ANÁLISIS DE LA JUSTICIA TRANSICIONAL EN EL MARCO DE LA

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ANÁLISIS DE LA JUSTICIA TRANSICIONAL EN EL MARCO DE LA CORTE
INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS: CASO COLOMBIA
Elkin Fernando Uyabán Ampudia1.
Universidad Católica de Colombia
Resumen.
Este artículo analiza los instrumentos jurídicos desarrollados internacionalmente
por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH) a fin de aportar a
la construcción del proceso de justicia transicional en Colombia teniendo en
cuenta los elementos esenciales del actual marco jurídico para la paz y su análisis
en materia de garantías judiciales.
Palabras clave: Justicia Transicional, Corte Interamericana de Derechos
humanos, Colombia.
Abstract.
This article analyzes the international legal instruments developed by the
Commission to contribute to the construction of transitional justice in Colombia
taking into account the essential elements of the current legal framework for peace
and analysis on judicial guarantees.
keywords: Transitional Justice, inter-american court of human rights, Colombia.
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Estudiante de décimo semestre de Derecho. Universidad Católica de Colombia. Correo electrónico:
[email protected]
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Sumario.
Introducción. 1. ¿Qué es la justicia transicional? 2. La justicia transicional
como instrumento jurídico 3. Jurisprudencia sobre justicia transicional en la
corte interamericana de derechos humanos. 4. Leyes de punto final en
américa latina. 5. Justicia transicional y leyes de amnistía en Colombia. 6.
Justicia transicional y jurisprudencia de la corte constitucional colombiana.
Conclusiones.
Introducción.
Con fundamento en el desarrollo de una paz estable y duradera, es de vital
importancia abordar un marco de justicia transicional que permita definir
parámetros para la garantía del respeto de los derechos de las víctimas a la
verdad, justicia, reparación y garantía de no repetición, mecanismos de
desmovilización masiva, comisiones de la verdad y demás instrumentos jurídicos
propios de la justicia, que no develen impunidad o amnistías a los responsables de
violaciones de derechos humanos.
De esta forma, si se entiende como justicia transicional como un marco normativo
que regula el paso de un Estado político a otro. En ese sentido, un proceso de
construcción de justicia transicional, “debe identificar los distintos mecanismos y
herramientas extraordinarias que se utilizan en transformaciones radicales de
períodos de violencia, hacia un escenario de consolidación de paz con la vigencia
del Estado de Derecho, ofreciendo respuestas legales para enfrentar los crímenes
cometidos” (Echavarría, 2011, p.1).
Por tanto, por un lado, la necesidad de construir un marco de justicia transicional
no puede ser usada como una patente de corso, para que no se castiguen los
delitos contra los Derechos Humanos (DD.HH.) o contra el Derecho Internacional
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Humanitario (DIH) cometidos en el conflicto armado colombiano. Pero, por otro, la
exigencia de un marco de justicia transicional tampoco puede ser un obstáculo
para llegar a un acuerdo de paz que permita que Colombia pueda poner fin a las
hostilidades que abarcan más de cincuenta años.
En sintonía con lo anterior, en este artículo se propone que el marco de justicia
transicional debe ser construido en el contexto de la doctrina nacional y con los
instrumentos constitucionales derivados para este tema, a la luz de los criterios
que obligatoriamente han sido asumidos para la construcción de decisiones
jurídicas con la suscripción del Estado a los diferentes convenios internacionales,
que en todo caso limitan su actuar y debe regirse a dichos estándares. Dado que
si se desconocen los derechos de las víctimas se generará desconfianza y dudas
sobre los acuerdos de paz. Situación que puede ser objeto de reproches jurídicos
internacionales.
En este sentido, el objetivo de este documento es analizar los instrumentos
jurídicos desarrollados internacionalmente por la Corte IDH a fin de aportar a la
construcción del proceso de justicia transicional en Colombia teniendo en cuenta
los elementos esenciales del actual marco jurídico para la paz y su análisis en
materia de garantías judiciales.
Desarrollando como objetivos específicos la revisión de los lineamientos del
proceso de paz, establecidos de manera interna e internacionalmente, así como el
estudio del régimen del marco jurídico para la paz y demás normativa tendiente a
contribuir en el proceso de transición del conflicto (Rettberg, 2005).
En primer lugar, este texto examina la definición de justicia transicional, seguido
de su análisis como instrumento jurídico en donde se relacionaran algunas
formulaciones legales como iniciativa de esta justicia, representada en leyes que
reconocen los derechos de las víctimas del conflicto, diseñan políticas de
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desmovilización o proponen leyes de amnistías. Así mismo, se hace referencia a
los principales fallos emitidos por la Corte Constitucional con relación a la justicia
transicional y lo argumentado por la Corte Interamericana de Derechos Humanos
en casos objeto de estudio en Colombia y demás países latinoamericanos con
relación a las leyes que otorgan amnistías o las denominadas leyes de punto final.
1. ¿Qué es la justicia transicional?
Inicialmente es necesario abordar el concepto de justicia transicional entendido
desde la óptica de académicos, organismos e institutos nacionales e
internacionales defensores de los derechos humanos y su necesidad en el marco
de una transformación política, jurídica y social.
La justicia transicional tiene sus orígenes de acuerdo con Teitel (2003, p. 2) en el
período que cubre las dos Grandes Guerras del siglo XX. En esa medida, se
puede vislumbrar su desarrollo luego del año 1945 con el propósito de una pronta
resolución de los conflictos que se presentaron en la segunda parte del siglo
anterior, y el interés de solucionar las hostilidades en un marco de justicia.
De esta manera, se entiende la Justicia transicional como “una respuesta a las
violaciones sistemáticas o generalizadas a los derechos humanos. Su objetivo es
reconocer a las víctimas y promover iniciativas de paz, reconciliación y
democracia” (ICTJ, 2009). En ese sentido, la justicia transicional es un marco de
justicia especial que facilita el paso de un estatus quo a otro, políticamente
hablando. Por ejemplo, de una dictadura a una democracia o de un conflicto
armado a un escenario libre de violencia política mediado por un proceso de paz.
