36 nido puede resultarle desfavorable. Sin embargo los Ar culos 29 y 33 de la Constución Polí ca consagran a toda persona los derechos de defensa, al debido proceso, de presunción de inocencia, no autoincriminación e in dubio pro reo, que son de raigambre cons tucional y deben ser respetados por la administración en la imposición de sanciones tributarias. De la forma que viene diseñada la confesión presunta en materia tributaria, se impone al contribuyente una sanción de plano que se aparta del ordenamiento cons tucional, por tanto se hace inaplazable una reforma tributaria integral que revalúe el régimen probatorio tributario atemperándolo con el marco cons tucional contenido en la Carta Superior de 1991. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS CARDOZO ISAZA, Jorge. Pruebas Judiciales, Parte General, declaración de parte, juramento, tesƟmonio de terceros. Documentos, prueba pericial, inspección judicial, prueba circunstancial. Quinta edición. Bogotá, Colombia: Librería Jurídica Wilches, 1985. Álvaro Enrique Pérez Salinas Corte Cons tucional de Colombia, Sentencia T-500, Magistrado Ponente JOSÉ GREGORIO HERNÁNDEZ, 12 de agosto de 1992. Corte Cons tucional de Colombia, Sentencia T-581, Magistrado Ponente CIRO ANGARITA BARÓN, 11 de noviembre de 1992. Corte Cons tucional de Colombia, Sentencia C-599/92, Magistrado Ponente FABIO MORÓN DÍAZ, diciembre 10 de 1992. Corte Cons tucional de Colombia, Sentencia T-582/93, Magistrado Ponente HERNANDO HERRERA VERGARA, 14 de diciembre de 1993. Corte Cons tucional de Colombia, Sentencia C-166 de 1995, Magistrado Ponente HERNANDO HERRERA VERGARA, 20 de abril de 1995. Corte Cons tucional de Colombia, Sentencia C-258/11, Magistrado Ponente GABRIEL EDUARDO MENDOZA MARTELO, 6 de abril de 2011. DEVIS ECHANDÍA, Hernando. Teoría General de la Prueba Judicial, Tomo I, Quinta edición. Bogotá, Colombia: Editorial Temis S. A., 2002. ConsƟtución PolíƟca de Colombia con todos los valores agregados. Jurisprudencia, Doctrina y Comentarios. Bogotá: Editorial Legis, junio 2009-2010. HENAO CARRASQUILLA, Óscar Eduardo. Código de Procedimiento Civil. Concordado, Compilado y Anotado. Bogotá: Editorial Leyer, 2003. Corte Cons tucional de Colombia, Sentencia C-422/02, Magistrado Ponente, ÁLVARO TAFUR GALVIS, 28 de mayo de 2002. OSSA ARBELÁEZ, Jaime. Derecho AdministraƟvo Sancionador. Una aproximación dogmáƟca. Segunda edición. Editorial Legis, 2009. Revista ACADEMIA LIBRE, Universidad Libre - Barranquilla, Año 8, No. 9, 2011, 21-36 SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS Y CONTROVERSIAS TÍPICAS CON LOS USUARIOS EN COLOMBIA Juan Antonio Arrauth Aguirre* RESUMEN El presente ar culo hace referencia a los Servicios Públicos Domiciliarios y las controversias picas presentadas cuando esos entes prestadores de servicios vulneran los derechos fundamentales establecidos en la Cons tución Polí ca de Colombia, generándose controversias picas con los usuarios en Colombia; se plantea la necesidad de agotar la vía guberna va, antes de acudir a la Jurisdicción Contenciosa Administra va. Así mismo, dar a conocer los mecanismos de defensa que la Cons tución, las leyes y decretos, le otorgan a nuestros ciudadanos colombianos cuando se den controversias picas para hacer valer sus derechos fundamentales, contra la expedición de actos administra vos de las En dades Prestadoras de Servicios Públicos Domiciliarios en Colombia. La vía guberna va en vista de ser una expresión más del derecho de pe ción, es por regla general la vía que debe ser agotada antes de acudir a la jurisdicción contencioso administra va contra la En dad Prestadora del Servicio Público Domiciliario. Por lo anterior, se desarrollará el contexto de inves gación en los temas que le compete a los Servicios Públicos Domiciliarios en Colombia, con relación en la Cons tución Polí ca de Colombia, leyes, decretos y mecanismos de defensa con que cuenta el ciudadano colombiano ante la vulneración de sus derechos fundamentales. Palabras clave: Servicios Públicos Domiciliarios, Controversias picas, Cons tución Polí ca de Colombia, Mecanismo de defensa, Leyes, Decretos, Vía guberna va, Derechos fundamentales. Recibido: Julio 26 de 2011 * Aprobado: Noviembre 10 de 2011 Abogado, Especialista en Derecho AdministraƟvo de la Universidad Libre Seccional Barranquilla. [email protected] Revista ACADEMIA LIBRE, Universidad Libre - Barranquilla, Año 8, No. 9, 2011, 37-49 38 INTRODUCCIÓN La Cons tución Polí ca de Colombia consagra en su Ar culo 23 el derecho de peción como mecanismo de defensa de los ciudadanos colombianos, cuando