naufragios registrados en el área de relleno (muchos de los cuáles sirvieron de base para su realización); Obras de infraestructura costera (por ejemplo: Muelle de carbón, infraestructura industrial, entre otros); Restos de arqueología histórica (por ejemplo: Antiguas baterías costeras). Además, se incorpora como un Anexo en la Memoria Explicativa, Catastro (restos de naufragios y de estructuras marítimas en El Almendral), para que este sea entregado como Información Previa de acuerdo al Artículo 1.4.4 de la O.G.U. y C. a los titulares de los proyectos que se vayan a desarrollar en esta área. Que dado el importante patrimonio arqueológico presente en el área, el titular deberá (se refiere a la I. Municipalidad de Valparaíso), para asegurar la adecuada conservación de estas manifestaciones del patrimonio cultural de la ciudad, se debe dejar establecido en la Ordenanza del Plan, que cualquier que proyecto que se realice en el sector contempla esta modificación del Plan Regulador debe considerar la protección de este patrimonio, Monumento Nacional de acuerdo a la Ley Nº 17.288. Por último, Que para que el proyecto "Declaración de Impacto Ambiental. Modificación Plan Regulador de la Comuna de Valparaíso, Sector Barón" pueda ejecutarse, necesariamente deberá cumplir con todas las normas vigentes que le sean aplicables, además de las de carácter ambiental. En especial, los proyectos que se emplacen en el área del proyecto deberán dar cumplimiento a lo que se establece en los siguientes cuerpos legales: Ley de Monumentos Nacionales Nº 17.288. En esos términos informó el Consejo de Monumentos Nacionales a la Corema V Región Valparaíso dentro del procedimiento de declaración de impacto ambiental del proyecto de modificación del uso de suelo del sector Barón para convertirlo apto para centros comerciales o Mall. Posteriormente, todo lo informado por el Consejo de Monumentos Nacionales fue establecido por la COREMA V Región Valparaíso en su Resolución de Calificación Ambiental Nº 23 del año 2005, que se encuentra acompañada a la querella y que finalmente dispuso que “Que para que el proyecto `Declaración de Impacto Ambiental. Modificación Plan Regulador de la Comuna de Valparaíso, Sector Barón`, pueda ejecutarse, necesariamente deberá cumplir con todas las normas vigentes que le sean aplicables, además de las de carácter ambiental. En especial, los proyectos que se emplacen en el área del proyecto deberán dar cumplimiento a lo que se establece en los siguientes cuerpos legales: Ley de Monumentos Nacionales Nº 17.288.”. Siempre sobre la base de dejar reconocido la existencia de patrimonio arqueológico presente en el sector barón, es la propia Ordenanza Local del Plan Regulador de la Comuna de Valparaíso, que fue dictada por la I. Municipalidad de Valparaíso, en su artículo 23 dispuso lo siguiente: Los monumentos nacionales y zonas típicas declaradas por D.S. del Ministerio de Educación, son los que se grafican en el plano PRV-02 y se regirán por lo dispuesto en la Ley Nº 17.288, Ley de Monumentos Nacionales. Asimismo “las Zonas de Patrimonio Arqueológico catastradas y graficadas en el Estudio Anexo de la Memoria Explicativa, se rigen por la Ley de Monumentos Nacionales”. Según el Art. 1.4.4. de la O.G.U. y C., la Dirección de Obras Municipales deberá dejar constancia de su existencia en el Certificado de Condiciones Previas.” En el año 2005, gracias a la intervención del Consejo de Monumentos Nacionales que insistió en el reconocimiento y existencia de patrimonio arqueológico los terrenos de la modificación del plan regulador del sector Barón, se pudo reconocer en instrumentos jurídicos medioambientales y de construcción como son la Resolución de Calificación Ambiental Nº 2372005 y la Ordenanza Del Plan Regulador de Valparaíso, de los cuales no cabe dudas de su carácter obligatorio y vinculantes para todos quienes intervengan y han intervenido en los proyectos que se realizan en el Sector Barón y de los cuales no se puede alegar ignorancia. PARTICIPACIÓN DE LOS QUERELLADOS. A pesar de todo los esfuerzos del Consejo de Monumentos Nacionales en el año 2005 