(Lopera, 2011, p. 5). Por tanto, se entiende que en estos períodos de transición es
necesario desarrollar un proceso que juzgue las conductas punibles, pero desde
una perspectiva que permita una estabilización del proceso democrático. Desde
esa perspectiva la justicia transicional se mueve en un espectro jurídico y a la vez
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político, pero con el respeto debido al reconocimiento de la verdad, justicia y
reparación y derecho a no repetición que tienen la víctimas. (Arango, 2007, p.
130).
Según Botero & Restrepo (2006) la mayoría de los procesos de transición se
caracterizan por la difícil tensión existente entre el deber del Estado a perseguir el
delito y sancionar a los responsables de violaciones de derechos humanos y la
garantía del respeto de los derechos de las víctimas. En este proceso
necesariamente se debe llegar a un acuerdo negociado entre las partes
involucradas y estas, a su vez, deben comprometerse a cumplir lo pactado,
generando un escenario de reconciliación propio para alcanzar la paz (Botero &
Restrepo, 2006, p. 45).
Con relación a ese cambio propio de la justicia transicional Uprimny (2005, p. 1)
indica que dicho tránsito se puede presentar en transformaciones de un régimen
dictatorial a uno democrático o por la finalización de un conflicto interno armado y
la consecución de la paz. Al respecto, el Secretario General de las Naciones
Unidas entiende la justicia de transición como: “Toda la variedad de procesos y
mecanismos asociados con los intentos de una sociedad por resolver los
problemas derivados de un pasado de abusos a gran escala, a fin de que los
responsables rindan cuentas de sus actos, servir a la justicia y lograr la
reconciliación” (SGNU, 2004).
En el mismo sentido, diversas organizaciones nacionales e internacionales sin
ánimo de lucro analistas en ciencia política y en justicia en períodos de transición
que buscan enfrentarse al legado de violaciones masivas de derechos humanos y
aumentar la confianza ciudadana en las instituciones públicas para la protección
de los derechos la definen como: “El conjunto de medidas judiciales y políticas que
diversos países han utilizado como reparación por las violaciones masivas de
derechos humanos, entre ellas figuran las acciones penales, las comisiones de la
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verdad, los programas de reparación y diversas reformas institucionales” (ICTJ,
2009).
Adicionalmente, el Observatorio Legislativo del Instituto de Ciencia Política Hernán
Echavarría (2011, p. 25) clasifica la justicia transicional dependiendo del tipo de
proceso de transición y a partir de los mecanismos utilizados. A saber, Tribunales
Ad Hoc de justicia impuesta en donde los castigos son ejemplarizantes, situación
similar que ocurrió con los Tribunales Militares Internacionales de Núremberg y
Tokio para abordar los crímenes de guerra, los crímenes contra la paz y los
crímenes contra la humanidad cometidos durante la Segunda Guerra Mundial y en
donde se busca trabajar sobre el pasado para no repetirlo.
También se podría presentar un proceso de amnistías2 y perdones, la cual no
garantiza la ausencia de un conflicto futuro ya que no se establecen las causas del
conflicto para prevenirlo, no existe contraprestación alguna para las víctimas del
conflicto con relaciona a sus derechos, creando un ambiente de impunidad al no
juzgarse a los responsables (Instituto de Ciencia Política Hernán Echavarría,
2011).
Procesos de Investigación y persecución penal ordinaria en donde no se crean
comisiones de la verdad y la víctima pasa a un segundo plano, sin garantías de
reparación integral y finalmente podría presentarse procesos de transiciones
democráticamente legitimadas en donde la propuesta es perdonar y recordar,
adelantar procesos especiales para juzgar crímenes de mayor gravedad, penas
inferiores condicionadas a pedir perdón y a contribuir a la reparación de las
víctimas, negociaciones y acuerdos de paz empleando mecanismos de consulta
2
De acuerdo con Chaparro (2013) se entiende como amnistía un proceso institucional que suspende las
consecuencias penales de un hecho. Se realiza en un ámbito que permita consolidar un proceso de paz en
una sociedad dada, en ese sentido, implica el perdón y el olvido de los crímenes cometidos contra la sociedad
civil (Chaparro, 2013, p. 1). Por otro lado, se entiende Indulto como una institución jurídica que impide que se
sancione un hecho respecto del cual la justicia penal se ha pronunciado previamente”. (Chaparro, 2013, p. 7)
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popular para su validación y amnistías e indultos únicamente para delitos políticos.
(Instituto de Ciencia Política Hernán Echavarría, 2011)
En ese contexto, las transiciones democráticamente legitimadas deben estar
acorde a las exigencias jurídico-políticas necesarias que garanticen el orden social
y aseguren la durabilidad del proceso de transición, libre de toda violencia y
trasgresiones a los derechos humanos (Barba, Barros & Hurtado, 1997, p. 8).
Por ello, es indispensable que las medidas transicionales adoptadas en las
negociaciones con los actores armados se den de manera participativa,
involucrado a la sociedad en general y empleando mecanismos de participación
ciudadana tales como el plebiscito o referendo generando espacios de
deliberación e inclusión a todas los interesados en el conflicto, legitimando la
acción del Estado en la búsqueda de la paz y respaldando el proceso.
La intervención de la sociedad en las negociaciones y diseño de los mecanismos
de justicia transicional legitima el proceso en razón a la democracia participativa
propia del Estado Social de Derecho. De igual forma, porque la participación activa
de las víctimas del conflicto3 y de la sociedad en general limita los acuerdos entre
el Estado y los grupos ilegales, que en su afán de llegar a la paz podrían adoptar
mecanismos de impunidad y porque al estar abierto, el proceso de paz fácilmente
puede contar con el apoyo de órganos internacionales de derechos humanos para
fortalecer políticamente el proceso transicional, quien actuaría como parte
mediadora entre las partes intervinientes en la negociación (Benavidez, 2011, p.
5). En ese sentido, es importante garantizar la participación democrática y poder
en la toma de decisiones de los ciudadanos en el diseño de las fórmulas de
justicia transicional a adoptarse.