estos crean que se le están vulnerando derechos fundamentales de los usuarios que gozan de los Servicios Públicos Domiciliarios en Colombia, toda vez de que se trata acudan a la administración con el fin de obtener de ella una respuesta favorable o pronunciamiento de este, con el fin de dar solución a las controversias picas presentadas por usuarios en reclamación de inconformidad ante las En dades Prestadoras de Servicios Públicos Domiciliarios, así mismo, y por ley los usuarios de los Servicios Públicos Domiciliarios, a su vez como medio de defensa cuentan con los Recursos de Ley (Recurso de Reposición, Apelación y de Queja), establecidos en el Código Contencioso Administra vo, los cuales se pueden usar como defensa y contradicción contra los actos administravos que vulneren derechos fundamentales de los ciudadanos colombianos. Son muy frecuentes los reclamos que los usuarios presentan a las diferentes Empresas Prestadoras de Servicios Públicos Domiciliarios en Colombia por sus excesivos abusos. La Ley 142 de 1994 reglamenta la prestación de estos servicios, como también el procedimiento que deben seguir los usuarios en Colombia, cuando se presente una controversia pica entre los entes prestadores de los servicios públicos domiciliarios. Juan Antonio Arrauth Aguirre El Ar culo 86 de la Cons tución Polí ca de Colombia taxa va dice: Toda persona tendrá acción de Tutela para reclamar ante los Jueces en todo momento y lugar… Esto con el fin de dar protección al derecho fundamental de pe ción u otro derecho fundamental conexo, que resulta quebrantado cuando una autoridad pública no resuelve los recursos interpuestos en los términos establecidos por la ley contra los actos administra vos. Por lo anterior, se dará desarrollo al contexto de inves gación en los siguientes temas de inves gación en todo lo concerniente a los Servicios Públicos Domiciliarios en Colombia, se hace énfasis en la norma superior, leyes, decretos, Jurisprudencia y los mecanismos de defensa con que cuenta el ciudadano colombiano ante la vulneración de sus derechos fundamentales. Metodología: El diseño metodológico aplicado al presente ar culo cien fico es descrip vo con un método de inves gación teórico con base en un esquema deduc vo, la información se obtuvo de texto, consulta a la Norma Superior, doctrinantes, leyes, decretos y análisis jurisprudencial. 1. PROBLEMA ¿Es necesario agotar la vía guberna va en una controversia pica con los usuarios en Colombia contra las En dades Prestadoras de Servicios Públicos Domiciliarios antes de acudir a la Jurisdicción Contenciosa Administra va? Revista ACADEMIA LIBRE, Universidad Libre - Barranquilla, Año 8, No. 9, 2011, 37-49 SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS Y CONTROVERSIAS TÍPICAS CON LOS USUARIOS EN COLOMBIA 2. NOCIÓN CONCEPTUAL DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS Hasta el día de hoy, no se puede decir que exista una noción uniforme de servicio público, hay tantas definiciones como autores, pero la doctrina considera conveniente destacar el concepto de algunos autores. La construcción de la idea de servicio público hace relación a sus elementos esenciales, que pueden agruparse en dos: 1. Un régimen jurídico especial. 2. Una organización y funcionamiento modificables en cualquier momento por la ley, o el respec vo reglamento. Jéze reserva la expresión servicio público cuando las necesidades de interés general se sa sfacen por el procedimiento de Derecho Público y la expresión “ges ón administra va” para cuando esas necesidades se sa sfacen por los procedimientos de Derecho Privado. De donde no toda ac vidad del Estado cons tuye servicio público, puesto que para su existencia es indispensable que los Gobiernos decidan realizar una ac vidad estatal determinada mediante el procedimiento de Derecho Público. b) c) d) e) f) 39 técnica desde que una no excluya a la otra. Donde la ac vidad jurídica no está al servicio de una ac vidad técnica; se está en presencia de una acvidad polí ca, por ejemplo, cuando legisla o cuando juzga. Regular y con nuo, es el signo exterior de su funcionamiento, es lo que hace visible la idea de servicios, es decir, dar al público comodidad. Prestado al público, es decir, a todos los habitantes considerados individualmente iguales, igualdad que mo va la organización de los servicios públicos. Sa sfacer una necesidad pública, el servicio prestado debe sa sfacer una necesidad de interés general. No puede organizar servicios públicos para sasfacer intereses par culares. Organización pública. El servicio público es un