en orden a que se reconozca por las autoridades medio ambientales y sectoriales la existencia de importante patrimonio arqueológico presente en el sector Barón, en orden a difusión y protección por parte de la I. Municipalidad de Valparaíso y que cualquier que desee ejecutar algún proyecto debe considerar la protección de este patrimonio, Monumento Nacional de acuerdo a la Ley Nº 17.288, en la práctica no está ocurriendo de esa manera. En efecto, las excavaciones realizadas en el Sector Barón para el centro comercial proyectado no cuentan con autorización previa del Consejo de Monumentos en los términos dispuestos en el artículo 22 de la Ley 17.288 en relación con el artículo 7 del Reglamento de dicha les, y a pesar de ello, los querellados permitieron que se siga excavando y construyendo pared moldeada con maquinaria NO arqueológica, sin haber realizado un diagnóstico o caracterización arqueológica previa del lugar para cuyo fin debió obtenerse la correspondiente autorización del Consejo de Monumentos Nacionales, en la forma establecida por el Reglamento, ocasionándose el daño y afectación al patrimonio arqueológico, que es propiedad del Estado de Chile según lo dispuesto en el artículo 21 de la Ley 17.288. La conducta de los querellados permite que se ocasione el daño y afectación del patrimonio arqueológico cuando, sumado a la evidencia histórica ampliamente conocida por la institución y ante la denuncia de hallazgos de restos arqueológicos y osamentas humanas en las excavaciones que realiza Mall Plaza en el sector de Barón1 no exige a la empresa la caracterización arqueológica del sitio y tan solo “recomienda la realización de pozos de sondeo arqueológico, para evaluar el potencial arqueológico del área, y en virtud a sus resultados, implementar rescates y monitoreos arqueológicos”2. Este grave y notable abandono de deberes cometido hasta aquí por los querellados, pertenecientes a la institución encargada de velar por la protección del patrimonio arqueológico de la nación en forma preventivo, provoca que se inicien excavaciones para fundación de obras civiles en un lugar protegido por la Ley de Monumentos a merced de maquinaria pesada y técnicas constructivas que en ningún caso se asemejan a excavaciones arqueológicas con la consecuente destrucción, desaparecimiento de piezas arqueológicas de valor y alteración de sitio arqueológico. Posteriormente, y según consta en oficio Ord 4364 del CMN fechado el 15 de noviembre del 2013 la institución aludida y ante los hallazgos efectuados en el sector, correspondiente al antiguo malecón costero, restos de fundaciones de piedra de fecha y funcionalidad a definir, antiguas vías férreas, objetos de uso doméstico y diversos objetos de posible usos industrial y de construcción, planchas de bronce con orificios de clavos, extraídos del muro guía, entre otros, determina la detención de todas las labores de excavación de tipo civiles, excepto las realizadas en el muro guía (muros perimetrales de los estacionamientos) recomendando la realización de monitoreo arqueológico permanente del material extraído por cada una de las máquinas KL-50015 e instrucción a los operarios de estas máquinas para que, en base a un protocolo estén en constante comunicación con los arqueólogos para operar con cuidado al momento de extraer material arqueológico, colocando a estos operarios de maquinaria pesada en una categoría similar a la de los arqueólogos. Cabe hacer presente que esta metodología exigida por los querellados tienen características “reactivas”, es decir la evidencia de elementos arqueológicos se realiza una vez destruido este. En base a lo anterior caben las siguientes preguntas, ¿Por qué los querellados autoriza continuar con las 1 Denuncia con número de ingreso 3376 del 8 de mayo del 2013 según consta en punto 103 del acta emitida por el consejo de Monumentos Nacionales el 12 de junio del 2013. 