3
Este proceso se evidencia en la solicitud que han hecho las organizaciones de víctimas para participar en el
proceso de paz en la Habana.
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Teniendo en cuenta que en Colombia se implementó un proceso de transición
democráticamente legitimado que buscar tener en consideración los estándares
señalados internacionalmente, la justicia transicional y la lucha contra la impunidad
se fundamentan en cuatro de los principios de las normas internacionales de
derechos humanos. A saber: El Estado está obligado a castigar a todos los
culpables de violaciones de Derechos Humanos y de infracciones del Derecho
Internacional Humanitario. Igualmente, debe garantizar a las víctimas el derecho a
la verdad, a la reparación y a la no repetición de los hechos victimizantes (Oficina
del Alto Comisionado de Naciones Unidas, 2014).
Lo anterior, a la luz de la justicia restaurativa, entendiéndose esta como el
resultado restaurativo o acuerdo encaminado a atender las necesidades y
responsabilidades individuales y colectivas, logrando la reintegración de las
víctimas y del infractor de la ley penal a la sociedad, en busca de la reparación del
daño y el servicio a la comunidad. Por ello, la justicia transicional presupone una
reducción de las pretensiones distributivas y compensatorias de la justicia. Esto
porque, de una parte, las demandas de justicia distributiva por ejemplo, de los
grupos armados revolucionarios que persiguen la justicia social deben aplazarse y
adecuarse al libre juego democrático, mientras que, por otra parte, las demandas
de justicia compensatoria por ejemplo, de las víctimas de la confrontación deben
subordinarse a la aplicación de los mecanismos destinados a consolidar la paz.
(Arango, 2007, p. 130).
En resumen, la justicia transicional deberá ser entendida como el conjunto de
mecanismos empleados en el paso de un período de conflicto a un ambiente de
paz, en donde se pretende la reparación a las víctimas por violaciones de los
derechos humanos y un acuerdo preciso respecto a las responsabilidades de los
grupos ilegales involucrados en las negociaciones de paz.
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2. La justicia transicional como instrumento jurídico.
Entendiendo que la justicia transicional es el conjunto de mecanismos empleados
por un Estado en el paso de un período de conflicto a un ambiente de paz, vale
destacar algunos pronunciamientos normativos expedidos en Colombia a lo largo
de la historia a fin de implementar elementos necesarios en un proceso de
transición para garantizar el fin del conflicto y ofrecer garantías a la población
afectada por las violaciones de derechos humanos. Estos mecanismos propuestos
y jurídicamente válidos para su aplicación han variado dependiendo del momento
político que viva el país y las estrategias de finalización del conflicto que asuma su
máximo dirigente, no obstante, común a todos los períodos políticos se resalta el
interés en la consecución de la paz.
La justicia de transición abarca toda la variedad de procesos y mecanismos
asociados con los intentos de una sociedad por resolver los problemas derivados
de un pasado de abusos a gran escala, a fin de que los responsables rindan
cuentas de sus actos, servir a la justicia y lograr la reconciliación, se entiende
entonces que los mecanismos de la justicia transicional abordan la herencia de
violaciones a los derechos humanos y al derecho internacional humanitario
durante la transición de una sociedad que se recupera de un conflicto o un
régimen autoritario (SGNU, 2004, p. 6).
Con el propósito de caminar hacia una justicia restaurativa, el Estado se ve
obligado a impulsar diferentes instrumentos jurídicos que propendan por su
objetivo, mediante la creación de programas de reparación, programas de
desmovilizaciones masivas, comisiones de la verdad y demás mecanismos para
dar efectivo cumplimiento al derecho de las víctimas (Ardila, 2011, p. 1).
En el caso colombiano, pueden contarse un conjunto de formulaciones legales que
instauran la iniciativa de la justicia transicional, la promulgación de la ley 418 de
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1997, por la cual se adoptan medidas para la prevención del desplazamiento
forzado; la atención, protección, consolidación y la estabilización socioeconómica
de los desplazados internos por la violencia en la República de Colombia, fue el
primer intento por regular los procesos de desmovilización que se presentarían a
futuro, dicha normativa pretendía no solo la reintegración a la vida civil de las
personas pertenecientes a grupos armados, sino también la reparación de las
víctimas afectadas.
La ley 37 de 1981 creó una amnistía condicional en favor de los alzados en armas
autores de delitos políticos y conexos, la ley 49 de 1985 otorgó una autorización al
Presidente de la República para conceder el indulto. Este marco favoreció, sobre
todo, al grupo insurgente M-19, dado que gracias a esta Ley se reincorporó a la
sociedad, con todos los derechos políticos restablecidos, hasta el punto que
integrantes de esa guerrilla, han ocupado diversos puestos de elección popular o
han pertenecido al ejecutivo.
De esta forma, es importante ver que en los años ochenta se le dio una prelación
a los procesos de paz, desconociendo escenarios de justicia: “Se trató de la
amnistía más amplia de la historia reciente del país, hasta la fecha en que la
misma se expidió, pues no requería de la presentación del beneficiado a las
autoridades ni la entrega de armas” (Chaparro, 2013, p. 81). A comienzos de los
noventa, el M-19 tenía sus filas diezmadas y luego de un proceso de negociación
con el Gobierno de Virgilio Barco deciden desmovilizarse, para convertirse en
partido político. En este marco se puede afirmar que la amnistía dada al M-19 no
tuvo en cuenta a las víctimas, sino que su principal intención fue desmovilizarla
(Chaparro, 2013, p. 84).
Es evidente que debido al bloque de constitucionalidad, es profundamente inviable
que se den amnistías como en el caso del M-19, en donde los combatientes no
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tuvieron que responder por los crímenes que cometieron cuando se levantaron en
armas contra el Estado.
En concordancia con lo expresado acerca de la amnistía dada al M-19, la ley 387
de 1997 estableció parámetros para la prevención del desplazamiento forzado y la
atención humanitaria de emergencia y apoyo a la consolidación socioeconómica,
pero no incluyo mecanismos de verdad, justicia y reparación, por ende, se tuvo en
cuenta a las víctimas, pero de forma parcial.