organismo compuesto de autoridades administra vas que representa el elemento poder, y de funcionarios, empleados o agentes de ejecución que representan el elemento competencia técnica. Ambos, autoridad y agente, están unidos y ordenados por reglamentos y circulares que los determinan y sancionan. CARACTERÍSTICAS DEL SERVICIO PÚBLICO Hauriou define el servicio público como “un servicio técnico prestado al público de una manera regular y con nua para la sasfacción de una necesidad pública y por una organización pública”. Sus elementos cons tu vos son: a) Servicios técnicos, quiere decir que en todo servicio público debe exis r una A propósito de las caracterís cas de servicios públicos, el profesor Alessi Renato1, dice: a) En primer lugar, el concepto de servi- 1. ALESSI, Renato. Instituciones del Derecho Administrativo, Tomo II, op. cit., p. 365. Revista ACADEMIA LIBRE, Universidad Libre - Barranquilla, Año 8, No. 9, 2011, 37-49 40 Juan Antonio Arrauth Aguirre cio público implica la idea de un cierto conjunto más o menos desarrollado, a veces poco menos que embrionario, de medios personales o reales y sobre el cual se imprime, como elemento unificador, el común des no al ofrecimiento de determinadas prestaciones. b) En segundo lugar, el concepto público implica la idea de una ac vidad dirigida a sa sfacer necesidades que antes de ser colec vas son necesidades individuales. c) Por úl mo, el concepto de servicio público implica la idea de prestaciones que encuentran su fin simplemente en el interés público de su ofrecimiento, en el sen do de que debe tratarse de prestación en especie y no de prestación de dinero. El PÚBLICO NO PUEDE CONTRAPONERSE AL INDIVIDUAL Por razones elementales de Derecho, lógicamente concluimos que el fin público no puede contraponerse al individual, pues el Estado debe proteger en todo momento el servicio público lícito que requieran los ciudadanos, que aún consideramos en forma individual. En el mismo sen do el profesor Agus n Gordillo2 dice: “No creemos, en consecuencia, que pueda sostenerse que siempre el servicio público se dirige a la sa sfacción de un interés público, y que solo indirectamente o en forma refleja puede resultar en beneficio para un individuo, pues ello supo- ne en úl ma instancia una contradicción y un absurdo: el Estado se organiza para el bien de la comunidad y también de los individuos, y si los servicios públicos están organizados del mismo modo a favor del interés de la colec vidad no puede por naturaleza estar contrapuesta como regla a los intereses individuales. Podrán en algún caso entrar en conflicto, sin duda, pero como principio general la sa sfacción del interés público debe necesariamente significar la conformidad de una mayoría de interés individual. Sostener otra cosa equivale a afirmar que un servicio que es perjudicial para la mayoría de los individuos, pueda, sin embargo, ser beneficioso para la colec vidad, lo que carece de sen do o cons tuye, en todo caso, un pensamiento polí co autoritario. Sostenía Arnaldo de Valles3 que servicio público era el que perseguía como fin primario la sa sfacción de intereses individuales, y como fin secundario, los intereses públicos, lo cual es suscep ble de ser cri cado en primer lugar porque, según veremos, la sa sfacción de los intereses individuales puede ser precisamente, al mismo empo, sa sfacción del interés público, sin que pueda efectuarse dis nción alguna entre ambos intereses. Conforme a lo expuesto, se ene que no siempre el interés público es el interés de la administración, un ejemplo ilustra el 3. 2. GORDILLO, Agustín A. Tratado de Derecho Administrativo, Parte General, Tomo II, op. cit., p. 16. DE VALLES, Arnaldo. I servizi publicci, en el Tratatto di diritto amministrativo dirigido por ORLANDO, V. E., volumen VI, primera parte, Milán, 1923, pp. 426 y ss. Revista ACADEMIA LIBRE, Universidad Libre - Barranquilla, Año 8, No. 9, 2011, 37-49 SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS Y CONTROVERSIAS TÍPICAS CON LOS USUARIOS EN COLOMBIA tema, al considerar el juego explotado por la administración (loterías, hipódromos, etc.) se convierte en factor de ayuda y beneficios colec vos. ENTIDADES QUE PRESTAN LOS SERVICIOS PÚBLICOS Una de las formas de descentralización administra va es la funcional, que un sector de la doctrina dis ngue de la llamada descentralización por “Servicios”, y es la que realizan las en dades descentralizadas, a nivel nacional, departamental y local, por medio de los establecimientos públicos, empresas industriales y comerciales del Estado, y Sociedades