22 Párrafo quinto del punto 102 del acta del Consejo de Monumentos Nacionales con fecha 12 de junio del 2013. excavaciones de los muros guías, con la consecuencia de destrucción arqueológica cuando desde el año 2005 que está catastrado el patrimonio arqueológico y actualmente ya se tiene el antecedente de la presencia de elementos arqueológicos cercano a ellos (plancha de bronce mencionada anteriormente)? ¿Cuál es la razón de dar distintos tratamientos a la excavación efectuada en los muros guías que al resto de los lugares, siendo que toda el área está protegida?, ¿quién responde por la destrucción de monumentos arqueológicos producida antes que el monitor detenga la obra?, ya que según consta en el mismo oficio la empresa Plaza tiene contratado a un solo arqueólogo de lunes a viernes, lo cual impide que esté en todos los frentes de excavación. Sin lugar a dudas que estas interrogantes evidencian el alto estado de vulnerabilidad ante su destrucción que los querellados han colocado a la importante arqueología patrimonial de la ciudad. . Reitero, esta conducta de los querellados se hace más grave aún, porque las excavaciones que se habrían permitido ejecutar para un muro perimetral en caso alguno tienen características arqueológicas, ya que se realizan bajo la modalidad de pared moldeada, donde el material resultante de la perforación se mezcla con LODO BENTONITICO y se pega en la pared de la excavación, eliminando de esa manera a la vista del ojo humano todo vestigio y presencia de restos arqueológicos. No cabe dudas que la conducta de los querellados permitió el daño o afectación del patrimonio arqueológico al permitir excavaciones no arqueológicas sin un previo diagnóstico o caracterización arqueológica en una zona protegida, reconocida por el mismo Consejo de Monumentos Nacionales, ya desde el año 2005. En definitiva, los querellados en calidad de funcionarios públicos se han participado en la comisión del delito, que se encuentra en grado de consumado, en calidad de coautores, cómplices o encubridores de acuerdo al resultado de la investigación que realice el Ministerio Público en su caso. DAÑO PATRIMONIAL SIN COMPENSACIÓN, PORQUE EL PROYECTO DEL CENTRO COMERCIAL NO HA INGRESADO AL SISTEMA DE EVALUACIÓN DE CALIFICACIÓN AMBIENTAL, ESTANDO OBLIGADO A INGRESAR AL S.E.I.A. En efecto, el patrimonio arqueológico presente en el Sector Barón de Valparaíso se encuentra protegido por la Ley 17.288 de Monumentos Nacionales y el daño que pueda sufrir con ocasión de proyectos que se ejecutan en el sector puede ser compensado a través de la Ley 19.300 del Medio Ambiente y sus reglamentos. Como se dijo anteriormente, los querellados están autorizando la destrucción del patrimonio arqueológico que pertenece al Estado permitiendo excavaciones, monitoreo y rescates sin permiso previo y sin compensación para el Estado de Chile. Por esa razón, hago presente que la conducta de los querellados podría llevar al absurdo que una vez ocurrido los hallazgos de excavaciones que no contaron con autorización previa, a pesar de lo ordenado en la RCA 23 y Ordenanza Local del Plan Regulador de Valparaíso, se pueda estar germinando un supuesto plan de manejo para que las excavaciones puedan seguir adelante y todo vestigio patrimonial arqueológico rescatado sea estudiado y llevado a alguna institución afín (museo por ejemplo), pero el resto del patrimonio se destruirá y se perderá, incluso para estudios científicos, SIN QUE EL CONSEJO DE MONUMENTOS NACIONALES PUEDA EXIGIR MEDIDAS DE COMPENSACIÓN, que sólo y sólo sí, pueden establecerse a través de la institucionalidad ambiental (art. 61 Reglamento Servicio de Evaluación de Impacto Ambiental. Dicho de otro modo, la conducta de los querellados está fuera del ámbito de sus atribuciones para apoyar los avances de las obras de construcción de un centro comercial, en circunstancias que son el organismo llamado a proteger el patrimonio arqueológico, al permitir un daño patrimonial sin estar autorizado por ley para ello. EL DERECHO. Ley 17.288, Artículo 1.