Retomando el tema de justicia transicional, La ley 975 de 2005 conocida como ley
de justicia y paz, dicta disposiciones para la reincorporación de miembros de
grupos armados organizados al margen de la ley, que contribuyan de manera
efectiva a la consecución de la paz nacional y se dictan otras disposiciones para
acuerdos humanitarios.
La ley 1424 de 2010 dicta disposiciones de justicia transicional que garanticen
verdad, justicia y reparación a las víctimas de desmovilizados de grupos
organizados al margen de la ley, se conceden beneficios jurídicos, se dictan otras
disposiciones y tiene por objeto contribuir al logro de la paz perdurable, la
satisfacción de las garantías de verdad, justicia y reparación, dentro del marco de
justicia transicional, en relación con la conducta de los desmovilizados de los
grupos armados organizados al margen de la ley, que hubieran incurrido
únicamente en los delitos de concierto para delinquir simple o agravado, utilización
ilegal de uniformes e insignias, utilización ilícita de equipos transmisores o
receptores, y porte ilegal de armas de fuego o municiones de uso privativo de las
Fuerzas Armadas o de defensa personal, como consecuencia de su pertenencia a
dichos grupos, así como también, promover la reintegración de los mismos a la
sociedad.
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La ley 1448 de 2011 conocida como ley de víctimas y restitución de tierras,
estableció medidas de atención, asistencia y reparación integral a las víctimas del
conflicto armado interno. Tal y como lo indica su artículo primero su objetivo era
establecer un conjunto de medidas judiciales, administrativas, sociales y
económicas, individuales y colectivas, en beneficio de las víctimas de las
violaciones contempladas en el artículo tercero de la misma, dentro de un marco
de justicia transicional, que posibiliten hacer efectivo el goce de sus derechos a la
verdad, la justicia y la reparación con garantía de no repetición, de modo que se
reconozca su condición de víctimas y se dignifique a través de la materialización
de sus derechos constitucionales.
Considerando lo establecido en la ley de justicia y paz (modificada por la ley 1592
de 2012) y en la ley 1424 de 2010, el decreto 2244 de 2011 adicionó funciones al
Centro de Memoria Histórica, creado por la ley 1448 de 2011, a fin de mantener la
memoria del conflicto y contribuir en cierto sentido a la reparación de las víctimas.
En los precitados pronunciamientos legales se evidencia claramente diferentes
acciones adoptadas por el Estado para el ejercicio de la acción penal de los
responsables de violaciones a los derechos humanos y el señalamiento de
garantías para las víctimas, las más recientes con aproximaciones a una política
de justicia transicional integral (ICTJ, 2009)
En síntesis, se puede afirmar que el Estado Colombiano en su propuesta de
avanzar hacia la paz y superar el conflicto armado interno, ha adoptado diferentes
arreglos normativos que señalan claramente los derechos de las víctimas, sugiere
arreglos penales para los responsables de las violaciones de derechos humanos y
con el fin de mantener la memoria histórica del conflicto crea comisiones de la
verdad como garantía de reparación simbólica y la no repetición de hechos
victimizantes.
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3. Jurisprudencia sobre justicia transicional en la corte interamericana de
derechos humanos.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos en varios pronunciamientos e
intervenciones a diferentes países latinoamericanos ha trazado ciertos estándares
que deberán cumplirse en cualquier proceso de justicia transicional y con el paso
del tiempo ha ido perfeccionando cada vez más estos estándares hasta encontrar
una amplia cobertura de garantía de los derechos de las víctimas acordes a un
escenario de postconflicto.
Como se ha indicado, “la justicia transicional no es un tipo especial de justicia sino
una forma de abordarla en épocas de transición desde una situación de conflicto o
de represión por parte del Estado” (ICTJ, 2009). Que contempla diferentes
herramientas y mecanismos para abordar este período de cambio ofreciendo
respuestas legales, en razón a ello la Corte en sus pronunciamientos ha ordenado
a los Estados establecer mecanismos propios que conlleven a la persecución de la
paz, la reconciliación nacional y una ampliación del Estado de Derecho.
(Internacional Crisis Group, 2013)
Esta disposición nace de las obligaciones que tienen los Estados de investigar las
violaciones, adoptar medidas apropiadas respecto de sus autores, especialmente
en la esfera de la justicia, para que las personas sospechosas de responsabilidad
penal sean procesadas, juzgadas y condenadas a penas apropiadas, de
garantizar a las víctimas recursos eficaces y la reparación de los perjuicios
sufridos de garantizar el derecho inalienable a conocer la verdad y de tomar todas
las medidas necesarias para evitar la repetición de dichas violaciones.
Por su parte, la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos
determina que en los “principios y directrices básicos para interponer recursos y
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obtener reparaciones de violaciones graves del derecho internacional de los
derechos humanos y del derecho internacional humanitario” (2005), contienen la
obligación de respetar, asegurar que se respeten y aplicar las normas
internacionales de derechos humanos y el derecho internacional humanitario
según lo previsto en los respectivos ordenamientos jurídicos.
Las anteriores normas comprenden la adopción de disposiciones legislativas y
administrativas y otras medidas apropiadas para impedir las violaciones, investigar
las violaciones de forma eficaz, rápida, completa e imparcial y, en su caso, adoptar
medidas contra los presuntos responsables de conformidad con el derecho interno
e internacional, dar a quienes afirman ser víctimas de una violación de sus
derechos humanos o del derecho humanitario un acceso equitativo y efectivo a la
justicia, como se describe más adelante, con independencia de quién resulte ser
en definitiva el responsable de la violación; y proporcionar a las víctimas recursos
eficaces. Según Habuchaibe (2013, p. 24), los principales fallos emitidos contra
Honduras por la Corte IDH establecieron una línea jurisprudencial a partir a finales
de la década de los ochenta que resaltaba el derecho a la verdad, la justicia,
reparación y a no repetición por parte de la víctimas.
Jurisprudencia de la Corte IDH
Caso
Velásquez
Rodríguez Vs Honduras.