de Economía Mixta, que ya fueron objeto de estudio en otro Capítulo, en donde se analizó detenidamente la creación de los diversos servicios, y la forma de adscripción y vinculación; lo mismo que la facultad del Presidente de la República, conforme al Ar culo 182, de distribuir los negocios, entre los ministerios y departamentos administra vos, y establecimientos públicos. CLASIFICACIÓN DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS EN LA DOCTRINA COLOMBIANA El profesor Solón Wilches4 enseña que tres elementos dan base para clasificar los servicios públicos: a. El territorio sobre el cual realizan su ac vidad; b. El régimen de su personal, y c. El régimen de sus bienes. Desde el punto de vista del territorio, cabe dis nguir tres clases de servicios públicos: nacionales, departamentales y municipales. En lo que respecta al régimen de personal, dice el profesor Wilches: a) Servicios públicos que se prestan por agentes públicos y b) Servicios públicos que se prestan por concesionarios, esto es, por simples par culares que actúan en su propio nombre y a quienes el Estado encomienda la prestación del servicio; son los servicios públicos concedidos. Con respecto al régimen de bienes, se dis nguen dos clases de servicios a) unos que se sos enen con los bienes propios del Estado, o bienes fiscales, y b) otros servicios que no se valen del patrimonio, de la personalidad jurídica del Estado para actuar, sino que enen un patrimonio propio, independiente del fiscal, y consecuencialmente personalidad jurídica también propia; son los llamados servicios públicos descentralizados”. Finalmente, el citado profesor Wilches dis ngue metódicamente en cuanto al régimen jurídico, siete formas para la prestación de los servicios públicos. OTRAS CLASIFICACIONES DE SERVICIOS PÚBLICOS El profesor Jaime Vidal5 clasifica los servicios públicos en la siguiente forma: 5. 4. WILCHES MARTÍNEZ, Solón. Derecho Administrativo. Op. cit., p. 273. 41 VIDAL PERDOMO, Jaime. Derecho Administrativo. Bogotá: Ediciones Banco Popular, 1980, p. 247. Revista ACADEMIA LIBRE, Universidad Libre - Barranquilla, Año 8, No. 9, 2011, 37-49 42 Juan Antonio Arrauth Aguirre Los puramente administra vos (aquellos que a enden a las ges ones que los ciudadanos hacen ante las autoridades para su vida civil); los de carácter social (vivienda, educación, salud, previsión social, recreación); los industriales y comerciales (que están des nados a aumentar la riqueza); y los de mejoramiento de la vida ciudadana (transportes, comunicaciones, mercados, electricidad, etc.). CARACTERÍSTICAS DEL RÉGIMEN JURÍDICO DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS El profesor Altamira6 en su Curso de Derecho AdministraƟvo enseña que el régimen jurídico de los servicios públicos, se caracteriza por la u lización del Estado de su potestad de imperium, del poder de policía, de la obligatoriedad de la prestación para sus fines. A propósito dice el autor citado: “Ese régimen jurídico ene como notas las siguientes: La u lización por el Estado de su potestad impera va (imperium) que corresponde a su soberanía. El Estado, en la mayoría de sus negocios administra vos de carácter público, disfruta de la potestad del imperium, que no está al alcance de los par culares, y consiste en la facultad de dictar órdenes a los hombres libres y obligarlos a cumplir esa potestad a ciertas en dades, como los municipios. Poder de policía. La administración pública asegura los servicios públicos mediante el poder de policía, o sea, el poder de 6. ALTAMIRA, Pedro Guillermo. Curso de Derecho Administrativo. Op. cit., p. 453. coacción para defender el buen orden de este. La idea fundamental que se asienta en el término “policía” coincide, con la existencia de un poder de coacción pública, suscep ble de emplearse para producir un resultado concreto. Así entendida la función de policía no es algo que viva fuera del servicio sino que es uno de sus instrumentos. Por ejemplo, que con el funcionamiento regular de los ferrocarriles se logra la paz social; mas para que el servicio funcione normalmente, los órganos administra vos que asumen su dirección enen a su alcance un poder coerci vo que limita la ac vidad de los agentes, obreros y usuarios de la empresa. Esto se efectúa por el ejercicio del poder de policía. a) La obligatoriedad de la prestación. El servicio público es ins tuido, creado y organizado para la sa sfacción de necesidades colec vas. b) La finalidad del servicio público es la prestación, sin la cual el servicio no tendría objeto, prestación que debe ser obligatoria para