°- Son monumentos nacionales y quedan bajo la tuición y protección del Estado, los lugares, ruinas, construcciones u objetos de carácter histórico o artístico; los enterratorios o cementerios u otros restos de los aborígenes, las piezas u objetos antropo-arqueológicos, paleontológicos o de formación natural, que existan bajo o sobre la superficie del territorio nacional o en la plataforma submarina de sus aguas jurisdiccionales y cuya conservación interesa a la historia, al arte o a la ciencia; los santuarios de la naturaleza; los monumentos, estatuas, columnas, pirámides, fuentes, placas, coronas, inscripciones y, en general, los objetos que estén destinados a permanecer en un sitio público, con carácter conmemorativo. Su tuición y protección se ejercerá por medio del Consejo de Monumentos Nacionales, en la forma que determina la presente ley. Ley 17288, Artículo 21.°- Por el solo ministerio de la ley, son Monumentos Arqueológicos de propiedad del Estado los lugares, ruinas, y yacimientos y piezas antropo-arqueológicas que existan sobre o bajo la superficie del territorio nacional. Para los efectos de la presente ley quedan comprendidas también las piezas paleontológicas y los lugares donde se hallaren. Ley 17.288, ARTICULO 22°, Ninguna persona natural o jurídica chilena podrá hacer en el territorio nacional excavaciones de carácter arqueológico, antropológico o paleontológico, sin haber obtenido previamente autorización del Consejo de Monumentos Nacionales, en la forma establecida por el reglamento. Ley 17.288, Artículo 38.- El que causare daño en un monumento nacional, o afectare de cualquier modo su integridad, será sancionado con pena de presidio menor en sus medio a máximo y multa de cincuenta a doscientas unidades tributarias mensuales. Ley 17.288, Artículo 39.°- Los empleados públicos que infringieren cualquiera de las disposiciones de esta ley o que de alguna manera facilitaren su infracción, estarán sujetos a las medidas disciplinarias de carácter administrativo que procedan, sin perjuicio de la sanción civil o penal que individualmente mereciere la infracción cometida. REGLAMENTO DE LA LEY Nº 17.288, Artículo 5º: Las prospecciones que incluyan pozos de sondeo y/o recolecciones de material de superficie y todas las excavaciones arqueológicas, antropológicas y paleontológicas, en terrenos públicos o privados, sólo podrán realizarse previa autorización del Consejo de Monumentos Nacionales, a través de los permisos correspondientes. REGLAMENTO DE LA LEY Nº 17.288, Artículo 7: Los permisos deberán solicitarse con una anticipación de, a lo menos, 90 días a la fecha en que se pretenda iniciar los trabajos de prospección o excavación. POR TANTO, en mérito de lo expuesto, normas legales citadas. RUEGO A US. se sirva tener por interpuesta querella criminal por el delito de daño al patrimonio arqueológico establecido en el artículo 38, en relación con el artículo 39 de la Ley 17.288, en contra de Emilio de La Cerda Errázuriz, Secretario Ejecutivo del Consejo de Monumentos Nacionales, y doña Magdalena Krebs Kaulen, Vicepresidenta Ejecutiva del Consejo de Monumentos Nacionales, todos ya individualizados, en calidad de autores, cómplices o encubridores según el resultado de la investigación, admitirla a tramitación y remitirla al Ministerio Público para que realice la investigación correspondiente, a fin de que sean condenados al máximo de la pena establecida en la ley, con costas. PRIMER OTROSI: Vengo en señalar las diligencias cuya práctica solicito al Ministerio Público: 1.- Tomar declaración a los querellados. 2.- Despachar Orden de Investigar a la BIDEMA de la PDI. 3.- Constituirse en el lugar de los hechos con personal asistido por personal especializado para tomar razón y circunstancias de las excavaciones. SEGUNDO OTROSI: RUEGO A US. se sirva tener presente que mi personería consta de copia de mandato judicial cuya copia autorizada se acompañé a la presente causa en libelo de querella de fecha 14 de noviembre del presente año y en mi calidad de abogado habilitado para el ejercicio de la profesión, asumo el patrocinio y poder en esta causa. TERCER OTROSI: RUEGO A US. que en virtud de lo establecido en el artículo 31 del Código de Procesal Penal, señalo como forma especial de notificación el correo electrónico [email protected], solicitando que las notificaciones a esta parte sean remitidas a dicha casilla electrónica. Run: 14.243.544-6