1987
Caso Godínez Cruz Vs
Honduras. 1987
Caso Bamaca Velásquez
Vs Guatemala. 2000
Myrna Mack Chang vs
La Corte dispuso que el Estado debiera pagar por concepto de indemnización
del daño material y del daño inmaterial, continuar investigando efectivamente los
hechos del caso, identificar a los responsables tanto materiales como
intelectuales, así como a los eventuales encubridores, y sancionarlos
administrativa y penalmente y ordena reconocer públicamente su
responsabilidad.
La Corte únicamente ordena el pago de la indemnización por los daños
ocasionados a los familiares
La Corte decide que el Estado debe investigar los hechos que generaron las
violaciones de la Convención Americana sobre Derechos Humanos y de la
Convención Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura, identificar y
sancionar a los responsables, así como divulgar públicamente los resultados de
la respectiva investigación, realizar un acto público de reconocimiento de su
responsabilidad en relación con los hechos de este caso y de desagravio a las
víctimas así adoptar las medidas legislativas y de cualquier otra índole
necesarias para adecuar el ordenamiento jurídico a las normas internacionales
de derechos humanos y de derecho humanitario, y de igual forma establece el
pago por concepto de daño inmaterial y material.
La Corte ordenó investigar efectivamente los hechos con el fin de identificar,
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Guatemala. 2003
Colombia como en el de
los 19 Comerciantes. 2004
Pueblo Bello vs Colombia
2006
juzgar y sancionar a todos los autores materiales e intelectuales, remover todos
los obstáculos y mecanismos de hecho y derecho que mantienen en la
impunidad el caso, otorgar las garantías de seguridad suficientes a las
autoridades judiciales, fiscales, testigos, operadores de justicia y a los familiares,
realizar un acto público de reconocimiento de su responsabilidad, incluir dentro
de los cursos de formación de los miembros de las Fuerzas Armadas y de la
policía, y de organismos de seguridad, capacitación en materia de Derechos
Humanos y Derecho Internacional Humanitario, establece una beca de estudios,
con el nombre de la víctima, darle el nombre de Myrna Mack Chang a una calle
o plaza reconocida en la Ciudad de Guatemala y colocar en el lugar donde
falleció, o en sus inmediaciones, una placa destacada en su memoria y el pago
por reparación integral a los daños causados.
La Corte decretó dar al Estado un plazo razonable para investigar efectivamente
los hechos con el fin de identificar, juzgar y sancionar a todos los autores
materiales e intelectuales de las violaciones cometidas en perjuicio de los 19
comerciantes y determinar con certeza lo ocurrido con los restos de las víctimas,
erigir un monumento y poner una placa en memoria de las víctimas, realizar un
acto público de reconocimiento de su responsabilidad internacional, brindar
tratamiento médico y psicológico requerido por los familiares de las víctimas,
garantizar la vida, integridad y seguridad de las personas que rindieron
declaración ante el Tribunal y sus familias, indemnizar los ingresos dejados de
percibir por cada una de las 19 víctimas, los gastos en que incurrieron los
familiares de las víctimas con el fin de indagar el paradero de éstos y el daño
inmaterial.
La Corte ordenó al Estado realizar la investigación para determinar la
responsabilidad de todos los partícipes en la masacre. Para la Corte era
fundamental que el Estado colombiano determinara los responsables por acción
o por omisión del incumplimiento de la obligación estatal de garantizar los
derechos violados, buscar e identificar a las víctimas desaparecidas, garantizar
que las entidades oficiales correspondientes hicieran uso de las normas
internacionales como parte de su instrumental para efectos de la búsqueda e
identificación de personas desaparecidas o privadas de la vida. Finalmente, la
Corte ordenó entre otras reparaciones, proveer un tratamiento médico o
psicológico, realizar actos de disculpa pública y reconocimiento de
responsabilidad internacional, la construcción de un monumento para recordar a
las víctimas, pagar las cantidades fijadas por concepto de daño material y daño
inmaterial.
En ese sentido, en casos como Perú, Brasil y Uruguay, desde el 2001 la Corte
Interamericana ha declarado inadmisibles las amnistías, indultos y otras medidas
que han pretendido impedir investigar, procesar y sancionar violaciones graves de
los derechos humanos y graves crímenes internacionales, (Internacional Crisis
Group, p. 17) al considéralos contrarios a los estándares internacionales; fallos
que serán relacionados más adelante.
En síntesis, la Corte Interamericana de Derechos Humanos como garante del
cumplimiento y respeto de las garantías fundamentales de los derechos de las
víctimas del conflicto armado, ha ordenado a los Estados adoptar disposiciones
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legislativas y administrativas para impedir violaciones, investigar de forma eficiente
a los responsables, garantizar el acceso a la justicia y dotar a las víctimas de
recursos eficaces para exigir el cumplimiento de sus derechos.
4. Leyes de punto final en América Latina.
Las leyes de punto final o leyes del perdón son pronunciamientos normativos que
crean amnistías o indultos a quienes son responsables de graves violaciones de
derechos humanos y sin un mínimo respeto por los derechos de las víctimas
generan situación de impunidad.
Varias situaciones se han presentado en países latinoamericanos, en donde con la
expedición de leyes de amnistías o punto final se contraria el sistema de
protección de derechos humanos, se concluyen las investigaciones y se extingue
la acción penal en contra de los responsables de violaciones a los derechos
humanos, oponiéndose a los principios jurídicos reconocidos legalmente.
Por ejemplo, en Argentina, se promulgo la ley 23.492 de Punto Final en donde se
establecía la caducidad de la acción penal contra los imputados de haber
cometido el delito de desaparición forzada durante la dictadura militar del
autodenominado Proceso de Reorganización Nacional entre 1976 y 1983. Esta ley
daba impunidad a los militares responsables de las desapariciones de miles de
opositores y se fundamentaban en la obediencia debida. Sin embargo, dando
cumplimiento a los tratados internacionales ratificados por el Estado, se promulgo
la ley 25.779 de 2003, que declaraba la nulidad de la ley en mención, en
septiembre 2 de 2003.