la administración pública directa o indirectamente. La autoridad no debe ejercer coacción para obligar a los usuarios a la u lización de un servicio público, salvo cuando la ley lo prescriba expresamente, como ocurre con la enseñanza primaria. La relación del usuario con el servicio público no es contractual sino reglamentaria. La obligatoriedad de la prestación ene su origen en la misma razón de ser del Revista ACADEMIA LIBRE, Universidad Libre - Barranquilla, Año 8, No. 9, 2011, 37-49 SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS Y CONTROVERSIAS TÍPICAS CON LOS USUARIOS EN COLOMBIA servicio público, que es asegurar a los administrados las prestaciones que les son precisas, en la medida de las necesidades, y sin discriminación, basadas en consideraciones personales. Tiene su origen remoto en el principio de vigencia universal de igualdad del hombre y del ciudadano ante la ley (Ar culo 16 de la Cons tución Nacional). Las leyes o reglamentos fijan las condiciones generales según las cuales cualquier persona puede exigir la prestación del servicio y cumplimiento de tales condiciones, la simple manifestación de voluntad de un individuo crea la relación jurídica. Por lo anterior, la razón de ser de los servicios públicos y la necesidad de su regulación por parte del Legislador se regirá siempre por la necesidad de asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes del territorio nacional. Además, la jurisprudencia cons tucional ha señalado lo siguiente: “El contenido social de los fines del Estado se desarrolla de manera par cular en los servicios públicos domiciliarios, en la medida en que se orientan a sa sfacer las necesidades básicas esenciales de las personas. Por lo tanto, la idea de tales servicios no puede concebirse en otra forma, teniendo en cuenta el inescindible vínculo existente entre la prestación de los mismos y la efec vidad de ciertas garan as y derechos cons tucionales fundamentales de las personas, que cons tuyen razón de la existencia de la parte orgánica de la Car- 43 ta y de la estructura y ejercicio del poder público.”7 De los postulados consagrados en los Ar culos 365 a 370 de la Cons tución, pueden deducirse estas caracterís cas en relación con los servicios públicos: enen una connotación eminentemente social en la medida en que pretenden el bienestar y mejoramiento de la calidad de vida de las personas, y por ello deben ser prestados en forma eficiente. ÉNFASIS EN LA LEY 142 DE 1994 La Ley 142 de 19948 inició con una serie de reformas en los Servicios Públicos Domiciliarios y en años posteriores se construyó una nueva estructura ins tucional, con el fin que el Estado ejerciera control y vigilancia a través de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios, con cuya creación empezó a funcionar, además de contar con la organización de las comisiones de regulación para los sectores de Energía Eléctrica y Gas (CREG), Agua Potable y Saneamiento Básico (CRA), y Telecomunicaciones. El Estado vendió parte de la propiedad de las empresas de generación y distribución de energía eléctrica al sector privado y dio lugar al funcionamiento del mercado mayorista de energía, algunas empresas del servicio de aseo se concedieron al sector privado a través de concesiones, también 7. 8. Corte Constitucional, Sentencia T-055 de 2011. Cfr. Ley 142 de 1994. Revista ACADEMIA LIBRE, Universidad Libre - Barranquilla, Año 8, No. 9, 2011, 37-49 44 se concedieron en venta las licencias para las operaciones de la telefonía móvil a empresas con capital privado y extranjero, en el sector de agua potable, de las ciudades mayores del país solo operan dos grandes empresas privadas: Cartagena y Tunja, de los 17 operadores del país son públicos. La Regulación económica pretende proteger a los usuarios de los abusos que pueden resultar de un mercado de monopolio o de oligopolio, con relación a esto se pueden presentar dos pos de ineficiencia: a) En la prestación del servicio, por cuanto se puede presentar por la empresa costos excesivos, come éndose abuso por esta, y b) Se debe tener en cuenta el consumo en el servicio prestado a los usuarios, por cuanto a este se puede cometer el abuso en los precios cobrados pueden no reflejar el costo económico del servicio. La tarifa cons tuye la variable fundamental mediante la cual la regulación pretende remediar estos dos pos de ineficiencia. La Cons tución Polí ca de Colombia en su Ar culo 369 taxa vamente dice: La ley determinará los deberes y derechos de los usuarios, el régimen de su protección y sus formas de par cipación en la ges ón