En el Informe nº 28 de 1992, la Comisión interamericana de Derechos Humanos
concluyo que las leyes Nº 23.492 y Nº 23.521 y el Decreto Nº 1002/89 eran
incompatibles con el artículo XVIII (Derecho de Justicia) de la Declaración
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y los artículos 1, 8 y 25 de la
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Convención Americana sobre Derechos Humanos. La Ley Nº 23.492 fijaba un
plazo de 60 días para la extinción de las acciones penales por crímenes cometidos
en ocasión de la llamada “guerra sucia” y la Ley Nº 23.521 creaba la presunción
irrebatible, a favor del personal militar que cometió crímenes durante la “guerra
sucia”, argumentando haber actuado en virtud del deber de obediencia,
eximiéndolos de responsabilidad penal, extendiendo dicha protección a los
oficiales superiores que no tuvieron capacidad decisoria o participación en la
elaboración de las órdenes.
En Perú, el Gobierno Fujimori extendió a finales de 1991 las disposiciones sobre
indulto a los denominados “presos sin condena”, esto era a los detenidos cuyos
procesos se encontraban en la etapa de investigación y tras una larga detención
no había sido resuelta su situación jurídica, este Decreto 0790 de 1990
contemplaba los delitos de menor gravedad y como requisito se debía demostrar
la disposición a reinsertarse a la sociedad. En Junio de 1995 el Congreso a
solicitud del Gobierno expidió la llamada Ley de Amnistía General, Ley 26479 que
concedía una amnistía general que concedía una amnistía general a los
integrantes de las Fuerza Armadas en relación con todo tipo de crímenes
derivados de la lucha contra el terrorismo.
Esta ley ordenaba además de la anulación de los antecedentes penales, revocar
las medidas privativas de libertad y ordenaba la libertad inmediata, situación que
llamó la atención de los organismos internacionales y en intervención de la Corte
IDH en el denominado caso Barrios Altos Vs. Perú, se estableció la
incompatibilidad de leyes de auto amnistía con el Derecho Internacional de los
Derechos Humanos. Por ende, determinó que como consecuencia de la manifiesta
incompatibilidad entre las leyes de auto amnistía y la Convención Americana sobre
Derechos Humanos, las mencionadas leyes carecían de efectos jurídicos y no
podrían seguir siendo un obstáculo para la investigación de los hechos (Ventura,
2005, p. 26).
19
Chile promulgó la Ley de amnistía con el decreto Ley 2191 de 1978 por el
Gobierno de Pinochet en donde se amnistiaba a los “autores, participes o
beneficiarios” de los delitos cometidos durante la época del Estado de Sitio entre
1973 y 1978 siempre y cuando no existiera algún proceso en contra de los
implicados o aún no hubiesen sido condenados.
Al respecto, entre 1991 y 1993, la Comisión comenzó a recibir varias peticiones
contra el Estado de Chile en las que se denunciaba la promulgación de este decreto
al ser considerado como una violación del derecho internacional consuetudinario y
convencional, después del análisis del caso en particular la Comisión Interamericana
de Derechos Humanos en Informe N° 34/96 recomendó al Estado de Chile adecuar
su legislación interna a las disposiciones de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos, de modo que las violaciones de derechos humanos del
gobierno militar “de facto” pudieran ser investigadas, a fin de que se individualizara a
los culpables, se establecieran sus responsabilidades y fueran efectivamente
sancionados, garantizando a las víctimas y a sus familiares el derecho a la justicia.
Uruguay por su parte, promulgo la ley de punto final Nº 15.848 que amparaba de
cualquier tipo de delito cometido por miembros de las Fuerzas Armadas en el
período de la dictadura. En el Informe nº 29 de 1992, la Comisión interamericana
de Derechos Humanos concluyo considerado la incompatibilidad de esta ley con el
artículo XVIII (Derecho de justicia) de la Declaración Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre, y los artículos 1, 8 y 25 de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos.
En esencia, las leyes de amnistía promulgadas en América Latina tenían el
objetivo de cancelar los delitos debido a dos factores: a) los fiscales pierden el
derecho o la facultad de iniciar investigaciones o procedimientos penales, y b) las
sentencias pronunciadas por los crímenes quedan borradas (Salmón, 2006, p. 6).
20
Cabe resaltar que la creación de una ley de punto final no es netamente
autonomía del Estado que la promulga, pues si bien de allí surge su origen, está
es susceptible de ser evaluada y regirse a los reglamentos del derecho
internacional de los derechos humanos y en todo sentido debe garantizar los
derechos de las víctimas, contribuir a la reconciliación nacional y crear unas
pautas que guíen el proceso transicional (Ciurlizza, 2012, p.12)
Pues teniendo en cuenta que los Estados Partes tienen el deber de asegurar que
nadie sea sustraído de la protección judicial y del ejercicio del derecho a un
recurso sencillo y eficaz, las leyes que tengan este efecto, como lo son las leyes
de auto amnistía, incurren en una violación de los artículos 8 y 25 en concordancia
con los artículos 1.1 y 2 de la Convención, puesto que las leyes de amnistía
generan indefensión de las víctimas y perpetúan la impunidad, por cuanto se
obstaculiza la investigación y el acceso a la justicia e impide a las víctimas y a sus
familiares conocer la verdad y recibir la reparación correspondiente.
5. Justicia transicional y leyes de amnistía en Colombia.
Después de haberse señalado algunos pronunciamientos emitidos por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en los estudios de caso de países
latinoamericanos, se analizará si en el ordenamiento interno existen antecedentes
legales de leyes de amnistía. En ese sentido, se debe entender impunidad como
ausencia de pena, no punibilidad o ausencia de castigo (Ambos, 1997, p. 29).
La impunidad aumenta considerablemente los índices de violencia y las
violaciones de Derechos Humanos, debilita la legitimidad del Estado e incrementa
la desconfianza de los ciudadanos hacia las instituciones, reduciendo el apoyo de
la ciudadanía hacia las acciones penales. En razón a ello los enfoques
21
desarrollados a partir de la postguerra se centraron en reconocer la importancia de
la víctima y de dejar sin efecto las leyes de punto final (Dorado, 2013, p. 14).
En Colombia, la Constitución Política de 1991 en su artículo 150 numeral 17
faculta al Congreso para otorgar amnistías o indultos generales por delitos
políticos. Reglamentación provista de forma provisional el artículo transitorio 30 en
donde se autorizó al Gobierno Nacional para conceder indultos o amnistías por
delitos políticos y conexos, cometidos con anterioridad a la promulgación del Acto
Constituyente.
En virtud a lo anterior se promulgaron diferentes leyes que otorgaban amnistías a
los miembros de grupos armados ilegales en el marco de las negociaciones a
comienzos de los años ochenta en vigencia del mandato del Presidente Turbay en
donde fueron expedidas la ley 49 de 1985 que autorizaba al presidente para
otorgar indultos por los delitos de rebelión, sedición y asonada así como los delitos
conexos con los anteriores, por haber sido cometidos para facilitarlos, procurarlos,
consumarlos u ocultarlos, con excepción del secuestro, la extorción y el homicidio
fuera de combate, si se hubiere cometido con sevicia o colocado a la víctima en
situación de indefensión o inferioridad o aprovechándose de esa situación.
La ley 77 de 1989 por medio de la cual se facultaba al Presidente de la República
para conceder indultos y regulara casos de cesación de procedimiento penal y de
expedición de autos inhibitorios en desarrollo de la política de reconciliación con el
único requisito de demostración definitiva de voluntad de reincorporación a la vida
civil.
Con el Decreto 213 de 1991 se dio vía libre a la preclusión del proceso y de la
ejecución de la pena por delitos políticos cometidos con anterioridad a la fecha de
su entrada en vigencia favoreciendo a quienes tuvieren la intensión de reinsertarse
a la sociedad y hubiesen depuesto las armas.
22
Mediante la ley 104 de 1993 se modificó este marco normativo, considerándose
los delitos de rebelión, sublevación, amotinamiento y conspiración susceptibles a
leyes de amnistía, exceptuando los delitos de genocidio y los hechos de crueldad
y barbarie: La amnistía es una receta que tiene que ser aplicada en un
determinado contexto y con la presencia de ciertos requisitos, tomando siempre en
cuenta que la nueva sociedad tiene exigencias de justicia que deben ser
satisfechas (Salmón, 2006, p. 7).
Por eso, una ley de amnistía resultaría efectiva siempre y cuando se genere un
espacio de reconciliación que permitan consolidar la construcción de sociedad y
no refleje únicamente impunidad para los victimarios e inexistencia de
responsabilidad penal para los autores de graves violaciones a los derechos
humanos, no puede convertirse en un instrumento para asegurar inmunidad de la
justicia (Corte IDH, 1985, p. 204).
En síntesis, al aplicarse criterios de impunidad y de injusticia con leyes de autoamnistía se está contrariando la normativa del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos, pues no todo lo que es legal en el ordenamiento jurídico
interno lo es en el ordenamiento jurídico internacional, y menos tratándose de los
derechos de las víctimas4.
6.
Justicia transicional
y jurisprudencia
de la corte constitucional
colombiana.
La Corte Constitucional Colombiana también se ha pronunciado respecto a la
justicia transicional y ha establecido parámetros a seguir en el proceso transicional
4
Ejemplo de esta afirmación son las concesiones jurídicas que se pueden realizar, en el actual proceso de
paz, a combatientes que hayan cometido delitos de lesa humanidad y que no reciban ningún tipo de condena
bajo la óptica de lograr la paz a cualquier costo. Es evidente que los tribunales internacionales se reservan el
derecho de intervenir si no se juzgan este tipo de delitos.
23
de un conflicto armado interno a un escenario de pacificación. En la siguiente tabla
se sintetiza la jurisprudencia en este aspecto.
De acuerdo con la tabla se puede establecer la Corte constitucional subraya el
reconocimiento de las víctimas, restablecer la confianza pública, impulsar la
reconciliación y el fortalecimiento de la democracia mediante la promoción de la
participación de todos, restaurando una cultura política democrática. En ese
sentido, define la justicia transicional como:
Una institución jurídica a través de la cual se pretende integrar diversos esfuerzos,
que aplican las sociedades para enfrentar las consecuencias de violaciones
masivas y abusos generalizados o sistemáticos en materia de derechos humanos,
sufridos en un conflicto, hacia una etapa constructiva de paz, respeto,
reconciliación y consolidación de la democracia, situaciones de excepción frente a
lo que resultaría de la aplicación de las instituciones penales corrientes (Corte
Constitucional C-052 de 2012).
Por otro lado, se puede analizar en el cuerpo de la jurisprudencia de la Corte
Constitucional en sentencia C-579 de 2013 que tiene la justicia transicional tiene
como propósito “solucionar las fuertes tensiones que se presentan entre la justicia
y la paz, entre los imperativos jurídicos de satisfacción de los derechos de las
víctimas y las necesidades de lograr el cese de hostilidades”. Haciendo necesario
conseguir un balance entre el fin de las hostilidades y el aseguramiento de la paz.
De esta forma, la Corte constitucional además de garantizar a las víctimas
transparencia del proceso de selección y priorización de casos, una investigación
seria y efectiva, la existencia de un recurso para impugnar la decisiones que le
perjudiquen, brindar asesoría especializada; garantizar el derecho a la reparación
integral y a conocer la verdad de los hechos es necesario exigir la terminación del
conflicto armado respecto del grupo desmovilizado colectivamente, la entrega de
las armas y la no comisión de nuevos delitos en los casos de desmovilización
individual.
24
Sin embargo, la flexibilización de los pilares de la justicia transicional va a girar en
torno a los objetivos que pretenda una sociedad a través de su gobierno, por
ejemplo, si decide favorecer la verdad, el compromiso del Estado con la justicia
puede disminuir, no obstante que deberá fortalecer la reparación procurando que
sea integral, convirtiéndose esto en una obligación para el Estado y en un derecho
para las víctimas. (Dorado, 2013, p. 21). Situación ya definida internamente por la
Corte Constitucional donde se argumenta que “La complejidad de los procesos de
justicia transicional y su necesidad de responder a violaciones masivas hacen que
los mismos no puedan centrarse exclusivamente en medidas penales”. (Sentencia
C-579 de 2013)
Resulta claro que la implementación de ese tipo de medidas en un determinado
Estado debe resultar aceptable dentro de su marco constitucional, pues lo
contrario implicaría una disminución de los estándares de justicia y de protección
de los derechos de las víctimas.