y fiscalización de las empresas estatales que presten el servicio. Igualmente definirá la par cipación de los municipios o de sus representantes, en las en dades y empresas que les presten Servicios Públicos Domiciliarios. Por lo que menciona el ar culo cons tu- Juan Antonio Arrauth Aguirre cional, en todos los municipios deberán exis r comités de desarrollo y control social de los Servicios Públicos Domiciliarios compuestos por usuarios y suscriptores. La Ley 142 de 1994 en sus Ar culos 62 al 66, reglamenta la conformación y las funciones de estos comités, con el fin de asegurar la par cipación de los usuarios en la ges ón y fiscalización de las empresas de la Ley 142 de 1994 en su Ar culo 14.21, taxa vamente define los servicios públicos domiciliarios como los servicios de acueducto, alcantarillado, aseo, energía eléctrica, telefonía pública básica conmutada, telefonía móvil rural, y distribución de gas combus ble. Mencionados servicios pueden ser prestados por las empresas de servicios públicos (oficiales o privadas), en el caso de los municipios cuando estos asumen de manera directa la prestación del servicio9. PERSONAS QUE PRESTAN SERVICIOS PÚBLICOS Pueden prestar los servicios públicos: •Las empresas de servicios públicos. •Las personas naturales o jurídicas que produzcan para ellas mismas, o como consecuencia o complemento de su ac vidad principal, los bienes y servicios propios del objeto de las empresas de servicios públicos. •Los municipios cuando asuman en for- 9. Cfr. Artículos 62 al 66, Ley 142 de 1994. Revista ACADEMIA LIBRE, Universidad Libre - Barranquilla, Año 8, No. 9, 2011, 37-49 SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS Y CONTROVERSIAS TÍPICAS CON LOS USUARIOS EN COLOMBIA 45 ma directa, a través de su administración central, la prestación de los servicios públicos, conforme a lo dispuesto en la ley. •Las organizaciones autorizadas conforme a la ley para prestar servicios públicos en municipios menores en zonas rurales y en áreas o zonas urbanas específicas. •Las en dades autorizadas para prestar servicios públicos durante los períodos de transición previstos en la ley. •Las en dades descentralizadas de cualquier orden territorial o nacional (Ley 142 de 1994). MONOPOLIO CARACTERÍSTICAS DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS Así el monopolio básicamente es debido a economías de escala. Los Servicios Públicos Domiciliarios son ac vidades en las cuales generalmente no hay competencia, y normalmente están sujetas a regulaciones de los gobiernos en pro del interés público. Sin embargo en algunos servicios parece funcionar más eficientemente como monopolios (como el agua y el alcantarillado). En la problemá ca del sector público domiciliario, se caracterizan así: a) Necesitan de una tecnología específica e inversiones no recuperables con alto grado de ac vos hundidos, b) Presentan aspectos de monopolio que incluyen altas economías de escala y alcance, c) Sus productos son de consumo masivo, usualmente por consumidores cau vos, en el sen do de la dificultad de los consumidores de contratar para adquirir los servicios dentro de un mercado libre y por consiguiente su provisión y fijación de precios (tarifa), ende a ser polí camente muy sensible, estas tres caracterís cas, separan a los servicios públicos de otros servicios, ya sean prestados por el sector público o privado (CRA, 2001; Spiller, 1993, 1999 y 2000; Savedoff y Spiller, 1999). Se refiere a una propiedad de tecnología produc va, asociada generalmente con la demanda del mercado, tal que una sola firma es capaz de servir a menos costo que dos o más empresas. “El propio término “servicio público”… es un absurdo. Todo bien es ú l “para el público” y casi todo bien… puede ser considerado “necesario” cualquier designación de unas pocas industrias como “servicios públicos” es completamente arbitraria e injus ficada” (Murray Rothbard, Power and Market). La presencia de monopolios es frecuentemente iden ficada con la regulación del Gobierno sobre tarifas (precio), servicios (calidad), inversiones, externalidades y barreras de entrada. No obstante, la idenficación de rendimientos crecientes a escala describe un poco más la tecnología produc va (Heyman, 1995; Philiphs, Jr., 1993). LOS ALCALDES Como suprema autoridad municipal, Jefes Revista ACADEMIA LIBRE, Universidad Libre - Barranquilla, Año 8, No. 9, 2011, 37-49 46 de la Administración Local y Representantes Legales, enen toda la responsabilidad de hacer realidad los postulados del Estado Social de Derecho en su jurisdicción. La Cons tución Polí ca de Colombia de 1991, en su Ar culo 311, reconoce la realidad del país, consagrando como cabeza al municipio como ente territorial de la división polí ca administra va de Colombia, en la del Alcalde como Jefe de la Administración y Representante legal, el cual deberá dar cumplimiento a los preceptos cons tucionales y al ordenamiento jurídico establecido en nuestro país10. De acuerdo a lo anterior, la ges ón efecva de un Alcalde se puede medir con la respuesta que las comunidades den a la pregunta de si los servicios públicos fueron debidamente prestados. El municipio no debería estar solo en su ges ón, solidariamente corresponde a la Nación y al Departamento apoyarlo constantemente en la organización y prestación de los servicios públicos. En la legislación vigente se obliga a los municipios, y demás en dades del Estado, a garan zar la existencia y prestación con nua de los servicios públicos, en la medida que los recursos económicos y tecnológicos lo permitan. Dentro de los llamados servicios públicos, existe una subespecie que fue creada por la Cons tución de 1991 y que se conoce 10. Cfr. Artículo 311 de la Constitución Política de Colombia. Juan Antonio Arrauth Aguirre con el nombre de Servicios Públicos Domiciliarios. Los Servicios Públicos Domiciliarios, que están pificados en el Ar culo 14 de la Ley 142 de 1994, así como la responsabilidad del Alcalde de asegurar su prestación eficiente, con calidad y oportunidad (Ar culo 5, Ley 142 de 1994). La Corte Cons tucional en sentencia ha precisado el concepto de Estado Social de Derecho así: “La fórmula polí ca del Estado Social de Derecho exige que los órganos del Estado forjen la realidad ins tucional según los principios fundamentales de una organización social justa de hombres y mujeres igualmente dignos (Preámbulo y Arts. 1°, 2°, 13, 42 a 50, 363 y 366 de la C.P.). Ello supone, entre otras cosas, la superación del concepto formal de Estado de Derecho, limitado a la provisión de garan as y procedimientos necesarios para asegurar la libertad legal de la persona, y some do, desde principios del siglo XX, a la crí ca socialista.”11 RECURSOS A QUE TIENEN DERECHO LOS USUARIOS CUANDO SE GENERAN CONTROVERSIAS TÍPICAS EN LA PRESTACIÓN DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS Los usuarios, de acuerdo a la Ley 1437 de 2011 (Nuevo Código Contencioso y Pro11. Cfr. Corte Constitucional, Sentencia C-055 de 2003. Revista ACADEMIA LIBRE, Universidad Libre - Barranquilla, Año 8, No. 9, 2011, 37-49 SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS Y CONTROVERSIAS TÍPICAS CON LOS USUARIOS EN COLOMBIA cesal Administra vo), Ley 142 de 1994, y Decreto 2304 de 1989 enen derecho a interponer Derechos de Pe ción y los Recursos de Reposición, Apelación y Queja ante las respec vas en dades administra vas aportando y solicitando pruebas, deba endo e impugnando las decisiones a través de los recursos, cuando entre el usuario y el ente prestador del servicio público domiciliario surjan controversias, como cuando la en dad prestadora del servicio no ene la úl ma palabra en la decisión que se vaya a tomar sino antes no ficar la decisión al usuario y este si se encuentra inconforme y observa que se le han vulnerados derechos fundamentales interponga los respec vos recursos en los términos establecidos en la ley. Este mecanismo busca proteger el principio de legalidad. Por la vía guberna va proceden los siguientes Recursos de Ley: RECURSOS DE REPOSICIÓN, APELAͳ CIÓN Y QUEJA Recurso de reposición Es el recurso presentado por el usuario inconforme cuando la en dad prestadora del servicio público expide una resolución, la cual afecta o vulnera derechos fundamentales; el usuario podrá interponer el Recurso de Reposición ante la en dad que expidió la resolución para que esta la aclare, la modifique o revoque. Recurso de apelación Procede ante el inmediato superior jerárquico que tomó la decisión, con el mismo obje vo del Recurso de Reposición. 