CONCLUSIONES.
La principal conclusión de este estudio es que en el marco de un proceso de
justicia transicional es inadmisible sacrificar la justicia y sobreponer mecanismos
eximentes de responsabilidad jurídica frente a los derechos de las víctimas,
máxime cuando el acceso a la justicia es un derecho constitucionalmente reglado
con soporte jurídico en instrumentos internacionales como la Convención
Americana de Derechos Humanos y resguardado en reiterados pronunciamientos
por la Corte Constitucional Colombiana.
La justicia transicional debe contribuir con herramientas para lograr la paz, no
significa que los escenarios de justicia se suspendan, sino que se adaptan a las
necesidades políticas de consolidación de un proceso de paz. Sin embargo, esto
25
no significa que los perpetradores no deban ser juzgados. Deben serlo, pero de
acuerdo con los parámetros del marco especial de justicia transicional. Por tanto,
los procesos de justicia transicional deben flexibilizar su implementación, pero bajo
ninguna circunstancia propiciar impunidad, por ello, en la mesa de negociación es
fundamental definir los alcances y funciones de cada instrumento de la justicia
transicional.
Se concluye además, que de acuerdo con las sentencias proferidas por la Corte
IDH (ver cuadro), el Estado colombiano ha descuidado su responsabilidad de
investigar y sancionar adecuadamente a los autores y partícipes de los delitos. Si
Colombia desea desarrollar un proceso de paz, es fundamental que la población
afectada por violaciones a los derechos humanos tenga la posibilidad de acudir a
la justicia para hacer efectivo el cumplimiento de sus derechos a la verdad,
justicia, reparación con garantía de no repetición y no verse afectados por un
mecanismo que en el marco de la justicia transicional desborde los límites
internacionales y estándares ya establecidos generando impunidad.
La justicia transicional, además debe construir una serie de instrumentos que
permitan garantizar el derecho a conocer la verdad de lo ocurrido. Debe
determinar que los victimarios participen en las comisiones de la verdad y
contribuyendo a la preservación de la memoria histórica. En ese sentido, más que
una compensación financiera, es indispensable garantizar la no repetición de los
actos generados de violaciones a los derechos humanos y generar escenarios de
reparación simbólica que contribuyan a la paz y la reconciliación nacional.
Así mismo, se concluye que en el caso de Colombia, desde el preámbulo de la
Carta Política y, particularmente, en desarrollo de sus artículos 2º, 29, 228, 229 y
250, se proclama la finalidad de asegurar la justicia y entre otros principios, se
señala que es esencial además de servir a la comunidad, garantizar la efectividad
de los principios, derechos y deberes. Al respecto, la Corte ha establecido que el
26
acceso a la justicia se encuentra consagrados en los artículos 8.1 y 25 de la
Convención Americana. Por ello, se busca que todas las personas víctimas de
violación de DD.HH., tengan la posibilidad de acudir a la justicia para hacer
efectivo el cumplimiento de sus derechos a la verdad, justicia, reparación con
garantía de no repetición.
De ahí la importancia de que el Estado Colombiano sea sumamente cuidadoso
con la implementación de los estándares de justicia transicional y se rija a los
lineamientos establecidos internamente para evitar olvidar las garantías de las
víctimas desconociendo los instrumentos del Sistema Interamericano de Derechos
Humanos.
La Corte IDH ha centrado sus decisiones en proteger a las víctimas así como
otorgar un conjunto de garantías que permitan un escenario de verdad, justicia,
reparación y no repetición. Específicamente, en el caso de Colombia se puede
citar los casos de los 19 comerciantes o el de Pueblo Bello. En estos casos la
Corte IDH conminó al Estado colombiano a determinar tanto quiénes habían
ejecutado la masacre, así como sus autores intelectuales. Se evidencia, entonces,
que gracias a las sentencias de la Corte IDH, en Colombia se ha presentado un
avance significativo en la garantía de los derechos de las víctimas, el
reconocimiento del derecho a la verdad como un derecho colectivo de la sociedad,
la reparación simbólica como fundamento integrante de la reparación y el proceso
de investigación y sanción de los hechos como obligación del Estado.
También se puede concluir que con el propósito de alcanzar un acuerdo de paz
efectivo, este no solo debe estar acorde con los preceptos constitucionales,
también deberá estar regido por los estándares internacionales de justicia
transicional, incluyendo un acuerdo definitivo del reconocimiento de violaciones de
derechos humanos y garantía de los derechos de las víctimas, esto en
concordancia con el bloque constitucional.
27
Es obligación de los Estados adoptar las medidas necesarias para hacer efectivos
los derechos reconocidos, lo que presupone revisar la legislación vigente y
adecuarla a los compromisos asumidos en la Convención Americana de Derechos
Humanos, el Estado no puede promulgar leyes contrarias al sistema de protección
regional de los derechos humanos y en caso tal incurriría en responsabilidad
internacional.
Igualmente, se puede afirmar que debido a la evolución del derecho internacional
en materia de Derechos Humanos es inviable desarrollar leyes de punto final,
amnistías o indultos totales. Efectivamente, se debe juzgar a los máximos
responsables por crímenes de lesa humanidad y crímenes de guerra. Este punto
se enfatiza con la derogación de una serie de leyes de punto final que no
prosperaron en el actual escenario de justicia internacional. Ejemplos de lo
anterior, es la ley amnistía 2191 de 1978 de Chile o La Ley de punto final No.
15848. En ambos casos la Corte IDH considero la incompatibilidad de esta leyes
con el con el artículo XVIII (Derecho de justicia) de la Declaración Americana de
los Derechos y Deberes del Hombre, y los artículos 1, 8 y 25 de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos. En definitiva, bajo ninguna prerrogativa ni
invocando los más caros ideales se pueden desarrollar leyes de punto final. El
proceso de paz colombiano tampoco es la excepción.
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