47 Recurso de queja Es procedente cuando se rechaza el Recurso de Apelación y se interpone ante el superior del funcionario que dictó el acto administra vo (resolución, decreto, etc.). TÉRMINOS Los recursos deben interponerse ante la en dad administra va con las formalidades plenas, en todos los casos se debe entregar por escrito en la diligencia de no ficación personal o dentro de los cinco días hábiles siguientes a la no ficación o desfijación del edicto o la publicación, acuerdo el caso en concreto, al interponer los recursos, se suspenden los efectos de la decisión. La administración debe resolver los recursos en un término máximo de dos meses contados a par r de la radicación del escrito que los con ene. Si se excede de los términos, se configura el silencio administra vo. Es importante decir que la vía guberna va, no procede contra los actos de carácter general, ni contra los de trámite, preparatorios o de ejecución. La Ley 142 de 1994 en sus Ar culos 154 y ss., pifica los recursos para defensa del usuario o el suscriptor: Ar culo 154. De los recursos. El recurso es un acto del suscriptor o usuario para obligar a la empresa a revisar ciertas decisiones que afectan la prestación del servicio o la ejecución del contrato. Ar culo 155. Del pago y de los recursos. Ninguna empresa de servicios públicos podrá exigir la cancelación de la factura Revista ACADEMIA LIBRE, Universidad Libre - Barranquilla, Año 8, No. 9, 2011, 37-49 48 como requisito para atender un recurso relacionado con esta12. ORGANISMO QUE EJERCE CONTROL Y VIGILANCIA DE LAS ENTIDADES PRESTADORAS DE SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS EN COLOMBIA Actualmente, el ente encargado de ejercer control, inspección y vigilancia a las En dades Prestadoras de Servicios Públicos Domiciliarios en Colombia es la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios. Así lo pifica la Ley 142 de 1994 en sus Ar culos 75, 76 y ss. CONCLUSIONES Los servicios públicos son inherentes a la finalidad social del Estado, y es deber de este asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes del territorio nacional. Por mandato cons tucional, los servicios públicos podrán ser prestados por el Estado, directa o indirectamente, por comunidades organizadas, o por par culares, la Ley 142 de 1994 determinó quiénes pueden prestar los servicios públicos: Las empresas de servicios públicos, las personas mismas, o como consecuencia o complemento de la ac vidad principal, los bienes y servicios propios del objeto de las empresas de servicios públicos, los municipios cuando asumen directamente la prestación de los servicios públicos, las en dades descentralizadas en el orden nacional y territorial. 12. Artículos 154 y ss. Ley 142 de 1994. Juan Antonio Arrauth Aguirre Es muy frecuente en el entorno, los abusos excesivos que ejercen las En dades Prestadoras de Servicios Públicos Domiciliarios con relación a los abusos tarifarios, como son los excesivos costos, los re ros de los contadores, el corte de los servicios públicos arbitrariamente, vulnerando el debido proceso a los usuarios y, por ende generando controversias picas por estos, que trabajan con sacrificio y esfuerzo para pagar los Servicios Públicos Domiciliarios prestados por las en dades, muchos de ellos ignorando los mecanismos de defensa que otorga la Cons tución Polí ca de Colombia, la ley y el ordenamiento jurídico, esos mecanismos de defensa son: el Derecho de Pe ción, Agotamiento de la vía guberna va (Recurso de Reposición, Apelación y Queja), la Acción de Tutela. Los usuarios pueden ejercer su defensa contra los actos administra vos, que expida la administración de algunas de las en dades prestadoras de Servicios Públicos Domiciliarios, en pro de hacer valer los derechos fundamentales de los usuarios, otorgados por el ordenamiento superior y la ley. SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS Y CONTROVERSIAS TÍPICAS CON LOS USUARIOS EN COLOMBIA REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS Corte Cons tucional, Sentencia T-055/ 2011. PENAGOS, Gustavo. Curso de Derecho AdministraƟvo. Parte General. Segunda edición. Ediciones Librería del Profesional, 1995. 49 TURBAQUINO MUÑOZ, Raúl Andrés. Los Servicios Públicos Domiciliarios en Colombia. URIBE, María Teresa y VALENCIA, Germán. Tensiones y dilemas de los Servicios Públicos Domiciliarios. 2005. URIBE TOBÓN, Eva María. CarƟlla de Servicios Públicos. RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ, Libardo. Derecho AdministraƟvo Colombiano. Décimo sép ma edición. Temis, 2008. Por lo anterior si es necesario agotar todos los mecanismos de defensa de la vía guberna va, en las controversias picas a futuro que se presenten con los usuarios en Colombia ante las En dades Prestadoras de Servicios Públicos Domiciliarios por sus extralimitaciones dadas por cualquier eventualidad presentada, posteriormente con el fin de acudir a la Jurisdicción Contenciosa Administra va para hacer valer los derechos fundamentales consagrados en la Carta Magna y la ley. Revista ACADEMIA LIBRE, Universidad Libre - Barranquilla, Año 8, No. 9, 2011, 37-49 Revista ACADEMIA LIBRE, Universidad Libre - Barranquilla, Año 8, No. 9, 2011, 37-49